Гражданский кодекс часть 1

при ведении протокола секретарем судебного заседания Сысуевой А.С., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Газпромтранс» на решение Арбитражного суда Оренбургской области от 14.06.2018 по делу № А47- 15321/2017 (судья Долгова Т.А.).

В судебном заседании принял участие представитель общества с ограниченной ответственностью «Газпромтранс» - ФИО1 (доверенность от 27.06.2016).

Общество с ограниченной ответственностью «Газпромтранс» (далее - ООО «Газпромтранс», истец) обратилось в арбитражный суд к обществу с ограниченной ответственностью «Торговый Дом «КТС» (далее – ООО «ТД «КТС»), ликвидатору ООО «ТД «КТС» ФИО2 (далее – ликвидатор ФИО2, ответчик) с иском об обязании ликвидатора включить требования ООО «Газпромтранс» в размере 5 534 816 руб. в ликвидационный баланс ООО «ТД «КТС», возбудить процедуру банкротства в отношении ООО «ТД «КТС».

Определением от 29.03.2018 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Инспекция Федеральной налоговой службы по Дзержинскому району города Оренбурга (далее – ИФНС по Дзержинскому району г. Оренбурга), Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 10 по Оренбургской области (далее – Межрайонная ИФНС РФ №10 по Оренбургской области).

Протокольным определением от 24.05.2018 суд привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, ООО «ТД «КТС», исключив общество из числа ответчиков по делу.

Решением Арбитражного суда Оренбургской области от 14.06.2018 исковые требования ООО «Газпромтранс» удовлетворены частично; суд обязал ликвидатора ООО «ТД «КТС» ФИО2 включить требование ООО «Газпромтранс» в размере 5 534 816 руб. в промежуточный ликвидационный баланс ООО «ТД «КТС»; в удовлетворении остальной части иска отказано.

Не согласившись с указанным решением суда, ООО «Газпромтранс» обратилось в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Оренбургской области от 14.06.2018 отменить в части и принять по делу новый судебный акт, обязать ликвидатора ООО «ТД «КТС» ФИО2 возбудить процедуру банкротства в отношении ООО «ТД «КТС».

Податель жалобы считает, что суд первой инстанции не учел, что ликвидатором ООО «ТД «КТС» ФИО2 намеренно затягивается процедура ликвидации юридического лица с целью причинить вред интересам кредиторов. В частности, на протяжении двух лет не предоставляется в Межрайонную ИФНС РФ №10 по Оренбургской области промежуточный ликвидационный баланс, что указывает на недобросовестность ликвидатора и на невозможность погасить задолженность перед кредиторами ООО «ТД «КТС». Ликвидатору судебным приставом - исполнителем переданы исполнительные листы, на основании которых он должен был осуществлять из имущественной массы ООО «ТД «КТС» функции по исполнению судебных актов, чего сделано также не было.

Также податель жалобы указывает на сомнения в добросовестности, независимости и беспристрастности ликвидатора ООО «ТД «КТС» ФИО2 при осуществлении им своих функций в связи с тем, что данное лицо является учредителем и генеральным директором ООО «ТД «КТС» и в настоящее время не предпринимает меры к ликвидации общества более двух лет.

В судебном заседании представитель ООО «Газпромтранс» доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме.

Ответчик, третьи лица, не заявляющие требований относительно предмета спора, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы уведомлены посредством почтовых отправлений, а также путем размещения информации на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», в судебное заседание представители лиц, участвующих в деле, не явились. От Межрайонной ИФНС №10 по Оренбургской области, и ИФНС по Дзержинскому району г.Оренбурга поступили заявления о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие их представителей.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено арбитражным судом апелляционной инстанции в отсутствие указанных лиц.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, решением Арбитражного суда г. Москвы от 19.07.2016 по делу №А40-105066/2016 с ООО «ТД «КТС» в пользу ООО «Газпромтранс» взыскано 5 257 755 руб. задолженности, 49 289 руб. в возмещение расходов по оплате государственной пошлины (л.д. 21-22 т.1).

