Гражданский кодекс часть 1

судей:	С.Л.Захарова, ФИО1,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Н.А.Третяком,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале №15 апелляционную жалобу
ООО «Дельфин»

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 27.04.2021 по делу №А40-241855/20 (21-1645)

по заявлению ООО «Дельфин» (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к 1) Центральной акцизной таможне; 2) Ростовской таможне

о признании незаконным решения

при участи:

от заявителя:

ФИО2 по дов. от 15.01.2021;

от ответчика:

1) ФИО3 по дов. от 13.10.2020

2) не явился, извещен;

У С Т А Н О В И Л:

ООО «ДЕЛЬФИН» (далее – заявитель, общество, декларант) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к ЦЕНТРАЛЬНОЙ АКЦИЗНОЙ ТАМОЖНЕ, РОСТОВСКОЙ ТАМОЖНЕ о признании незаконным решение Центральной акцизной таможней о классификации товара в соответствии ЕТН ВЭД ЕАЭС №РКТ-10009000-20/000087 от 20.04.2020; о признании незаконным решение Центральной акцизной таможни от 17.09.2020 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары № 10009240/200619/0000688; о признании незаконным направленное Заявителю Уведомление (уточнение к уведомлению) о неуплаченных в установленный срок суммах таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней №10313000/У2020/0000595 от 26.10.2020гРешением суда от 27.04.2021 в удовлетворении требований ООО «Дельфин» отказано.

ООО «Дельфин», не согласившись с выводами суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

В судебном заседании представитель заявителя доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель Центральной акцизной таможни просил решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

От ответчиков, через kad.arbitr.ru в сети Интернет в электронном виде, поступили отзывы на апелляционную жалобу заявителя.

Представитель Ростовской таможни в судебное заседание не явился. Суд рассмотрел дело в порядке ст.ст. 123 и 156 АПК РФ в его отсутствие.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст. ст. 266 и 268 АПК РФ.

Сроки, предусмотренные ч. 4 ст. 198 АПК РФ, суд первой инстанции обоснованно счел соблюденными.

В соответствии с ч. 4 ст. 200 АПК РФ, ст. 13 Гражданского кодекса Российской Федерации, п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 №6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, действий (бездействия) госорганов входят проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту, проверка факта нарушения оспариваемым актом действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя, а также соблюдение срока на подачу заявления в суд.

Принимая оспариваемое решение, суд первой инстанции, вопреки доводам апелляционной жалобы, полно и всесторонне исследовал имеющие значение для правильного рассмотрения дела обстоятельства, правильно применил и истолковал нормы материального и процессуального права.

Как следует из материалов дела, 30.04.2019 заявителем была подана декларация No10009240/300419/0000493 на товар - «табачное сырье, ферментированное, с неотделенной средней жилкой, резаный, товарный сорт IV (NICOTIANA TABACUM L), УРОЖАЙ 2018, ВЛАЖНОСТЬ МАКС. 14%, мин. 11,5%, засоренность 0,2%» (далее «Товар»), 20 июня 2019 г. заявителем была подана декларация No10009240/200619/0000688 на товар - «табачное сырье, ферментированное, табак с неотделенной средней жилкой, резаный, товарный сорт IV (NICOTIANA TABACUM L), УРОЖАЙ 2018, ВЛАЖНОСТЬ МАКС. 14%, мин. 11,5%, засоренность 0,2%» (далее «Товар»).

Товар был классифицирован в товарной подсубпозиции 2401 10 950 0 (табачное сырье: табак с неотделенной средней жилкой, прочий), ввозная пошлина - 5%, акциз - не облагается, НДС - 20%.

ДТ была проверена таможенным органом и выпущена в соответствии с заявленной таможенной процедурой 24.06.2019, 30.04.2019.

17.09.2020 Центральной акцизной таможней в адрес заявителя было выставлено решение о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары. В соответствии с которым, от заявителя потребовали внести изменения в ДТ - скорректировать код ЕТН ВЭД ЕАЭС на 2403 19 900 0 (курительный табак, прочий), ввозная таможенная пошлина - 15%, акциз - 3050 руб/кг, НДС - 20%.

На основании решения о внесении изменений 26.10.2020 Ростовской таможней в адрес заявителя были выставлены уведомления (уточнение к уведомлению) о не уплаченных в установленный срок суммах таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней № 10313000/У2020/0000595, 10313000/У2020/0000607, в соответствии с которым Таможенный орган требует от заявителя дополнительно уплатить таможенные платежи.

Основанием для вынесения Решения о внесении изменений в ДТ и Уведомлений Таможенным органом указано Решение о классификации товара в соответствии ЕТН ВЭД ЕАЭС принятое Центральной акцизной таможней № РКТ-10009000-20/000087 от 20.04.2020, № РКТ-10009000-20/000090 от 20.04.2020.

Не согласившись с решениями и уведомлениями таможенного органа, общество обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании решения незаконным и его отмене.

