Гражданский кодекс часть 1

рассматривает в судебном заседании апелляционную жалобу ГК ПО КОСМИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ "РОСКОСМОС" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 15.03.2019, принятое судьей Т.Г. Голоушкиной (шифр судьи 54-1281) по делу № А40-225556/18 по иску ГК ПО КОСМИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ "РОСКОСМОС" (ИНН <***> , ОГРН <***> ) к АО "АВАНГАРД" (ИНН <***> , ОГРН <***> ) о взыскании неустойки в размере 6 311 149 руб. 94 коп. и неустойки начиная с 29.03.2018 по день фактического исполнения обязательства

при участии:

от истца: ФИО1 по доверенности от 06.12.2018,

ФИО2 по доверенности от 06.12.2018,

от ответчика: ФИО3 по доверенности от 09.01.2019.

У С Т А Н О В И Л:

ГК ПО КОСМИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ "РОСКОСМОС" (далее – истец) обратилась в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к АО "АВАНГАРД" (далее – ответчик) о взыскании неустойки за нарушение сроков выполнения работ в размере 6 311 149 руб. 94 коп. и дальнейшим начислением неустойки начиная с 29.03.2018 года по день фактического исполнения обязательства.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 15.03.2019 в иске отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, истец подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение Арбитражного суда города Москвы и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В обоснование доводов апелляционной жалобы, заявитель указал, что решение суда первой инстанции является незаконным и необоснованным, вынесенным при неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела, а также в результате неприменения статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить, заявленные требования удовлетворить в полном объеме.

Представитель ответчика возражал по доводам апелляционной жалобы, просил решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения, представил письменный отзыв на жалобу.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы апелляционной жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы на основании следующего.

Как следует из материалов дела, между Федеральным агентством по управлению государственным имуществом (росимущество), Государственной корпорацией по космической деятельности "Роскосмос" (госкорпорация «Роскосмос») и Акционерным обществом "Авангард" (застройщик) был заключен договор об участии Российской Федерации в собственности субъекта инвестиций № 109-Д406/17/126 от 06.07.2017 года, по условиям которого, Российская Федерация в лице Госкорпорации «Роскосмос» предоставляет застройщику бюджетные инвестиции на условиях, установленных договором, путем перечисления денежных средств в сумме бюджетных инвестиций на открытый застройщику лицевой счет. Застройщик за счет указанных денежных средств передает в собственность Российской Федерации в лице Росимущества 3 001 736 штук акций застройщика, которые Российская Федерация в лице Росимущества принимает.

Согласно п. 3.1 договора, бюджетные инвестиции предоставляются застройщику на осуществление работ по объекту капитального строительства «Реконструкция и техническое перевооружение корпуса № 56 для производства материала марки типа «Урал», предельная стоимость, мощность и срок ввода в эксплуатацию которого приведены в титульном списке вновь начинаемого или переходящего объекта капитального строительства (приложение № 1) не ранее принятия уполномоченным органом застройщика решения об увеличении его уставного капитала и государственной регистрации уполномоченным органом дополнительного выпуска акций на сумму предоставляемых бюджетных инвестиций.

По условиям п. 2.3 договора, общая сумма сделки по договору составляет 300 173 600 руб.

В соответствии с п. 4.1.2 договора, Госкорпорация «Роскосмос» обязуется в течении 20 рабочих дней перечислить бюджетные инвестиции в размере, установленном пунктом 2.3 Договора, на лицевой счет Застройщика.

На основании платежного поручения от 24.07.2017 № 71340 бюджетные инвестиции в размере, установленном пунктом 2.3. Договора, перечислены Госкорпорацией «Роскосмос» на лицевой счет АО «Авангард» в полном объеме. В соответствии с п. 4.3.5 договора, застройщик обязуется формировать и согласовывать с Госкорпорацией «Роскосмос» план-график выполнения работ (приложение № 2).

В плане-графике застройщик определяет состав и сроки работ, подлежащих выполнению, а также объемы их финансирования с учетом доведенных объемов бюджетных инвестиций, а также внебюджетных средств, указанных в п. 4.3.3 договора, в соответствии с установленной Госкорпорацией «Роскосмос» формой.

