Гражданский кодекс часть 1

судей:	В.А.Свиридова, ФИО1,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Б.В.Хмельницким,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале № 15 апелляционную жалобу ООО «БУКМЕКЕР ПАБ»

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 19.02.2020 по делу № А40-221712/19,

по заявлению ООО «БУКМЕКЕР ПАБ»

к ФНС России

о признании незаконным приказа,

при участии:

от заявителя:	не явился, извещен;
от ответчика:	не явился, извещен;

У С Т А Н О В И Л:

ООО «Букмекер Паб» (далее – заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к ФНС России (далее – ответчик) о признании незаконным приказа Федеральной налоговой службы (далее – ФНС, ответчик) № АС-14-2/73@ от 14.08.2019 об отказе в переоформлении лицензии в части несоответствия лицензиата лицензионным требованиям по предполагаемому адресу места осуществления лицензируемого вида деятельности, не указанному в лицензии: 682973, <...> этаж, помещения №№ 1-6, часть помещений №11 и об обязании устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ООО «Букмекер Паб» в установленном законом порядке путем внесения в приложение к лицензии № 17 от 01.10.2010 на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, адрес места осуществления лицензируемого вида деятельности, не указанный в лицензии: 682973, <...> этаж, помещения №№ 1-6, часть помещений № 11.

Решением суда от 19.02.2020 заявленные требования оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, заявитель обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме. Общество считает, что техническая ошибка в выписке ЕГРП в отношении количества этажей в здании, в котором осуществляется лицензируемая деятельность, не является нарушением лицензионный требований и условий.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 121 - 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей сторон, извещенных надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, в том числе, публично, путем размещения информации на официальном сайте суда www.9aas.arbitr.ru.

Проверив в соответствии со ст. ст. 266, 268 АПК РФ законность и обоснованность принятого решения, изучив материалы дела и доводы жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, письмом от 05.07.2019г. №05-07 ООО «Букмекер Паб» обратилось в ФНС России в целях переоформления лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах в связи с намерением осуществлять лицензируемый вид деятельности по адресам мест его осуществления, не указанным в лицензии.

На основании распоряжения о проведении внеплановой выездной проверке ИФНС России по г. Брянску от 12.07.2019 № 4 и распоряжений о внесении изменений и дополнений от 19.07.2019 № 4/1, от 23.07.2019 № 4/2 проведена внеплановая выездная проверка на предмет соответствия Общества лицензионным требованиям, установленным подпунктами «а», «в», «г», «ж», «з», «и», «н», «п» пункта 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 26.12.2011 № ИЗО (далее - Положение № ИЗО).

По результатам проведенной внеплановой проверки составлен акт проверки от 05.08.2019 № 4-СВ, в соответствии с которым вынесен приказ от 14.08.2019 № АС-14- 2/73@) об отказе в переоформлении лицензии в связи с несоответствием Общества лицензионным требованиям (подпункт «г» пункта 4 Положения №1130), в том числе по предполагаемому адресу осуществления лицензируемого вида деятельности, не указанному в лицензии: 682973, <...>, этаж 2, помещения №№ 1-6, часть помещений № 11 (пункт приема ставок букмекерской конторы).

Посчитав, что оспариваемый отказ является незаконным заявитель обратился в Арбитражный суд г. Москвы с соответствующим заявлением.

Суд первой инстанции, отказывая удовлетворении заявленных требований, установил, что оспариваемый Приказ ФНС соответствует законодательству, так как помещения, заявленные для осуществления лицензируемой деятельности находятся в объекте незавершенного строительства, что запрещено законом о лицензировании.

Поддерживая выводы суда первой инстанции, апелляционный суд руководствуется следующим.

В соответствии с ч. 1 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Отсутствие предусмотренной статьей 198 АПК РФ совокупности условий, необходимой для оспаривания ненормативного правового акта, действия, решения, влечет в силу части 3 статьи 201 АПК РФ отказ в удовлетворении заявленных требований.

Статьей 15 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон № 244-ФЗ) определено, что указанную деятельность запрещено проводить не только в объектах жилищного фонда, объектах незавершенного строительства, во временных постройках, в киосках, под навесами и в других подобных постройках (и т д), но и даже на земельных участках, на которых расположены такие объекты, хотя непосредственного влияния такие объекты (в т.ч. объекты незавершенного строительства, в киоски, навесы и другие подобные постройки) на посетителей игорного заведения могут и не оказывать.