Отказывая в удовлетворении заявленные требования, суд исходит из следующего.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом, на Южном акцизном таможенном посту Обществом по ДТ № 10009240/300419/0000493, № 10009240/200619/0000688 задекларирован товар: «Табачное сырье, ферментированное, табак с неотделенной средней жилкой, резаный производитель Корпорция АЗЕРИ...» (товар), который классифицирован в подсубпозиции 2401 10 950 0 ТН ВЭД ЕАЭС «Табачное сырье; табачные отходы: -табак с неотделенной средней жилкой: - прочий».

В результате проведенных проверочных мероприятий после выпуска товаров, Центральной акцизной таможней установлена его неверная классификация и приняты решения о классификации рассматриваемого товара в подсубпозиции 2403 19 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС «Прочий промышленно изготовленный табак и промышленные заменители табака; табак «гомогенизированный» или «восстановленный»; табачные экстракты и эссенции: - курительный табак, содержащий или не содержащий заменители табака в любой пропорции: — прочий: - - прочий».

В соответствии с пунктом 1 статьи 20 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (ТК ЕАЭС) при таможенном декларировании декларант и иные лица осуществляют классификацию товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС.

Согласно пункту 1 статьи 106 ТК ЕАЭС, к сведениям о товарах, подлежащим указанию в декларации на товары, в том числе относится классификационный код товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС.

В пункте 1 статьи 19 ТК ЕАЭС указано, что ТН ВЭД ЕАЭС является системой описания и кодирования товаров которая используется для классификации товаров в целях применения мер таможенно-тарифного регулирования, вывозных таможенных пошлин, запретов и ограничений, мер защиты внутреннего рынка, ведения таможенной статистики.

ТН ВЭД ЕАЭС и ставки Единого таможенного тарифа ЕАЭС утверждены решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 № 54.

Классификация товаров по ТН ВЭД ЕАЭС осуществляется в соответствии с Основными правилами интерпретации ТН ВЭД ЕАЭС (ОПИ), применяемыми последовательно, исходя из наименования товаров, способа изготовления, материалов, из которых они изготовлены, конструкции, выполняемой функции, принципа действия, области применения, упаковки, расфасовки.

Положением о порядке применения единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза при классификации товаров, утвержденным Решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 № 522, определено, что ОПИ предназначены для обеспечения однозначного отнесения конкретного товара к определенной классификационной группировке, кодированной на необходимом уровне, применяются единообразно при классификации любых товаров и последовательно: ОПИ 1 применяется в первую очередь, ОПИ 2 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1; ОПИ 3 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1 или ОПИ 2 (и так далее).

В соответствии с ОПИ 1 для юридических целей классификация товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное в соответствии с последующими ОПИ.

Следовательно, классификация должна осуществляться в первую очередь в соответствии с текстами товарных позиций или примечаний к разделам и группам, причем наименование товарных позиций и примечания имеют одинаковый статус.

Дальнейшую классификацию после того, как определена соответствующая товарная позиция, устанавливает правило ОПИ 6, согласно которому классификация осуществляется в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям.

Также при классификации товаров по ТН ВЭД ЕАЭС применяются Пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС (приложение к Рекомендации Коллегии Евразийской экономической комиссии от 07.11.2017 № 21) (Пояснения), которые в свою очередь базируются на международной основе - Пояснениях к Гармонизированной системе описания и кодирования товаров Всемирной таможенной организации, представляющих собой официальное толкование Совета таможенного сотрудничества содержания всех товарных позиций и субпозиций Гармонизированной системы, причем, это толкование имеет международно-правовое значение.

Пояснения содержат толкование позиций номенклатуры, термины, краткие описания товаров и области их возможного применения, классификационные признаки и конкретные перечни товаров, включаемых или исключаемых из тех или иных позиций, методы определения различных параметров товаров и другую информацию, необходимую для однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции ТН ВЭД ЕАЭС.

Таким образом, при классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС последовательно должны применяться ОПИ, примечания к разделам, группам, субпозициям, дополнительные примечания и тексты товарных позиций номенклатуры, что не исключает возможности при возникновении сомнений и спорных ситуаций использовать Пояснения, содержащие толкование позиций, терминов и другой информации, необходимой для однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции номенклатуры.

Спор происходит на уровне первых четырех знаков кода ТН ВЭД ЕАЭС (на уровне товарной позиции):

- 2401 «Табачное сырье; табачные отходы»

- 2403 «Прочий промышленно изготовленный табак и промышленные заменители табака; табак «гомогенизированный» или «восстановленный»; табачные экстракты и эссенции».

Пояснениями к товарной позиции 2401 ТН ВЭД ЕАЭС (код заявителя) определено, что в эту товарную позицию включается «табачное сырье в виде целых растений или листьев в естественном состоянии или в виде сушеных или ферментированных листьев, целых или с отделенной средней жилкой, обрезанных или необрезанных, раздавленных или разрубленных (включая кусочки определенной формы, но не табак, готовый для курения).

В данную товарную позицию включаются также табачные листья, купажированные, с отделенной средней жилкой и увлажненные («соусированные») жидкостью соответствующего состава главным образом для того, чтобы препятствовать плесневению и высыханию, а также для сохранения аромата».