План-график является неотъемлемой частью договора. Согласно план-графику выполнения работ по объекту, являющемуся приложением № 2 к договору, срок выполнения строительно-монтажных работ, закупки и монтажа технологического оборудования – декабрь 2017 года.

Истец в обоснование заявленных требований указывает, что работы по договору в нарушение установленных сроков, не выполнены.

В соответствии с п. 5.4 договора, в случае нарушения застройщиком сроков завершения работ, предусмотренных договором, застройщик уплачивает неустойку в размере одной трехсотой действующей на день уплаты неустойки ключевой ставки Банка России от суммы сделки по договору за каждый день просрочки до фактического завершения выполнения работ.

Согласно представленному Истцом расчету сумма неустойки за нарушение сроков выполнения работ по состоянию на 28.03.2018 года составила 6 311 149,94 руб.

В целях досудебного порядка урегулирования спора Истцом в адрес Ответчика была направлена претензия от 06.04.2018 года с требованием оплаты начисленной неустойки, в ответ на которую ответчик сообщил об отказе в выплате пени в связи с отсутствием вины в просрочке исполнения обязательств.

В соответствии со ст. ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота и иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и односторонне изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В силу статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно пункту 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляется актом, подписанным обеими сторонами.

При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом, и акт подписывается другой стороной.

В соответствии с пунктом 1 статьи 708 Гражданского кодекса Российской Федерации, ответчик несет ответственность за нарушение сроков выполнения работы.

В соответствии со ст. 330 ГК РФ неустойкой признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки его исполнения. Неустойка является одним из способов обеспечения исполнения обязательств, средством возмещения потерь кредитора, вызванных нарушением должником своих обязательств, но не должна служить средством дополнительного обогащения кредитора за счет должника.

В ходе исследования представленных в материалы дела доказательств, судом установлено, что, начиная с июня 2017 года ответчиком было проведено восемь электронных аукционов по поиску и выбору поставщиков оборудования в рамках выполнения работ по объекту капитального строительства "Реконструкция техническое перевооружение корпуса № 56 для производства материала марки типа Урал".

В соответствии с пунктом 4.3.12 договора, вся аукционная документация, перед проведением аукциона согласовывалась с Департаментом контрактно-договорной работы Госкорпорации "Роскосмос". Электронные аукционы проведены в соответствии с требованиями Федерального закона от 05 апреля 2013 года № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд".

Однако ни один из проводимых восьми электронных аукционов (на поставку текстильной линии, дата протокола рассмотрения заявок 05.07.2017г.; на выполнение работ по поставке вспомогательного оборудования для технологической линии, дата протокола рассмотрения заявок 05.07.2017г.; на поставку бракомерильной машины, дата протокола рассмотрения заявок 11.12.2017 года и повторная процедура 13.06.2018 года; на поставку ленточной сновальной машины со шпулярником, дата протокола рассмотрения заявок 24.09.2018 года и повторная процедура 23.10.2018 года; на поставку трикотажной вязаной машины, дата протокола рассмотрения заявок 05.10.2018 года и повторная процедура 01.11.2018 года) не состоялся ввиду отсутствия заявок.

Учитывая, что начальная максимальная цена договора не соответствовала реальной стоимости приобретаемого оборудования, ответчиком проектная документация по технологическому оборудованию была скорректирована в части оборудования: сокращен перечень текстильного оборудования, обеспечивающего выполнение необходимого технологического минимума, произведена замена изготовителей оборудования, о чем имеется согласование разработчика технологии.

Как пояснил ответчик, альтернативных вариантов на крутильно-тростильное оборудование производства ФРГ, по функциональным возможностям и качеству, не существует.

Учитывая санкционную политику стран ЕС для осуществления поставки крутильно-тростильного оборудования производства ФРГ необходимо проведение закрытого конкурса по выбору поставщика.

Учитывая сложность проведения переговоров с потенциальными поставщиками оборудования, утверждения замены оборудования с разработчиком технологии и организации работ по проведению конкурсов, в том числе и в закрытом режиме произошло смещение сроков проведения конкурсных процедур и дальнейших действий по выполнению договорных обязательств, в силу обстоятельств, в том числе не зависящих от воли и действий АО "Авангард".