Решение вступило в законную силу, исполнительный лист был направлен в ОСП Дзержинского района г. Оренбурга для принудительного исполнения.

28.12.2015 учредителем ООО «ТД «КТС» принято решение №1 о ликвидации общества, на основании которого в единый государственный реестр юридических лиц внесены сведения о принятии ООО «ТД «КТС» решения о ликвидации (л.д. 12-14 т.2).

30.03.2016 в «Вестнике государственной регистрации» № 12(575) опубликовано сообщение о ликвидации ООО «ТД «КТС», сроках и порядке предъявления требований кредиторов (л.д.15-17 т.2).

Письмом от 24.05.2016 № 11/14/2310 истец направил в адрес ликвидатора ООО «ТД «КТС» требование, в котором просил включить в реестр требований кредиторов ликвидируемой организации требование ООО «Газпромтранс» в размере 5 257 755 руб. - задолженности за аренду 21 вагона за период с февраля 2015 года по март 2016 года, 49 289 руб. в возмещение расходов по оплате государственной пошлины (л.д.14-15 т.1). Указанное требование получено ликвидатором ООО «ТД «КТС» ФИО3 лично, о чем имеется отметка на требовании.

В связи с процедурой ликвидации ООО «ТД «КТС» 17.01.2017 судебным приставом-исполнителем ОСП Дзержинского района г. Оренбурга вынесено постановление об окончании исполнительного производства, возбужденного по исполнению решения Арбитражного суда г. Москвы от 19.07.2016 по делу №А40-105066/2016 в пользу ООО «Газпромтранс». По акту от 17.01.2017 о передаче исполнительных документов в ликвидационную комиссию исполнительный лист о взыскании 5 257 755 руб. задолженности, 49 289 руб. в возмещение расходов по оплате государственной пошлины направлен ликвидатору ООО «ТД «КТС» ФИО3 (л.д.24-25 т.1).

Кроме того, решением Арбитражного суда г. Москвы по делу №А40-12163/2016 от 27.02.2017 с ООО «ТД «КТС» в пользу ООО «Газпромтранс» взыскано 220 365 руб. задолженности за аренду 5 вагонов за период с апреля 2016 года по июнь 2016 года, 7 407 руб. в возмещение расходов по оплате государственной пошлины (л.д. 23 т.1).

03.03.2017 в единый государственный реестр юридических лиц внесена запись за ГРН 2175658120944 о том, что ликвидатором ООО «ТД «КТС» является ФИО2

Истец указывает на то, что попыток по досудебному погашению задолженности со стороны ответчика предпринято не было, ликвидатор знал о наличии требований ООО «Газпромтранс», что подтверждается гарантийными письмами от 12.01.2016, от 27.01.2016, однако, ответа на требование не последовало, ООО «ТД «КТС» надлежаще было уведомлено о рассмотрении дела №А40-212163/2016.

До настоящего времени требования истца не включены ликвидатором в промежуточный ликвидационный баланс ООО «ТД «КТС», уведомление о составлении промежуточного ликвидационного баланса в регистрирующий орган не поступало.

Таким образом, истец полагает, что ликвидатор ООО «ТД «КТС» уклонился от включения требований ООО «Газпромтранс» в ликвидационный баланс ООО «ТД «КТС», исполнения судебных актов.

В связи с указанными обстоятельствами, истцом заявлено требование об обязании ликвидатора ФИО2 включить в промежуточный ликвидационный баланс ООО «ТД «КТС» кредиторскую задолженность в размере 5 534 816 руб., а также обязать ликвидатора ФИО2 возбудить процедуру банкротства в отношении ООО «ТД «КТС».