Следовательно, товар (табак, сырье), который не соответствует характеристикам, указанным в Пояснениях к товарной позиции 2401 ТН ВЭД, не является «табачным сырьем» в понимании терминов ТН ВЭД.

Спорный товар представляет собой «табак ферментированный, резаный, IV сорт».

То есть товар представлен ни в виде целых растений или листьев в естественном состоянии, ни в виде сушеных или ферментированных листьев, целых или с отделенной средней жилкой, обрезанных или необрезанных, раздавленных или разрубленных (товар не обрезан, не раздавлен, не разрублен).

В группе 24 ТН ВЭД всего три товарные позиции:

2401 «Табачное сырье; табачные отходы»;

2402 «Сигары, сигары с обрезанными концами, сигариллы и сигареты из

табака или его заменителей»;

2403 «Прочий промышленно изготовленный табак и промышленные

заменители табака; табак «гомогенизированный» или «восстановленный»; табачные экстракты и эссенции».

Как указано выше ввезенный Обществом товар по своим характеристикам не относится к товарной позиции 2401 ТН ВЭД, т.к. не является табачным сырьем в понимании Товарной номенклатуры.

По своим характеристикам не относится к товарной позиции 2402 ТН ВЭД, т.к. не является ни сигарами, ни сигарами с обрезанными концами, ни сигариллами, ни сигаретами из табака или его заменителей.

Рассмотрим товарную позицию 2403 ТН ВЭД (код таможенного органа).

В товарную позицию 2403 ТН ВЭД включается «прочий промышленно изготовленный табак и промышленные заменители табака; табак «гомогенизированный» или «восстановленный»; табачные экстракты и эссенции», т.е. те товары, которые по своим характеристикам не являются «табачным сырьем» товарной позиции 2401.

В тексте товарной позиции 2403 наименования товаров отделены знаком «;», означающий, что сведения о товаре, его характеристики, которые поименованы до указанного знака, не распространяются на товар, следующий после данного знака.

Спорный товар по своим характеристикам не может быть отнесен ни к табаку «гомогенизированному» или «восстановленному», ни к табачным экстрактам и эссенциям.

Следовательно, рассматривается товар «прочий промышленно изготовленный табак и промышленные заменители табака».

Согласно Пояснениям к товарной позиции 2403 ТН ВЭД в данную товарную позицию включаются: (1) Курительный табак, содержащий или не содержащий заменителей табака в любой пропорции, например, промышленный трубочный табак или табак для производства сигарет.

В соответствии с Пояснениями к подсубпозициям 2403 19 100 0 и 2403 19 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС (том VI Пояснений) в эти подсубпозиции включаются курительный табак, который представляет собой резаный табак, который порезан или иным образом расщиплен, скручен в виде жгута или спрессован в блоки, готовый для курения без дальнейшей промышленной обработки. В эти подсубпозиции также включается скрошенный сигаретный табак, который представляет собой готовую табачную смесь для производства сигарет.

Разделом 2.2. ГОСТ определено понятие табачное сырье - это табачные листья, прошедшие послеуборочную обработку и предназначенные для производства табачных изделий.

В соответствии с разделом 2.6. ГОСТ Послеуборочная обработка включает сушку, ферментацию, редраинг-обработку, хранение, сортировку, упаковку, старение.

Разделом 2.10. ГОСТ определены следующие понятия:

-сырье для производства табачных изделий - табак, прошедший послеуборочную и (или) иную промышленную обработку;

-резаный табак - сырье для производства табачных изделий и другие компоненты рецептуры, входящие в мешку, прошедшие все стадии промышленной подготовки к изготовлению курительных изделий;

- резаная табачная смесь - резаный табак, предназначенный для изготовления табачных изделий, расфасованный массой более 500 г. и упакованный в транспортную тару.

Таким образом, термин «сырье» используется на различных стадиях производства табачных изделий и не всегда означает сырой, необработанный, не подготовленный для использования потребителем товар.

При этом, резание сырья - это одна из операций раздела 2.13. ГОСТ «Производство курительных изделий», в котором приводятся все стадии производства курительных смесей.

В соответствии с пунктом 319 ГОСТ «резание сырья» - операция отделения от топа срезов равной ширины на табакорезальной машине.

Рассматриваемый товар («Табачное сырье, ферментированное, табак с неотделенной средней жилкой, резаный ...») прошел стадию послеуборочной обработки - ферментацию, а также такую стадию промышленной обработки, как резание сырья, следовательно, не является табачным сырьем в терминах, приведенных в Пояснениях к товарной позиции 2401 ТН ВЭД ЕАЭС.

На основании вышеизложенных положений ГОСТ и Пояснений установлено, что ключевым классификационным признаком товаров в товарной позиции 2403 ТН ВЭД ЕАЭС является промышленная переработка, в том числе, резание сырья, поскольку здесь классифицируется прочий промышленно изготовленный табак, но не табачное сырье в понимании позиции 2401 ТН ВЭД ЕАЭС.

