Постановление № А45-23837/15 от 09.01.2019 Седьмой арбитражного апелляционного суда

улица Набережная реки Ушайки, дом 24, Томск, 634050, http://7aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Томск                                                                         Дело № А45-23837/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 09 января 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 января 2019 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Захаренко С.Г.
с использованием средств аудиозаписи, рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «СтройПарк НСК» (№07АП-2401/2016(32)) на определение от 21.11.2018 Арбитражного суда Новосибирской области (судья Васютина О.М.) по делу № А45-23837/2015 о признании несостоятельным (банкротом) закрытого акционерного общества «Новосибирский градостроительный проектный институт» (ОГРН <***>, ИНН <***>, место нахождения: 630049, <...>) по заявлению общества с ограниченной ответственностью «СтройПарк НСК» о разрешении разногласий в рамках дела о банкротстве,

В судебном заседании приняли участие:

от ООО «СтройПарк НСК»: ФИО4, доверенность от 14.03.2017,

от представителя собрания кредиторов : ФИО5, паспорт, протокол № 3 от 29.08.2017,

от иных лиц: не явились (извещены),

УСТАНОВИЛ:

определением от 27.11.2015 Арбитражного суда Новосибирской области к производству суда принято заявление общества с ограниченной ответственностью Строительная компания «Перспектива» о признании закрытого акционерного общества «Новосибирский градостроительный проектный институт» (далее - ЗАО «НГСПИ», должник) несостоятельным (банкротом).

Решением от 02.06.2016 Арбитражного суда Новосибирской области (резолютивная часть объявлена 26.05.2016) должник признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден ФИО6.

Определением от 02.06.2017 Арбитражного суда Новосибирской области ФИО6 освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника, конкурсным управляющим утвержден ФИО7

Определением от 13.09.2017 Арбитражного суда Новосибирской области ФИО7 освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника, конкурсным управляющим утвержден ФИО8.

Конкурсный кредитор общество с ограниченной ответственностью «СтройПарк НСК» (далее – ООО «СтройПарк НСК») обратился в арбитражный суд с уточненным заявлением о разрешении разногласий относительно порядка, условиях и сроках проведения торгов по реализации имущества ЗАО «НГСПИ».

Определением от 21.11.2018 Арбитражного суда Новосибирской области суд отказал в удовлетворении заявления.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «СтройПарк НСК» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на нарушение судом норм материального права, несоответствие выводов суда обстоятельствам дела.

Указав на несогласие с выводами суда, что установление задатка в размере 10% позволит исключить участие в торгах лиц, не способных приобрести имущество и оплатить его в полном объеме. Не согласен с выводом суда, что все имущество под лотом №1 является единым комплексом.

Конкурсный управляющий, представитель собрания кредиторов, в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представили отзывы на апелляционную жалобу, в которых просят определение суда оставить без изменений, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ООО «СтройПарк НСК» поддержал доводы апелляционной жалобы, просил определение суда отменить, апелляционную жалобу – удовлетворить.

Представитель собрания кредиторов с доводами апелляционной жалобы не согласился по основаниям изложенным в отзыве.

Лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции не явились.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

Заслушав участников процесса, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьёй 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определение Арбитражного суда Новосибирской области, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела, первым собранием кредиторов должника от 23.05.2016 принято решение образовать комитет в составе трех членов – ФИО5, ФИО9, ФИО10 Решением комитета кредиторов от 09.07.2018 г. утверждено Положение о порядке, условиях и сроках проведения торгов по продаже имущества ЗАО «НГСПИ»:

Сообщение о результатах заседания комитета кредиторов опубликовано на ЕФРСБ 10.07.2018.

Полагая, что объединение в первом лоте имущества в количестве 11-ти недвижимых объектов из 64 объектов улучшений ограничивает круг потенциальных покупателей из-за высокой цены задатка 11 объектов в этом лоте (по адресу: <...>) – 10% от первоначальной цены в размере 205 987 140 рублей (20 598 714 рублей задаток), ООО «СтройПарк НСК» обратилось в арбитражный суд с данным заявлением.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, исходил из того, что доказательств неэффективности утвержденного положении о реализации имущества или возникновения новых обстоятельств не представлено, как не доказано и нарушений прав кредиторов.

Выводы суда первой инстанции, соответствуют действующему законодательству и фактическим обстоятельствам дела.