В рассматриваемом случае неустойка в соответствии с п. 5.4 договора истцом рассчитана за нарушение сроков завершения работ, которые считаются оконченными моментом сдачи работ по акту приема-сдачи работ, следовательно, руководствуясь ст. 431 Гражданского кодекса Российской Федерации можно сделать вывод, что возможность начисления неустойки не затрагивает любых обязательств контракта, имеющих срок (выполнение отдельных этапов работ), а касается только неисполнения обязательства в целом.

Сторонами не оспаривается, что договор об участии Российской Федерации в собственности субъекта инвестиций № 109-Д406/17/126 от 06.07.2017 года является действующим, при этом работы по объекту капитального строительства «Реконструкция и техническое перевооружение корпуса № 56 для производства материала марки типа «Урал» до настоящего времени не завершены.

Учитывая, что судом первой инстанции правомерно не установлены основания для взыскания с ответчика неустойки, начисленной в соответствии с п. 5.4 договора, то в удовлетворении заявленного иска было обоснованно отказано.

Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения решения суда.

В соответствии с пунктами 2.3., 4.1.2. договора денежные средства в сумме 300 173 600,00 рублей были перечислены Истцом платежным поручением 71340 от 24.07.2017 года.

Для обеспечения получения в 2017 году бюджетных инвестиций Общество 13.04.2017 года произвело регистрацию решения о дополнительном выпуске ценных бумаг на общее число акций в количестве 8 559 000 штук номинальной стоимостью 100 (сто) рублей каждая, то есть на сумму 855 900 000 рублей, в том числе для получения бюджетных инвестиций на сумму 300 173 600,00 рублей.

В соответствии с пунктами 1.1., 4.3.7. договора Ответчик также исполнил свои обязательства и произвел передачу акций в собственность РФ, что подтверждается Уведомлением о совершении операции по лицевому счету в реестре владельцев ценных бумаг Общества от 07.08.2017 года.

Отчет об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг был зарегистрирован 01.02.2018 года, а 22.02.2017 года межрайонная ИФНС №5 по Смоленской области произвела регистрацию изменений в Устав Общества по причине увеличения уставного капитала на сумму бюджетных инвестиций, выделенных Обществу в 2017 году.

Учитывая, что предметом договора является его существенное условие, т.е. по поводу чего появляются права и обязанности сторон и на что направлено их взаимодействие, Стороны в равной степени и в полном объеме исполнили свои обязанности.

Фактически взыскивая с Ответчика неустойку Истец в принудительном порядке возвращает часть денежных средств в виде неустойки, перечисленных Ответчику за передачу в собственность РФ акций.

В соответствии со статьей 401 ГК РФ если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Начиная с июня 2017 года и по настоящее время во исполнение договора от 06.07.2017 года № 109-Д406/17/126 об участии Российской Федерации в собственности субъекта инвестиций № 01-09/104 ответчиком проводилось восемь электронных аукционов по поиску и выбору поставщиков оборудования в рамках выполнения работ по объекту капитального строительства "Реконструкция и техническое перевооружение корпуса № 56 для производства материала марки типа "Урал".

В соответствии с пунктом 4.3.12 договора вся аукционная документация, перед проведением аукциона согласовывалась с Департаментом контрактно-договорной работы Госкорпорации "Роскосмос".

Электронные аукционы проводились в соответствии с требованиями Федерального закона от 05 апреля 2013 года № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд"

Ни один из проводимых восьми электронных аукционов не состоялся по причинам не зависящим от Ответчика, а именно в виду отсутствия заявок.

Поскольку в соответствии с титульным списком - приложение № 1 к договору от 06.07.2017 года № 109-Д406/17/126 об участии Российской Федерации в собственности субъекта инвестиций № 01-09/104 сумма в размере 300 176 600,00 рублей должна быть направлена на приобретение оборудования проводились следующие аукционы:

- на поставку текстильной линии, дата протокола рассмотрения заявок 05.07.2017г.;

- на выполнение работ по поставке вспомогательного оборудования для технологической линии, дата протокола рассмотрения заявок 05.07.2017г.;

- на поставку бракомерильной машины, дата протокола рассмотрения заявок 11.12.2017 года и повторная процедура 13.06.2018 года;

- на поставку ленточной сновальной машины со шпулярником, дата протокола рассмотрения заявок 24.09.2018 года и повторная процедура 23.10.2018 года;

- на поставку трикотажной вязаной машины, дата протокола рассмотрения заявок 05.10.2018 года и повторная процедура 01.11.2018 года.