Разделом 2.11. ГОСТ определено понятие «табачное изделие - это изделие, полностью или частично изготовленное из табачного сырья, предназначенное для курения или для жевания, сосания, нюхания», а также виды табачных изделий, такие как «курительный тонкорезаный табак», «трубочный табак», «жевательный табак» и т.д.

В соответствии с п. 13 ст. 2 Федерального закона от 22.12.2008 № 268-ФЗ «Технический регламент на табачную продукцию» табак курительный тонкорезаный - вид курительного табачного изделия, предназначенного для ручного изготовления сигарет или папирос и состоящего из резаного, рваного, скрученного или спрессованного табака с добавлением или без добавления нетабачного сырья, соусов и ароматизаторов, в котором не менее 25 процентов веса нетто продукта составляют волокна шириной 1 мм или менее.

Аналогичное определение табака курительного тонкорезаного приводится в ст. 4 Технического регламента Таможенного союза «Технический регламент на табачную продукцию» (035/2014), утвержденного решением Совета Евразийской экономической комиссии от 12.11.2014 № 107.

Согласно TP ТС 035/2014, обязательному к применению на территории ЕАЭС: - «табачное изделие» - продукт, полностью или частично изготовленный из табачного листа и (или) других частей табачного растения в качестве сырья, приготовленный таким образом, чтобы использовать его для курения;

-«табачная продукция» - табачное изделие, упакованное в потребительскую упаковку.

Таким образом, можно сделать вывод, что в ряде случаев достаточно товар «резаная табачная смесь» расфасовать в потребительскую упаковку для получения готовой продукции.

Из вышеизложенного однозначно следует, что товар, прошедший такие стадии обработки, как сушка, ферментация и резание, и представляющий собой резаный ферментированный табак в соответствии с ОПИ 1 и 6 ТН ВЭД подлежит классификации в подсубпозиции 2403 19 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС «Прочий промышленно изготовленный табак и промышленные заменители табака; табак «гомогенизированный» или «восстановленный»; табачные экстракты и эссенции: курительный табак, содержащий или не содержащий заменители табака в любой пропорции: - прочий: — прочий».

Довод заявителя о том, что в случае наличия сомнений для выяснения классификационных признаков спорного товара, недостаточно описания товара, а необходимы специальные познания, в том числе экспертиза, позволяющая определить степень его переработки и готовность к употреблению, необоснован.

Документы и сведения, представленные Обществом при декларировании, позволяют сделать однозначный вывод о том, ввезенный табак прошел такую стадию промышленной обработки как резка, что, как указывалось, выше исключает его классификацию в товарной позиции 2401 ТН ВЭД ЕАЭС.

Ссылка заявителя на то, что при перемещении аналогичного товара по ДТ № № 10009100/170220/0009423, 10009100/170220/0009507 назначалась таможенная экспертиза, подтвердившая правильность классификации несостоятельна, не подтверждает необходимость дополнительных исследований в настоящем случае.

По указанным декларациям ООО «Национальный табак» в подсубпозиции 2401 20 850 1 задекларировало товар: «табак (табачный лист) с частично или полностью отделенной средней жилкой, тепловой сушки...», указанный товар по описанию соответствует термину «табачное сырье» в понимании Товарной номенклатуры (в виде целых растений или листьев в естественном состоянии или в виде сушеных или ферментированных листьев, целых или с отделенной средней жилкой, обрезанных или необрезанных, раздавленных или разрубленных).

Очевидно, что товар, ввезенный ООО «Национальный табак» (табачный лист) не является аналогичным товару, ввезенному Обществом (табак резаный).

Общество, считая, что товар «Табачное сырье, ферментированное, табак с неотделенной средней жилкой, резаный ...» надлежит классифицировать в товарной позиции 2401, представляет фитосанитарный сертификат от 18.06.2019 № 011363 напродукцию «рубленный табак (ферментированное табак резаный IV сорт)».

В соответствии с п. 2.1 Положения о порядке осуществления карантинного фитосанитарного контроля (надзора) на таможенной границе Евразийского экономического союза, утвержденного решением Комиссии Таможенного союза от 18.06.2010 № 318 (далее - Положение), фитосанитарный сертификат - документ международного образца, сопровождающий подкарантинную продукцию и выдаваемый уполномоченным органом страны-экспортера (реэкспортера) по установленной форме, и удостоверяющий, что подкарантинная продукция соответствует фитосанитарным требованиям страны-импортера.

В соответствии с п. 3.1 Положения карантинному фитосанитарному контролю (надзору) подлежит каждая ввозимая на таможенную территорию Евразийского экономического союза партия подкарантинной продукции.

Судом установлено, что представленный Обществом фитосанитарный сертификат не относится к товарам, задекларированным по декларации на товары (ДТ) № № 10009240/200619/0000688, 10009240/300419/0000493.

В соответствии с подп. 18 п. 15 Порядка заполнения декларации на товары, утвержденного решением Комиссии Таможенного союза от 20.05.2010 № 318 в графе 18 декларации на товары «Идентификация и страна регистрации транспортного средства при отправлении/прибытии» указываются сведения о транспортном средстве (транспортных средствах), перевозившем (перевозивших) по таможенной территории товары, которые предоставляются в таможенный орган для помещения под таможенную процедуру.