В соответствии со статьёй 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Согласно положениям статьи 139 Закона о банкротстве, в течение одного месяца с даты окончания инвентаризации предприятия должника или оценки имущества должника в случае, если такая оценка проводилась по требованию конкурсного кредитора или уполномоченного органа в соответствии с настоящим Федеральным законом, конкурсный управляющий представляет собранию кредиторов или в комитет кредиторов для утверждения свои предложения о порядке продажи имущества должника.

Порядок, сроки и условия продажи имущества должника должны быть направлены на реализацию имущества должника по наиболее высокой цене и должны обеспечивать привлечение к торгам наибольшего числа потенциальных покупателей.

На основании пункта 1 статьи 60 Закона о банкротстве заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, между ним и должником, жалобы кредиторов на нарушение их прав и законных интересов рассматриваются в заседании арбитражного суда не позднее чем через один месяц с даты получения указанных заявлений, ходатайств и жалоб, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

 Согласно пункту 3 статьи 60 Закона о банкротстве в порядке и в сроки, которые установлены пунктом 1 настоящей статьи, рассматриваются жалобы гражданина, представителя учредителей (участников) должника, представителя собственника имущества должника - унитарного предприятия, иных лиц, участвующих в деле о банкротстве, а также лиц, участвующих в процессе по делу о банкротстве, на действия арбитражного управляющего, решения собрания кредиторов или комитета кредиторов, нарушающие права и (или) законные интересы гражданина и иных лиц, участвующих в деле о банкротстве и в процессе по делу о банкротстве.

При этом консолидированная воля кредиторов выражается в решении комитета кредиторов по соответствующему вопросу, которое принимается в порядке, установленном статьей 17 Закона о банкротстве.

Следовательно, один из конкурсных кредиторов не обладает правом самостоятельно обратиться в суд за разрешением разногласий между арбитражным управляющим и кредиторами, но вправе защитить свои права и законные интересы либо обжалуя соответствующее решение собрания кредиторов в порядке пункта 4 статьи 15 Закона о банкротстве, либо обратившись в арбитражный суд с жалобой кредитора на нарушение его прав и законных интересов в порядке пункта 1 статьи 60 Закона о банкротстве.

Исключением из этого правила являются разногласия между залоговым кредитором и конкурсным управляющим или лицами, участвующими в деле о банкротстве, по вопросам начальной продажной цены, порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, порядка и условий обеспечения сохранности предмета залога

Частью 4 статьи 15 Закона о банкротстве предусмотрено что заявление о признании решения собрания кредиторов недействительным может быть подано лицом, не уведомленным надлежащим образом о проведении собрания кредиторов, принявшего такое решение, в течение двадцати дней с даты, когда такое лицо узнало или должно было узнать о решениях, принятых данным собранием кредиторов, но не позднее чем в течение шести месяцев с даты принятия решения собранием кредиторов

В обоснование заявления ООО «СтройПарк НСК» указывает на не эффективность объединения в одном лоте имущества в количестве 11-ти недвижимых объектов из 64 движимых объектов и ограничение круга потенциальных покупателей из-за высокой цены задатка 11 объектов в этом лоте (по адресу: <...>), а также, в случае продажи имущества должника посредством публичного предложения существенно снизится стоимость имущества, что негативно повлияет на возможность получения максимальной цены от продажи имущества и погашения требований кредиторов. Просит внести изменения в положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ЗАО «НГСПИ», изложить его в следующей редакции: «В случае, если открытые торги признаны несостоявшимися и договор купли-продажи не заключен с единственным участником торгов, организатор торгов в течение двух дней после завершения срока, установленного для принятия решений о признании торгов несостоявшимися, для заключения договора купли-продажи с единственным участником торгов и для заключения договора купли-продажи по результатам торгов, составляет протокол о признании открытых торгов несостоявшимися с указанием основания признания торгов несостоявшимися для размещения на электронной площадке и в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве, а также принимает решение о проведении повторных торгов в отношении Лота № 2,3,4,5,6,7 и об установлении начальной цены продажи имущества. Повторные торги проводятся в порядке, установленном настоящим Положением. Начальная цена продажи имущества на повторных торгах устанавливается на 10% (десять процентов) ниже начальной цены продажи имущества, установленной в соответствии с настоящим Положением.