Из материалов дела следует, что Обществом при подаче заявления о переоформлении лицензии были представлены следующие документы:

- Свидетельство о государственной регистрации права от 12.10.2012 № 27-АВ 751520 (собственник ФИО2, объект права жилой дом, назначение жилое, 4- этажный, общая площадь 1112 кв м);

- Постановление Администрации городского поселения «Город Бикин» Бикинского муниципального района от 14.06.2017 № 121 «Об утверждении акта приемки в эксплуатацию нежилого здания после перевода жилого дома в нежилое здание в г. ФИО3» от 05.06.2017 (по адресу: <...>, общей площадью 1150, 7 кв. м.). Этажность здания не указана;

-Технический паспорт на здание Магазин (назначение нежилого строения), дата составления 31.05.2017. Согласно техническому паспорту здание является 3-хэтажньим (в том числе 1 этаж мансардный) с подвалом, общей площадью 1150,7 кв.м. На первом листе Технического паспорта имеется квадратный штамп, содержащий информацию: «Поставлен на учет в КГУП «Хабаровск край инвентаризация». Данный технический паспорт не является правоустанавливающим документом»;

-Акт приемки в эксплуатацию нежилого помещения после перевода жилого дома в нежилое помещение от 05.06.2017, утвержденный Постановлением Администрации городского поселения «Город Бикин» от 14.06.2017 № 121 (В акте указаны следующие характеристики здания: общая площадь помещения составила 1112 кв. м., количество комнат - 4 (этажность не указана), после перевода жилого дома в нежилое здание общая площадь помещения составила 1150,7 кв. м. Этажность здания не указана);

- Выписка из Единого государственного реестра недвижимости об объекте недвижимости от 05.07.2017 с кадастровым номером 27:19:0010232:215, согласно которой здание имеет количество этажей - 1, в том числе подземных - 1.

Кроме того, Обществом в дополнение к возражениям от 01.08.2019 № 37/2019 представлена копия заявления собственника здания ФИО4 в Управление Росреестра по Хабаровскому краю от 07.08.2019 (с приложением описи документов) об исправлении технической ошибки, допущенной в сведениях Единого государственного реестра недвижимости, касающейся ошибочно указанной этажности здания.

В связи с тем, что в представленной Обществом Выписке из Единого государственного реестра недвижимости об объекте недвижимости от 2017 г. отсутствуют сведения (возможные изменения) на дату начала проверки (15.07.2019), в соответствии с п. 11 Распоряжения от 12.07.2019 № 4 Межрайонной ИФНС России № 3 по Хабаровскому краю в ходе проверки 22.08.2019 проведен осмотр помещения (здания).

29.07.2019 Инспекцией запрошены в Росреестре Выписки из Единого государственного реестра недвижимости об объекте недвижимости по адресу: <...>.

Согласно осмотру установлено, что помещения, в которых Обществом заявлен пункт приема ставок букмекерской конторы, расположен на 2-м этаже здания.

Согласно Выписке из Единого государственного реестра недвижимости, об объекте недвижимости № КУВИ 001/2019-18009453 от 22.07.2019 здание с кадастровым номером 27:19:0010232:215 имеет количество этажей - 1, в том числе подземных — 1, что соответствует представленной Обществом Выписке из Единого государственного реестра недвижимости об объекте недвижимости от 05.07.2017.

На основании проведенных проверочных мероприятий и указанных документов Межрайонной ИФНС России № 3 по Хабаровскому краю сделан вывод о наличии у здания изменений существенных технических характеристик: увеличена общая площадь здания, изменена этажность здания (в Свидетельстве о государственной регистрации права - 4-х этажное, общей площадью 1112 кв.м.; в Техническом паспорте на здание - 3-х этажное, общей площадью 1150,7 кв.м.; в Выписках из Единого государственного реестра недвижимости об объекте недвижимости 1 -этажное здание с подземным этажом), т. е. произведена реконструкции здания.

Таким образом, согласно сведениям из Единого государственного реестра недвижимости об объекте недвижимости здание имеет 1 этаж и 1 подземный этаж.

Так как в правоустанавливающем документе (Выписке из Единого государственного реестра недвижимости об объекте недвижимости) отсутствуют сведения о втором этаже здания (как и о мансардном этаже), то есть изменения технических характеристик здания не зарегистрированы в установленном порядке в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Хабаровскому краю, а Технический паспорт не является правоустанавливающим документом и используется как дополнительный документ, описывающий характеристики здания (что подтверждается штампом на 1 листе Технического паспорта), Межрайонной ИФНС России № 3 по Хабаровскому краю сделан вывод о том, что здание является объектом незавершенного строительства.