При перевозке товаров составом автотранспортных средств - регистрационные номера всех транспортных средств, начиная с активного транспортного средства и через знак разделителя 7" номера прицепов, полуприцепов и др.

В графе 18 ДТ NoNo 10009240/200619/0000688, 10009240/300419/0000493 указаны сведения о следующих регистрационных номерах 99ES061 / 99ZE061, 99ХМ494 / 99ZD494 соответственно аналогичные сведения содержатся в графе 18 международных товарно-транспортной накладных.

Графа 7 «Заявленный способ транспортировки» фитосанитарного сертификата содержит сведения о регистрационных номерах, отличных от указанных ДТ № № 10009240/200619/0000688, 10009240/300419/0000493 и в международных товарно- транспортных накладных: 90JKD89 / 10ZF688.

В соответствии с ч. 2 ст. 3 Федерального закона от 22.12.2008 № 268-ФЗ «Технический регламент на табачную продукцию» признаками, характеризующими табачную продукцию, являются: компонентный состав и способ применения.

Лицу, ввозящему товар, который по своим физическим показателям может быть предназначен как для непосредственного употребления, так и для использования при производстве табачных изделий, надлежит представлять документы, подтверждающие целевое назначение товара, к таким документам могут относиться: документы, подтверждающие осуществление организацией производства табачной продукции, договор о реализации ввезенного товара предприятию - производителю табачной продукции и др.

Обществом ни при декларировании рассматриваемого товара, ни впоследствии при проведении таможней проверки после выпуска документы, подтверждающие назначение табака в качестве сырья для производства табачной продукции, не представлялись.

Относительно представленного обществом в суд договора купли-продажи от 01.07.2020 № 4 с ООО «Логфудсплант» суд отмечает следующее.

Указанный договор, заключенный Обществом через год после выпуска товаров, задекларированных по ДТ № № 10009240/200619/0000688, 10009240/300419/0000493, не содержит информации, позволяющей предположить, что речь идет о продаже товара, ввезенного по указанной ДТ, напротив, в соответствии с п. 1.1 договора продавец обязуется передать, а покупатель оплатить и принять табачное сырье.

В соответствии с разделом 2.2 ГОСТ Р 52463-2005 «Национальный стандарт Российской Федерации. Табак и табачные изделия. Термины и определения» табачное сырье - это табачные листья, прошедшие послеуборочную обработку.

Ввезенный же Обществом по рассматриваемой ДТ товар («Табачное сырье, ферментированное, табак с неотделенной средней жилкой, резаный ...») прошел стадию послеуборочной обработки - ферментацию, а также такую стадию промышленной обработки, как резание сырья, в силу чего не является табачным сырьем.

Также суд отмечает, что УФНС России по г. Москве письмом от 16.03.2021 № 14- 16/036084 направила в ЦАТ следующую информацию.

ООО «Логфудсплант» налоговые декларации по акцизам в налоговые органы не представлялись. Специальные марки для маркировки табачной продукции ООО «Логфудсплант» не выдавались. Открытые карточки расчетов с бюджетом по акцизам в информационном ресурсе отсутствуют.

Последняя бухгалтерская (финансовая) отчётность представлена за 2019 год.

Согласно информации, полученной из Государственной службы по Антимонополии и контролю за Потребительским Рынком при Министерстве Экономики Азербайджанской Республики Корпорация «АЗЕРИ» (Корпорация) является предприятием, оснащенным необходимым производственным оборудованием, лабораторией и производящим табачную продукцию на базе отечественного сырья, которое закупает у местных фермеров.

По контрактам от 04.06.2019 № 038, от 19.04.2019 № 028 Корпорация продает ООО «Дельфин» товар - ферментированное табачное сырье, табак резаный естественной сушки по цене 1, 30 USD за 1 килограмм. Согласно имеющейся в таможне информации в аналогичный период времени Корпорация закупала сырье у фермеров по цене 0,71 USD.

Таким образом, стоимость резаного табака, проданного Обществу, почти в два раза превышает цену, по которой Корпорация закупала сырье у фермеров.

Очевидно, что Корпорация, являющаяся производителем табачной продукции, осуществила промышленную обработку закупленного сырья и реализовала получившуюся продукцию (резаный табак) ООО «Дельфин».

Общество, считая, что товар «табак рубленный» надлежит классифицировать в товарной позиции 2401, в обосновании своей позиции, представляет в суд письмо производителя Корпорация «АЗЕРИ» от 24.02.2021 № 22, содержащее информацию о том, ввезенное табачное сырье представляет собой резаные (рубленые) табачные листы.

Указанное письмо лишь подтверждает позицию таможни, что для верной классификации в настоящем случае, вопреки доводам Общества, отсутствует необходимость проведения экспертизы.

Производитель подтверждает, что ввезенный товар прошел стадию послеуборочной обработки - ферментацию, а также такую стадию промышленной обработки, как резание (рубка) сырья, следовательно, не является табачным сырьем в терминах, приведенных в Пояснениях к товарной позиции 2401 ТН ВЭД ЕАЭС.