Удовлетворяя частично исковые требования ООО «Газпромтранс», суд счел, что ликвидатору ООО «ТД «КТС» ФИО2 было известно о наличии инициированных в отношении должника судебных производств по делам №А40-212163/2016 и №А40-105066/2016, им были получены исполнительные документы и на него законодательством возложена обязанность по удовлетворению требований кредиторов ООО «ТД «КТС».

В указанной части решение суда первой инстанции не обжалуется, оснований для переоценки выводов суда с учетом положений части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации у суда не имеется.

В удовлетворении заявления истца об обязании ликвидатора ФИО2 возбудить процедуру банкротства в отношении ООО «ТД «КТС» судом первой инстанции отказано со ссылкой на избрание истцом ненадлежащего способа защиты нарушенного права. Суд указал, что истец не лишен права обратиться в суд с заявлением о признании ликвидируемого должника несостоятельным (банкротом) в самостоятельном порядке, как лицо, имеющее к должнику просроченное денежное требование.

Исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав пояснения истца, арбитражный суд апелляционной инстанции полагает решение суда в обжалуемой части подлежащим отмене в связи со следующим.

Порядок ликвидации юридического лица регламентирован статьями 61 - 64 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктами 2 - 4 статьи 62 Гражданского кодекса Российской Федерации учредители (участники) учредители (участники) юридического лица независимо от оснований, по которым принято решение о его ликвидации, в том числе в случае фактического прекращения деятельности юридического лица, обязаны совершить за счет имущества юридического лица действия по ликвидации юридического лица. При недостаточности имущества юридического лица учредители (участники) юридического лица обязаны совершить указанные действия солидарно за свой счет.

Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации в соответствии с законом.

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде. Ликвидационная комиссия обязана действовать добросовестно и разумно в интересах ликвидируемого юридического лица, а также его кредиторов.

В силу статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.

После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения.

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица.

Согласно абзацу второму пункта 4 статьи 62 Гражданского кодекса Российской Федерации если ликвидационной комиссией установлена недостаточность имущества юридического лица для удовлетворения всех требований кредиторов, дальнейшая ликвидация юридического лица может осуществляться только в порядке, установленном законодательством о несостоятельности (банкротстве).

В случае недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица для удовлетворения требований кредиторов или при наличии признаков банкротства юридического лица ликвидационная комиссия обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о банкротстве юридического лица, если такое юридическое лицо может быть признано несостоятельным (банкротом) (абзац второй пункта 4 статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу пунктов 1 и 2 статьи 224 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) если стоимость имущества должника - юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом.

Такое юридическое лицо ликвидируется в порядке, предусмотренном законодательством о несостоятельности.

Согласно пункту 3 статьи 9 Закона о банкротстве если при проведении ликвидации юридическое лицо стало отвечать признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества, ликвидационная комиссия должника обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением должника в течение десяти дней с момента выявления каких-либо из указанных признаков.

Таким образом, в случае наличия у должника признаков банкротства, невозможности расчетов с кредиторами у ликвидатора в силу абзаца второго пункта 4 статьи 62, абзаца второго пункта 4 статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации, статей 9, 224 Закона о банкротстве возникает обязанность обратиться в арбитражный суд с заявлением должника.

При этом именно ликвидация через процедуру конкурсного производства обеспечивает справедливое распределение среди кредиторов средств, вырученных от продажи имущества несостоятельного должника, которой предшествует формирование конкурсной массы в том числе за счет реализации конкурсным управляющим предоставленных ему законодательством о банкротстве полномочий, касающихся поиска, выявления и возврата имущества должника, находящегося у третьих лиц, оспаривания сделок должника, совершенных в преддверии банкротства, привлечения к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц и т.п.

Согласно статье 2 Закона о банкротстве под неплатежеспособностью понимается прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное.

Процедура добровольной ликвидации ООО «ТД «КТС» длится более двух лет, при этом, промежуточный ликвидационный баланс ликвидатором ФИО2 не составлен; вступившие в законную силу решения суда не исполнены.