Одними из основных причин не состоявшихся аукционов является стоимость контрактов, т.е. их начальная максимальная цена, которая не соответствует реальной стоимости приобретаемого оборудования. Курс евро на момент формирования проектно-сметной документации (ПСД) - 2013 год, был 45,00 рублей, а на момент проведения аукционов курс евро колебался в районе 75,00 рублей, что привело к необходимости корректировки проекта в его финансовой части.

Принимая все возможные действия по успешному проведению аукционов Обществом проектная документация по технологическому оборудованию была скорректирована в части оборудования: максимально был сокращен перечень текстильного оборудования, обеспечивающего выполнение необходимого технологического минимума.

Из протокола совещания по проблемным вопросам реализации инвестиционных проектов АО «Авангард» от 19.03.2019 № 97-298-пр, представленного ответчиком в обоснование возражений на апелляционную жалобу, следует, что в процессе реализации инвестиционного проекта вследствие санкционных действий в отношении Российской Федерации возникла необходимость замены части импортного оборудования на отечественное и внесения изменений в проектную документацию. По информации АО «Авангард», организация самостоятельно проводит корректировку проектной документации, при этом задание на корректировку проектной документации не утверждено Госкорпорацией «Роскосмос» в установленном порядке. Проведенные проектные работы выявили необходимость увеличения стоимости проекта на сумму не менее 600 млн. руб. Также АО «Авангард» заявлено отсутствие необходимого объема собственных средств для обеспечения завершения работ. Для утверждения задания на корректировку и получения положительного заключения государственной экспертизы необходима корректировка государственной программы «Развитие оборонно-промышленного комплекса» в части проводимого проекта.

По состоянию на 19.03.2019 работы на объекте остановлены вследствие введения обеспечительных мер со стороны Прокуратуры по Смоленской области. Условием снятия ограничительных мер является расторжение контракта с генеральным подрядчиком. После расторжения контракта; проведение работ не представляется возможным ввиду отсутствия откорректированной документации.

До настоящего момента не решен вопрос о порядке проведения пуско-наладочных работ под нагрузкой. Необходимый запас сырья отсутствует, порядок закупки импортного сырья и источники финансирования не; определены.

Отмечено, что работы по реконструкции и техническому перевооружению корпуса № 56 для производства материалов марки типа «Урал не утратили своей актуальности. Отсутствие завершенного строительство может привести к срыву выполнения заданий государственного оборонного заказа как самого АО «Авангард», так и конечных потребителей продукции.

Возобновление работ на объекте возможно после расторжения действующих контрактов, оформления разделительных ведомостей и заключения новых контрактов. После завершения судебного разбирательства и получения решения суда АО «Авангард» необходимо провести корректировку проектной документации в соответствии с требованиями приказа Госкорпорации «Роскосмос» от 21.05.2018 М 153 «Об утверждении Положения о порядке разработки, корректировки и реализации государственных программ Российской, Федерации, федеральных целевых программ, государственного Оборонного заказа, федеральной адресной инвестиционной программы в части капитальных вложении при проведении мероприятий по реконструкции, техническому перевооружению и новому Сфоительству объектов организаций ракетно-, космической промышленности, государственным заказчиком которых является Государственная корпорация по космической деятельности «Роскосмос»».

Учитывая необходимость завершения мероприятий по реконструкции и: техническому перевооружению АО «Авангард» и во избежание срыва поставок в обеспечение государственного оборонного заказа, принимается

решение:

1. АО «Авангард» представить в Госкорпорацию «Роскосмос» доклады О состоянии выполнения инвестиционных проектов, содержаш;их детальную информацию о выполненных и принятых объёмах работ, проблемные вопросы и предложения по их решению, в том числе предложения по порядку обеспечения необходимого объема сырья для проведения пуско-наладочных работ «под нагрузкой» для производства материала марки типа «Урал».