В отношении Лота № 1 если торги признаны несостоявшимися и договор купли-продажи не заключен с единственным участником торгов, организатор торгов в течение двух дней после завершения срока, установленного для принятия решений о признании торгов несостоявшимися, для заключения договора купли-продажи с единственным участником торгов и для заключения договора купли-продажи по результатам торгов, составляет протокол о признании открытых торгов несостоявшимися с указанием основания признания торгов несостоявшимися для размещения на электронной площадке и в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве, а также принимает решение о продаже его по частям:

ЛОТ:

1.1.Помещение, назначение -нежилое, номера на поэтажном плане: цокольный этаж: 31-34, 1 этаж: 32, 2 этаж: 18, 3; этажность (этаж): цокольный этаж 1, 2, 3, 4 ,5, 6, 7, 8, 9, 10, машинное отделение; адрес (местоположение): <...>, площадь 609,5 кв.м, кадастровый (или условный) номер: 54:35:032961:2171; Сплит-система ВА1К1Н (АТС) (Инв.№ 00002008); Шлагбаум САМЕ ОАКВ4000 (Инв.№ 00001400)-18 409 080 руб. без НДС;

1.2.Помещение, назначение - нежилое, номера на поэтажном плане: 14-25, 27, 30, 35-38, 40-81; этажность (этаж): цокольный этаж; адрес (местоположение): <...>, площадь 802 кв.м, кадастровый номер: 54:35:032961:2219; Тепловычислитель СТ-40, (Инв. № 00000234); ТП-304, (Инв.№ 00002158); Узел учёта тепловой энергии, (Инв.№ 0000701); Установка средств обеспечения пожарной безопасности, (Инв.№ 00001493) - 36 079 000 руб. без НДС;

1.3.Помещение, назначение - нежилое, номера на поэтажном плане: 61-64; этажность (этаж): 1 (надземный этаж); адрес (местоположение): <...>, площадь 28,4 кв.м, кадастровый (или условный) номер: 54:35:032961:2098; Структурированная кабельная сеть (1 этаж) (Инв.№ 00002011) - 1 341 000 руб. без НДС;

1.4.Помещение, назначение -нежилое, номер на поэтажном плане: 73; этажность (этаж): 1, адрес (местоположение): <...>, площадь 14,6 кв.м, кадастровый (или условный) номер: 54:35:032961:2100; Тепловая завеса «Тепломаш» (Инв.№ 00002011)-691 180 руб. без НДС;

1.5.Помещение, назначение - нежилое, номера на поэтажном плане: 19-29, 31, 33, 74, 75; этажность (этаж): 1; адрес (местоположение): <...>, площадь 214,9 кв.м, кадастровый номер: 54:35:032961:2065; Тепловая завеса «Тепломаш» КЭВ12П, (Инв. № 00002022) - 9 609 180 руб. без НДС;

1.6.Помещение, назначение - нежилое, номера на поэтажном плане: 65-72; этажность (этаж): 1; адрес (местоположение): <...>, площадь 498,5 кв.м, кадастровый (или условный) номер: 54:35:032961:2099 - 29 158 000 руб. без НДС;

1.7.Помещение, назначение - нежилое, номера на поэтажном плане: 2-8, 11-13, 16-32; этажность (этаж): 5; адрес (местоположение): <...>, площадь 435,6 кв.м, кадастровый (или условный) номер: 54:35:032961:2218; Структурированная кабельная сеть (5 этаж), 0000681 - 21 952 000 руб. без НДС;

1.8.Помещение, назначение - нежилое, номера на поэтажном плане: 2-16, 18-22, 25-34; этажность (этаж): 6, адрес (местоположение): <...>, площадь 438,2 кв.м, кадастровый (или условный) номер: 54:35:032961:1945; Структурированная кабельная сеть - 6, 0000759 - 22 083 000 руб. без НДС; ,