При этом законодатель обозначил строгий подход к осуществлению деятельности по организации азартных игр в букмекерских конторах, тотализаторах и пунктах приема ставок.

Таким образом, в рамках Федерального закона № 244-ФЗ, Межрайонная ИФНС России № 3 по Хабаровскому краю сделала вывод что, раз изменения технических характеристик здания (реконструкция) не зарегистрированы в установленном порядке, значит данные изменения не завершены и здание является объектом незавершенного строительства, данное нарушение можно также отнести к постройке, подобной объекту незавершённого строительства, что также относится к отраженному в акте нарушению.

Дополнительно, 05.08.2019 в ходе рассмотрения возражений, ФНС России была запрошена Выписка из Единого государственного реестра недвижимости об объекте недвижимости с кадастровым номером 27:19:0010232:215.

Согласно полученной 08.08.2019 выписке из Единого государственного реестра недвижимости об объекте недвижимости от 06.08.2019 № КУВИ-001/2019-19262776 здание с кадастровым номером 27:19:0010232:215 имеет количество этажей - 1, в том числе подземных -1.

Так как налоговые органы не уполномочены давать оценку достоверности сведений, содержащихся в документах, представляемых другими ведомствами, уполномоченными на регистрацию и внесение изменений в такие документы, данные ЕГРП были использованы для проверки представленных Обществом сведений.

Согласно сервису «Справочная информация по объектам недвижимости в режиме online», размещенному на сайте Росреестра (далее — Справочная информация), последние изменения по зданию с кадастровым номером 27:19:0010232:215, расположенном по адресу: <...>, внесены 08.07.2019.

Межрайонная ИФНС России № 3 по Хабаровскому краю в силу отсутствия полномочий и отсутствия сведений в Справочной информации не может сделать вывод о том, какие конкретно сведения были заявлены для внесения изменений (при этом в Справочной информации внесены изменения по ограничениям (обременении) прав: «ипотека» № 27:19:0010232:215-27/020/2019-6 от 04.07.2019), направлялись ли в Росреестр сведения о внесении изменений в технические характеристики здания и о причинах, по которым данная запись не была внесена.

На момент проверки Общества документы, подтверждающие, что в выписке из Единого государственного реестра недвижимости об объекте недвижимости содержится недостоверная информация, и что Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Хабаровскому краю обязуется устранить данные несоответствия (с указанием конкретных достоверных данных и сроков устранения), не представлены. Как не представлены доказательства исправления технической ошибки по заявлению ФИО4 от 07.08.2019.

Также Инспекцией было учтено, что информация, содержащаяся в выписке из Единого государственного реестра недвижимости об объекте недвижимости № КУЗИ-001/2019-18009453 от 22.07.2019, представленная Росреестром по запросу налогового органа аналогична данным, содержащимся в Выписке из Единого государственного реестра недвижимости об объекте недвижимости от 05.07.2017, представленной Обществом, в части этажности здания.

С учетом изложенного, правовых оснований для признания недействительным оспариваемого Приказа ФНС, не имеется.

Кроме того, согласно ч. 1 ст. 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

В данном случае судом первой инстанции установлено, что выбранный способ защиты не направлен на восстановление нарушенного права, так как Инспекцией проведена новая проверка Общества, по результатам который издан приказ от 05.12.2019г. № ЕД-14-2/96@, в котором адрес 682973, <...>, этаж 2, помещения №№ 1-6, часть помещений № 11 внесен в лицензию. Таким образом, не может быть осуществлено восстановление законных прав и интересов, защищаемых заявителем в рамках данного дела, а удовлетворение заявленных ООО «Букмекер Паб» требований не вызывается необходимостью в том числе с учетом того, что отсутствуют основания для обязания ответчика устранить допущенные нарушения.

Учитывая изложенное, апелляционный суд считает решение суда по настоящему делу законным и обоснованным, принятым с учетом фактических обстоятельств, материалов дела и действующего законодательства, в связи с чем, полагает, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит, учитывая, что приведенные в ней доводы не влияют на законность и обоснованность правильного по существу решения суда первой инстанции.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных ч. 4 ст. 270 АПК РФ и влекущих безусловную отмену судебного акта, коллегией не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда города Москвы от 19.02.2020 по делу
№А40-221712/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья: И.А. Чеботарева

Судьи: В.А. Свиридов

ФИО1

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.