Ввезенный товар представлен ни в виде целых растений или листьев в естественном состоянии, ни в виде сушеных или ферментированных листьев, целых или с отделенной средней жилкой, обрезанных или необрезанных, раздавленных или разрубленных (товар не обрезан, не раздавлен, не разрублен), что исключает его классификацию в товарной позиции 2401.

В соответствии же с Пояснениями к подсубпозициям 2403 19 100 0 и 2403 19 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС (том VI Пояснений) в эти подсубпозиции включаются курительный табак, который представляет собой резаный табак, который порезан или иным образом расщиплен, скручен в виде жгута или спрессован в блоки, готовый для курения без дальнейшей промышленной обработки. В эти подсубпозиции также включается скрошенный сигаретный табак, который представляет собой готовую табачную смесь для производства сигарет.

Как следует из пункта 2 статьи 25 Договора о Евразийском экономическом союзе (подписан в г. Астане 29.05.2014), международной основой Товарной номенклатуры Внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (далее - ТН ВЭД ЕАЭС) выступает Гармонизированная система описания и кодирования товаров Всемирной таможенной организации (Гармонизированная система), функционирующая на основании Международной конвенции по Гармонизированной системе описания и кодирования товаров (совершена в Брюсселе 14.06.1983).

Осуществляемая в соответствии с Гармонизированной системой классификация товаров, имеющая значение, в том числе, для определения размера таможенных платежей, должна носить объективный, предсказуемый и прозрачный характер, унифицированный в большинстве государств мира, и не должна зависеть от субъективного мнениядекларанта, что недопустимо в публичных правоотношениях.

При рассмотрении споров о классификации ввозимых товаров для таможенных целей могут учитываться рекомендации по классификации, данные Всемирной таможенной организацией, и международная практика классификации таких товаров (аналогичная позиция изложена а определении Верховного суда Российской Федерации от 27.12.2017 по делу № А40-163774/2016).

В соответствии с пунктом 22 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.11.2019 № 49 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике в связи со вступлением в силу Таможенного кодекса Евразийского экономического союза» в обоснование правильности избранного варианта классификации товаров таможенные органы вправе ссылаться на международную практику классификации ввезенных товаров в странах, использующих Гармонизированную систему.

Так, в электронной базе данных предварительных решений Евросоюза (BTI, Binding Tariff Information) размещены решения о классификации аналогичных товаров, с ключевым словом в наименовании - «CUT» - резаный, в субпозиции 2403 19, как табак пригодный для курения без дальнейшей промышленной обработки, а также решения в субпозиции 2401 10 с ключевыми словами: цельные листья, необработанный табак, не поддается курению.

Помимо указанного позицию о необходимости декларирования подобных товаров в товарной позиции 2403 ТН ВЭД ЕАЭС поддерживает и Комитет государственных доходов Республики Армения, указывая, что промышленная обработка товаров исключает их отнесение к товарной позиции 2401 ТН ВЭД ЕАЭС.

Исходя из практики таможенного декларирования табака (в том числе импортерами-производителями табачной продукции) в товарных позициях 2401 и 2403 ТН ВЭД ЕАЭС, в товарной позиции 2401 декларируется листья табака (целые или части) (фото прилагается).

В соответствии с п. 5 ч. 1 ст. 181 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ) табачная продукция признается подакцизным товаром.

Частью 1 ст. 193 НК РФ ставка акциза установлена в отношении товара табак трубочный, курительный, жевательный, сосательный, нюхательный, кальянный (за исключением табака, используемого в качестве сырья для производства табачной продукции) подлежит уплате акциз.

Как отмечалось выше, в соответствии с разделом 2.10. ГОСТ:

- резаный табак - сырье для производства табачных изделий и другие компоненты рецептуры, входящие в мешку, прошедшие все стадии промышленной подготовки к изготовлению курительных изделий;

Требования к резанному табаку для производства сигарет, а также критерии, позволяющие однозначно отнести товар к резанному табаку для производства сигарет либо к табаку курительному тонкорезанному законодателем не установлены, следовательно определяющим фактором при рассмотрении вопроса о взимании акциза в отношении таких товаров является их целевое назначение.

Следовательно лицу, ввозящему товар, который по своим физическим показателям может быть предназначен как для непосредственного употребления, так и для использования при производстве табачных изделий, надлежит представлять документы, подтверждающие целевое назначение товара, к таким документам могут относиться: учредительные документы, в которых одним из основных видов деятельности определено производство табачной продукции, договор о реализации ввезенного товара предприятию - производителю табачной продукции и др.

Заявитель при декларировании рассматриваемого товара документы, подтверждающие назначение табака в качестве сырья для производства табачной продукции, не представлялись (графы 44 ДТ). Документальное подтверждение целевого назначения табака, задекларированного по вышеперечисленным ДТ, иными предприятиями - производителями табачной продукции, либо наличия производственных мощностей у ООО «Дельфин» отсутствует.