1.9.Помещение, назначение -нежилое, номера на поэтажном плане: 2, 5, 6, 9, 10, 13-17, 19, 20, 23, 26-39; этаж (этажность): 7, (местоположение): <...>, площадь 434,9 кв.м, кадастровый (или условный) номер: 54:35:032961:1942; Кондиционер МВ 3.5SG-R2 (к.705), (Инв. №00001423); Сплит-система LG G09LH (к.709), (Инв.№00002149); Сплитсистема FUJITSU (кондиционер, к.703). (Инв.№00001771); Сплит-система GENERAL (кондиционер/пот, к.705), (Инв.№00001785); Сплит-система РАNАNASONIС А12GКD (к.703), (Инв.№00001784); Сплит-система РАNАNASONIС А18GКD (к.709), (Инв.№ 00001782); Сплит-система РАNАNASONIС А7GКD (к.702), (Инв.№ 00001777); Сплит-система РАNАNASONIС А7GКD (к.711), (Инв.№00001778); Структурированная кабельная сеть (7 этаж), (Инв.№0000682) -21 987 930 руб. без НДС;

1.10.Помещение, назначение - нежилое, номера на поэтажном плане: 2-7, 9, 11, 12, 16-27; этажность (этаж): 8, адрес (местоположение): <...>, площадь 441,2 кв.м, кадастровый (или условный) номер: 54:35:032961:1382; Кондиционер (к.806), (Инв.№00000880); Кондиционер МВ 2.6SG-R2 (к.805), (Инв.№00001410); Кондиционер МВ 7.0S-R2 (к. 803), (Инв.№00001418); Кондиционер МВ 7.0S-R2 (к. 803), (Инв.№00001416); Кондиционер МВ 7.0S-R2 (к. 807), (Инв.№00001417) ; Сплит-система РАNАNASONIС А18GКD (к. 804), (Инв.№00001781); Сплитсистема РАNАNASONIС А18GКD (к. 805), (Инв.№00002069); Сплит-система РАNАNASONIС А7GКD (к. 802), (Инп.№00001775; Сплит-система РАNАNASONIС А7GКD (к.808), (Инв. № 00001776) - 22 345 190 руб. без НДС;

1.11.Помещение, назначение - нежилое, номера на поэтажном плане: 2, 4, 6-8, 10-23, 25-38 этажность (этаж): 10, адрес (местоположение): <...> площадь 439,4 кв.м, кадастровый (или условный) номер: 54:35:032961:2172; Кондиционер МВ 2.6SG-R2 (к. 1007), (Инв.№00001406); Кондиционер МВ 2.6SG-R2 (к. 1008), (Инв.№00001405) Кондиционер МВ 2.6SG-R2 (к. 1009), (Инв.№00001404); Кондиционер МВ 2.6SG-R2 (к. 1010) (Инв.№00001407); Кондиционер МВ 2.6SG-R2 (к. 1011), (Инв.№00001409); Кондиционер МВ 2.6SG-R2 (к.1013),(Инв.№ 00001408); Кондиционер МВ 2.1SG-R2 (к. 1003), (Инв.№ 00001421) Кондиционер МВ 2.1SG-R2 (к.1005), (Инв.№ 00001422); Кондиционер МВ 2.1SG-R2 (к.1010) (Инв.№00001420); Сплит-система РАNАNASONIС А12GКD (к. 1006), (Инв.№ 00001783); Сплит система РАNАNASONIС А7GКD (к. 1014), (Инв.№00001774); Структурированная кабельная сеть 10, (Инв.№0000462) - 22 290 720 руб. без НДС.

начиная с новых первых торгов, при этом исчисление сроков, установленных для продажи имущества должника, должно начинаться заново».

Вместе с тем, судом установлено, что сообщение о проведения заседания комитета кредиторов опубликовано в ЕФРСБ 21.06.2018, результаты опубликованы 10.07.2018, срок на обжалование истекает 30.07.2018.

Кредитор обратился с настоящим заявлением в суд 11.10.2018, после назначения даты торгов, с пропуском двадцатидневного срока.

Кроме того, единственным участником и генеральным директором ООО «СтройПарк НСК» является ФИО11.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 19.12.2017 г. по настоящему делу № А45-23837/2015 установлена недобросовестность ФИО11, совершение им действий по выводу активов ЗАО «НГСПИ» в преддверии банкротства. Выводы суда первой инстанции подтверждены постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 28.03.2018 г., постановлением Арбитражного суда ЗападноСибирского округа от 09.07.2018 г., определением Верховного Суда РФ от 26.09.2018 г. № 304-ЭС16-20219(6).

Выведенные ФИО11 активы, в том числе 11 недвижимых объектов, в отношении которых ООО «СтройПарк НСК» заявлены разногласия, указанным определением возвращены в конкурсную массу ЗАО «НГСПИ».