Отсутствие со стороны ООО «ТД «КТС» расчетов с ООО «Газпромтранс» с июля 2015 года, что следует из решения Арбитражного суда г. Москвы от 19.07.2016 по делу №А40-105066/2016, свидетельствует о наличии у должника признаков неплатежеспособности, а также недостаточности его имущества, что подтверждает возникновение у ликвидатора ООО «ТД «КТС» обязанности инициировать процедуру банкротства согласно статьям 9 и 224 Закона о банкротстве.

Ликвидатором ООО «ТД «КТС» ФИО2 названная обязанность не исполнена, бездействие ликвидатора не соответствует закону, является недобросовестным и нарушает права ООО «Газпромтранс» на исполнение должником обязательства.

В качестве способа защиты нарушенного права ООО «Газпромтранс» просит обязать ликвидатора ООО «ТД «КТС» ФИО2 инициировать процедуру банкротства ликвидируемого должника.

Как правильно указал суд первой инстанции, в силу статьи 12 Гражданского кодекса Российской Федерации защита гражданских прав может быть осуществлена путем присуждения к исполнению обязанности в натуре, иными способами, предусмотренными законом. Избранный лицом способ защиты должен соответствовать содержанию нарушенного права и спорного правоотношения и в итоге привести к восстановлению нарушенного права.

Предусмотренный статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации способ защиты гражданских прав в виде присуждения к исполнению обязанности в натуре подразумевает возможность восстановления прав обратившегося за судебной защитой лица путем понуждения исполнить обязательство, возлагаемое на сторону в силу закона или договора.

В рассматриваемом деле условия для применения такого способа защиты имеются: материалами дела подтверждается длительное, не соответствующее закону, бездействие ликвидатора, не исполнение им возложенной законом обязанности по обращению в арбитражный суд, нарушение таким бездействием прав кредитора, в связи с чем кредитор вправе понудить неисправное лицо к исполнению обязанности.

То обстоятельство, что право инициировать процедуру банкротства ООО «ТД «КТС» имеется и у самого кредитора, не лишает последнего возможности реализовать иной способ защиты или несколько способов по своему усмотрению, что согласуется с целями и задачами гражданско-правового регулирования.

При изложенных обстоятельствах, судебная коллегия не усматривает правовых и фактических оснований для отказа кредитору в реализации избранного им способа защиты нарушенного права, считает допустимым обязать ликвидатора ООО «ТД «КТС» ФИО2 обратиться в арбитражный суд с заявлением должника.

Апелляционная жалоба ООО «Газпромтранс» подлежит удовлетворению, решение арбитражного суда отмене в обжалуемой части на основании пункта 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом первой инстанции не допущено.

Судебные расходы распределяются между лицами, участвующими в деле, в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

П О С Т А Н О В И Л :

решение Арбитражного суда Оренбургской области от 14.06.2018 по делу №А47-15321/2017 в обжалуемой части отменить, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Газпромтранс» удовлетворить.

Изложить решение Арбитражного суда Оренбургской области от 14.06.2018 по делу №А47-15321/2017 в следующей редакции:

«Исковые требования общества с ограниченной ответственностью «Газпромтранс» удовлетворить.

Обязать ликвидатора общества с ограниченной ответственностью «Торговый Дом «КТС» ФИО2 включить требование общества с ограниченной ответственностью «Газпромтранс» в размере 5 534 816 руб. в промежуточный ликвидационный баланс общества с ограниченной ответственностью «Торговый Дом «КТС».

Обязать ликвидатора общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «КТС» ФИО2 обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «КТС» несостоятельным (банкротом).

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «КТС» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Газпромтранс» возмещение расходов на оплату государственной пошлины за подачу искового заявления и апелляционной жалобы в сумме 15 000 руб.».

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья С.Д. Ершова

Судьи: И.В. Калина

О.В. Сотникова