В рамках проведения проверки документов и сведений после выпуска товаров письмом от 09.06.2020 № 13-12/09966 Центральная акцизная таможня направила Обществу запрос о подтверждении использования товара, заявленного в вышеуказанных ДТ, в качестве сырья для производства табачной продукции.

В соответствии с пунктом 6 статьи 340 ТК ЕАЭС декларант, лица, осуществляющие деятельность в сфере таможенного дела, и иные заинтересованные лица обязаны представлять таможенным органам документы и сведения, необходимые для проведения таможенного контроля в срок не позднее 10 календарных дней с момента получения данного запроса.

В случае невозможности представления каких-либо документов и сведений необходимо представить письменные пояснения с обоснованием конкретных причин, которые не позволили представить запрошенную информацию.

Информация от ООО «Дельфин» до настоящего времени в адрес Центральной акцизной таможни не поступала.

Вместе с тем, согласно информации, содержащейся в письме ИФНС по г. Таганрогу от 02.11.2020 № 08-44/31490, в результате проведенных контрольных мероприятий установлено, что ООО «ДЕЛЬФИН» не имеет технической и физической возможности для производства табачных изделий (сигарет):

- отсутствует оборудование, необходимое для производства табачных изделий (сигарет);

- отсутствуют лицензии на производство табачных изделий (сигарет);

- минимальная численность (2 человека);

- отсутствуют квалифицированные работники для производства табачных изделий

(сигарет);

- отсутствуют лаборатории для осуществления технического контроля. Согласно

информации изложенной в письме ИФНС по г. Таганрогу от 28.07.202 № 08- 46/21600 установлены покупатели, которым предположительно реализован ввезенный Обществом товар. Однако установить номенклатуру и количество товара невозможно из-за отсутствия документов, истребованных у ООО «Дельфин» или покупателей.

Согласно выписки из ЕГРЮЛ организаций, поименованных в указанном письме, не содержат сведений об осуществлении ими деятельности по производству табачных изделий, напротив, в качестве дополнительных видов деятельности содержат сведения о торговле табачными изделиями, табачной продукцией, либо вообще не содержат информации о видах деятельности, связанных с реализацией или производством табачных изделий.

Требования к резаному табаку для производства сигарет, а также критерии, позволяющие однозначно отнести товар к резаному табаку для производства сигарет либо к табаку курительному тонкорезаному законодателем не установлены, доказательств обратного Заявителем не приводится.

Резаный табак в зависимости от применяемой предприятием-изготовителем табачной продукции технологической схемы производства, при производстве, к примеру сигарет с фильтром, может не проходить никакой дополнительной промышленной обработки.

Так например, из технологического процесса производства и упаковки сигарет с фильтром производителя табачной продукции ООО «ГУЛБАХАР РУС» (прилагается) видно, что в рамках производства сигарет резаный табак (в отсутствии дополнительной промышленной обработки) подается к сигарной машине, где происходят процессы, связанные с обертыванием его в сигарную бумагу.

Очевидно, что резаный табак, обертываемый на предприятии в сигарную бумагу, может быть также использован при ручном изготовлении сигарет и папирос, следовательно является готовым для употребления без дальнейшей промышленной обработки.

Следовательно, при ввозе табака, который по своим физическим показателям может быть предназначен как для непосредственного употребления, так и для использования при производстве табачных изделий, определяющим фактором при рассмотрении вопроса о взимании акциза является его целевое назначение.

ООО «Дельфин» ни при декларировании, ни впоследствии, при проведении проверки документов и сведений после выпуска товаров не представило в таможню документов, подтверждающий целевое назначение ввезенных товаров.

В соответствии с приказом ФТС России от 24.12.2018 № 2095 «Об определении таможенных органов, уполномоченных на взыскание таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней» (далее - Приказ № 2095) и Порядком использования автоматизированной подсистемы учета и контроля задолженности по уплате таможенных платежей Единой автоматизированной информационной системы таможенных органов должностными лицами отделов таможенных платежей таможен, утвержденным распоряжением ФТС России от 08.05.2019 № 82-р (Порядок) Центральной акцизной таможней как таможней декларирования в автоматизированной подсистеме учета и контроля задолженности по уплате таможенных платежей Единой автоматизированной информационной системы таможенных органов (АПС «Задолженность») создана электронная форма учета подлежащих уплате сумм таможенных, иных платежей (паспорт задолженности) № 10009000/12335 по корректировке декларации на товары к ДТ № 10009240/200619/0000688, № 10009000/12389 по корректировке декларации на товары к ДТ № 10009240/300419/0000493.

В соответствии с Приказом № 2095 и Порядком на основании созданных Центральной акцизной таможней в АПС «Задолженность» паспортов задолженности Ростовской таможней как таможней взыскания сформированы и направлены в электронном виде через личный кабинет декларанта ООО «Дельфин» ИНН <***> уведомление (уточнение к уведомлению) о не уплаченных в установленный срок суммах таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней от 26.10.2020 № 1031300/У2020/0000596 в размере 75 764 037,80 руб., в том числе таможенные платежи - 70134750 руб., пени - 5629287,80 руб., от 27.10.2020 № 1031300/У2020/0000607 в размере 76598836,14 руб., в том числе таможенные платежи - 70134750 руб., пени - 6464086,14 руб.