          Таким образом, кредитор не мог не быть осведомлен о предстоящей реализации имущества, целью обращения является затягивание процедуры банкротства.

Доводы подателя жалобы о том, что установление задатка в размере 10% препятствует проявлению интереса потенциальных покупателей, судом апелляционной инстанции признаются несостоятельными.

Как следует из материалов дела, собранием кредиторов утверждён порядок продажи имущества должника.

Решение собрания в установленном законом порядке не обжаловано.

Доказательств того, что установление задатка в размере 10% препятствует проявлению интереса потенциальных покупателей, в материалы дела , в нарушение положений статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, кредитором не представлено.

Вместе с тем, апелляционный суд поддерживает вывод суда первой инстанции о том,  что установление задатка в размере 10% позволит исключить участие в торгах лиц, неспособных приобрести имущество и оплатить его в полном объеме.

Ссылки подателя жалобы, на несогласие с выводами суда о том, что лот №1 является единым имущественным комплексом, судом апелляционной инстанции отклоняются за необоснованностью.

Объединение в один лот 11 объектов недвижимости, являющихся помещениями в одном нежилом здании, расположенном по адресу <...> было обусловлено фактическими обстоятельствами, которые были приняты во внимание комитетом кредитором ЗАО «НГСПИ» при утверждении положения о реализации имущества, а именно: Во-первых, лот № 1 состоит из 11 помещений общей площадью 4 357,2 кв.м, назначение - нежилое, адрес (местоположение): <...>; кадастровые номера: 54:35:032961:2171; 54:35:032961:2219; 54:35:032961:2098; 54:35:032961:2100; 54:35:032961:2065; 54:35:032961:2099; 54:35:032961:2218; 54:35:032961:1945; 54:35:032961:1942; 54:35:032961:1382; 54:35:032961:2172; движимого имущества, относящегося к данным помещениям и являющегося неотделимыми улучшениями.

Помещение с кадастровым номером 54:35:032961:2171, площадь 609,5 кв. м. проходит сквозь все здание с цокольного этажа до 10 этажа, машинного отделения, и является ничем иным как машинным отделением. Данный объект недвижимости не представляет самостоятельной ценности, но необходим для эксплуатации всего здания. Отдельная его реализация нецелесообразна. При этом реализация его отдельным лотом, может создать препятствия в пользовании иными помещениями. Данный лот является элементом единой инфраструктуры здания и требует несения расходов на его обслуживание. Продажа его отдельным лотом привести к тому, что данный лот вообще не будет приобретен.

Также в данный лот вошло иное движимое имущество, которое неразрывно связано со всем зданием и реализация этого движимого имущества отдельно не представляется возможным. К этому движимому имуществу отнесены система кондиционирования состоящая из 16 кондиционеров, 15 сплит-систем, структурированная кабельная сеть, шлагбаум, тепловые завесы, тепловычислитель, ТП, узел учета тепловой энергии, установка средств обеспечения пожарной безопасности, нитка кабеля до распределительного пункта электроэнергии. Данное движимое имущество направлено на обслуживание всего здания и неразрывно связано с ним. Реализация данного имущества совместно с каким-то одним помещением или в рамках отдельного лота невозможно и нецелесообразно.

Утверждения подателя жалобы об обратном не подтверждены допустимыми доказательствами. Также не представлено доказательств неэффективности утвержденного положении о реализации имущества или возникновения новых обстоятельств.

         Кроме того суд находит обоснованными доводы конкурсного управляющего о том, что  здание, состоящее из помещений, объединенных в один лот, находится в ветхом состоянии, требующем ремонта. В здании не осуществлялся ремонт на протяжении длительного времени и только крупный инвестор в качестве собственника сможет приобрести все здание целиком и вложит денежные средств для восстановления и ремонта здания.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, об отказе в удовлетворении заявления ООО «СтройПакт НСК» о разрешении разногласий относительно порядка, условиях и сроках проведения торгов по реализации имущества ЗАО «НГСПИ».

Доводы заявителя апелляционной жалобы не опровергают выводы суда первой инстанции, а выражают несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

 При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права. Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьёй 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 21.11.2018 Арбитражного суда Новосибирской области по делу № А45-23837/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «СтройПарк НСК» - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской  области.