Срок-29 марта 2019 г.

2. ФГУП «Техномаш» рассмотреть представленное АО «Авангард» ОЭЦ проекта «Реконструкция и техническое перевооружение корпуса № 56 для производства материалов марки типа «Урал» и представить экспертное заключение.

Срок: 29 марта 2019 г,

3. АО «Авангард» представить предложения по возможности определения единственного исполнителя государственного контракта на «Реконструкцию и техническое перевооружение корпуса № 56 для производства материалов марки типа «Урал».

Срок: 5 апреля 2019 г.

4. АО «Авангард» подготовить решение на корректировку проектной документации в соответствии с -фебованиями приказа Госкорпорации «Роскосмос» от 21.05.2018 № 153.

Срок: 5 апреля 2019 г,

5. Госкорпорации «Роскосмос» рассмотреть возможность корректировки ГП ОПК с учетом необходимости увеличения предельного объёма финансирования проекта и возможности изменения объемов собственных средств организации и бюджетных средств.

Срок: 30 апреля 2019 г.

Кроме того, согласно проектно-сметной документации основное оборудование должно быть производства ФРГ.

С учетом данного условия АО «Авангард» приняло решение о замене производителей (близкому по технологии типу оборудования) и разделило закупку на несколько лотов. Замена изготовителей оборудования была согласована с разработчиком технологии.

Работы, проведенные в данном направлении позволили заменить поставщиков части оборудования: ткацкие станки, сновальная и минисновальная машины, трикотажный полуавтомат (на изготовителей: Италия, Индия, Турция). Тем не менее альтернативных вариантов на крутильно-тростильное оборудование производства ФРГ, по функциональным возможностям и качеству, на сегодняшний день не существует.

Санкции, объявленные ФРГ и ЕС, не позволяют приобрести оборудование поставщикам, выбираемым путем открытого конкурса (согласно ФЗ от 05.04.2013 № 44-Ф «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»), так как сведения о конкурсе (состав оборудования. Заказчик и т.д.) просматриваются ВАГА (немецкая контролирующая организация, осуществляющая контроль за экспортом/импортом) в открытом доступе в Интернете. Для осуществления поставки крутильно-тростильного оборудования производства ФРГ необходимо проведение закрытого конкурса по выбору поставщика.

Учитывая сложность проведения переговоров с потенциальными поставщиками оборудования, утверждения замены оборудования с разработчиком технологии и организации работ по проведению конкурсов, в том числе и в закрытом режиме произошло смещение сроков проведения конкурсных процедур и дальнейших действий по выполнению договорных обязательств, в силу обстоятельств не зависящих от воли и действий АО "Авангард".

Предпринимая все возможные меры по выполнения обязательств по договору № 109-Д406/17/126 АО "Авангард" учитывая, что сроки исполнения обязательств истекают и предприятие является заложником сложившейся ситуации, направило письмо исполнительному директору по капитальному строительству Госкорпорции "Роскосмос" исх. 62/9695 от 21.12.2017 о подписании дополнительного соглашения о продлении сроков выполнения договорных обязательств.

Ответом от 11.01.2018 года исх. 77-211 Госкорпорция "Роскосмос" уведомила, что перенос сроков выполнения работ 2017 года не возможен.

На основании изложенного, учитывая, что основные обязательства по договору в соответствии с пунктом 1.1. исполнены сторонами, а нарушение сроков выполнения работ по объекту капитального строительства "Реконструкция и техническое перевооружение корпуса № 56 для производства материала марки типа "Урал" вызвано непредвиденными при заключении договора обстоятельствами и не зависящими от Ответчика, решение суда первой инстанции следует оставить без изменения.

При таких обстоятельствах, приведенные в апелляционной жалобе доводы не нашли правового и документального обоснования, не могут являться основанием для отмены судебного акта.

Арбитражный суд города Москвы полно, всесторонне и объективно установил и рассмотрел обстоятельства дела, представленным доказательствам дана надлежащая правовая оценка с позиции их относительности, допустимости и достоверности, правильно применил нормы материального и процессуального права.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 15.03.2019 по делу №А40-225556/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья: В.И. Тетюк

Судьи: Е.Е. Кузнецова

О.Н. Семикина

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.