В силу части 1 статьи 55 ТК ЕАЭС обязанность по уплате таможенных пошлин, налогов исполняется плательщиком таможенных пошлин, налогов, лицами, которые в соответствии с данным Кодексом несут с плательщиком таможенных пошлин, налогов солидарную обязанность по уплате таможенных пошлин, налогов.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 Приказа № 2095 взыскание таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней (далее - таможенные, иные платежи) в отношении товаров с плательщика таможенных пошлин, налогов, плательщика специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, плательщика таможенных сборов (плательщик), если таможенные и иные платежи подлежат уплате в Российской Федерации и плательщик является российским юридическим лицом (организацией), индивидуальным предпринимателем, осуществляется таможней, в регионе деятельности которой плательщик имеет место нахождения или место жительства, за исключением таможни, регионом деятельности которой является Российская Федерация, и региональной электронной таможни - если иное не предусмотрено подпунктами 2 и 3 пункта 1 Приказа № 2095.

Основанием для формирования в рамках Приказа № 2095 Ростовской таможней уведомления о не уплаченных в установленный срок суммах таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней (далее - уведомление) является поступивший, исходя из места нахождения декларанта, в АПС «Задолженность» паспорт задолженности, сформированный Центральной акцизной таможней, по результатам проведения таможенного контроля.

Указанный паспорт задолженности поступил из Центральной акцизной таможни в таможню взыскания (Ростовская таможня) с указанными в разделе «Плательщики» лицами: декларант ООО «Дельфин» ИНН <***>.

Согласно части 1 статьи 73 Федерального закона от 03.08.2018 № 289-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (Федеральный закон № 289-ФЗ) уведомление (уточнение к уведомлению) о не уплаченных в установленный срок суммах таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней представляет собой извещение плательщика и лица, несущего солидарную обязанность, о суммах таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней, не уплаченных в срок, установленный международными договорами и актами в сфере таможенного регулирования и (или) законодательством Российской Федерации о таможенном регулировании.

В силу части 15 статьи 73 Федерального закона № 289-ФЗ уведомление должно быть направлено плательщику (лицу, несущему солидарную обязанность) не позднее десяти рабочих дней со дня обнаружения факта неисполнения или ненадлежащего исполнения им обязанности по уплате таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней в установленный международными договорами и актами в сфере таможенного регулирования и (или) законодательством Российской Федерации о таможенном регулировании срок.

Уведомление составляется в виде электронного документа или на бумажном носителе.

Уведомление в виде электронного документа направляется плательщику и (или) лицу, несущему солидарную обязанность, через личный кабинет (статья 73 Федерального закона N 289-ФЗ).

Приказом ФТС России от 03.06.2019 № 901 утвержден Порядок использования личного кабинета и организации обмена электронными документами и (или) сведениями между таможенными органами и декларантами, перевозчиками, лицами, осуществляющими деятельность в сфере таможенного дела, уполномоченными экономическими операторами, правообладателями и иными лицами, а также Порядка получения доступа декларантов, перевозчиков, лиц, осуществляющих деятельность в сфере таможенного дела, уполномоченных экономических операторов, правообладателей и иных лиц к личному кабинету.

В случае направления уведомления таможенным органом в виде электронного документа днем его получения считается день, следующий за днем его направления установленный частью 3 статьи 282 Федерального закона.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 4 статьи 68 ТК ЕАЭС, меры по взысканию таможенных платежей не принимаются, если срок взыскания,установленный законодательством государства-члена, таможенным органом которого осуществляется взыскание таможенных платежей, истек.

Согласно пункту 1 части 8 статьи 71 Федерального закона N 289-ФЗ меры взыскания таможенных платежей не применяются, если уведомление о не уплаченных в срок суммах таможенных платежей не направлено в течение трех лет со дня истечения срока уплаты платежей.

Уведомления Ростовской таможни направлено Обществу с соблюдением установленных сроков.

Судом проверены и оценены все доводы заявителя, но отклонены как противоречащие материалам дела и основанные на неверном толковании норм права.

В связи с чем, в данном случае отсутствуют основания, предусмотренные статьей 13 ГК РФ, статьями 198, 201 АПК РФ, которые одновременно необходимы для признания ненормативных актов недействительными. Согласно ч. 5 ст. 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

В силу действия части 3 статьи 201 АПК РФ, в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

При указанных обстоятельствах, у суда отсутствуют правовые основания для удовлетворения требований заявителя.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены или изменения оспариваемого решения суда.

Нарушений норм процессуального права, влекущих в силу ч. 4 ст. 270 АПК РФ безусловную отмену обжалуемого судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Принимая во внимание изложенное, руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда города Москвы от 14 апреля 2021 года по делу
№А40-14851/21 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья: Ж.В.Поташова

Судьи: С.Л.Захаров

ФИО1

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.