Гражданский кодекс часть 1

об обязании принять к учету и провести перерасчет объема фактических потерь в сетях сетевой организации, взыскании задолженности в размере 2 375 465,37 рублей,

при участии:

от истца: ФИО1, по доверенности от 11.12.2017 сроком действия 3 года, паспорт; ФИО2, по доверенности от 10.01.2019 сроком действия 3 года, паспорт; ФИО3, по доверенности от 17.01.2017 сроком действия 3 года, паспорт; ФИО4, по доверенности от 18.01.2017 сроком действия на 5 лет, паспорт;

от ответчика: ФИО5, по доверенности от 18.06.2018 сроком действия до 30.06.2019, паспорт; ФИО6, по доверенности от 18.06.2018 сроком действия до 30.06.2019, паспорт; ФИО7, по доверенности от 18.06.2018 сроком действия до 30.06.2019, паспорт;ФИО8, по доверенности от 18.06.2018 сроком действия до 30.06.2019, паспорт,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Территориальная энергосетевая компания» (далее – истец, ООО «ТЭСК») обратилось в суд с заявлением к публичному акционерному обществу «Дальневосточная энергетическая компания» (далее – ответчик, ПАО «ДЭК») об обязании принять к учету объем фактических потерь в сетях сетевой организации за расчетный месяц июль 2015 года в размере равном 2 106 003,62 кВт ч., принять к учету объем фактических потерь в сетях сетевой организации за расчетный месяц август 2015 в размере равном 2 562 707,00 кВт/ч., принять к учету объем фактических потерь в сетях сетевой организации за расчетный месяц сентябрь 2015 года в размере равном 26599256,80 кВт/ч., обязании провести перерасчет объема фактических потерь выставленных для оплаты сетевой организации за расчетный месяц июль 2015 года, установив объем фактических потерь в сетях сетевой организации за расчетный месяц июль 2015 в размере 2106003,620 кВт/ч., провести перерасчет объема фактических потерь выставленных для оплаты сетевой организации за расчетный месяц август 2015 года, установив объем фактических потерь в сетях сетевой организации за расчетный месяц август 2015 года в размере 2562707,00 кВт/ч., провести перерасчет объема фактических потерь выставленных для оплаты сетевой организации за расчетный месяц сентябрь 2015 года в размере равном 26599256,80 кВт/ч., взыскании задолженности в размере 2 375 465,37 рублей, взыскании расходов по оплате государственной пошлины в размере 88 877,33 рублей.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 13.12.2018 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с вынесенным по делу судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке апелляционного производства как принятый с нарушением норм материального и процессуального права при неполном выяснении судом обстоятельств, имеющих значение для дела.

В обоснование своей правовой позиции податель жалобы приводит доводы о том, что у истца отсутствует право на проведение перерасчета стоимости потерь, поскольку изначально в соответствующие расчетные периоды показания приборов учета потребителей гарантирующего поставщика соответствовали фактическим показаниям расчетных приборов учета потребителей по договорам энергоснабжения за соответствующие расчетные периоды. Указывает, что все расчеты по потерям электрической энергии в сетях ООО «ТЭСК» были рассчитаны самим сетевым предприятием в балансах, им же балансы предоставлены в ПАО «ДЭК» и оплачены в полном размере без каких-либо разногласий и возражений. Обращает внимание на то, что положениями договора не предусмотрено изменение сроков предоставления баланса. Полагает, что истцом выполнена не корректировка объемов потерь в сетях, а предоставлены новые сведения. В этой связи считает, что истец не доказал неосновательное обогащение со стороны ПАО «ДЭК» в спорные периоды.

В письменных дополнениях к апелляционной жалобе ответчик поддерживает ранее изложенную позицию, дополнительно отмечает, что истец документально не доказал, что сводные ведомости показаний приборов учета по юридическим лицам содержат недостоверную информацию по показаниям приборов учета, что давало бы ему основание производить новые расчеты по потребителям с использованием расчетных способов. Утверждает, что расчет истца не учитывает корректировку потерь, которая была произведена в июле 2017 года, в связи с чем предъявленная к взысканию сумма является некорректной. Приводит контррасчет, согласно которому сумма задолженности составляет 1 915 397 руб. 20 коп. Также апеллянт настаивает на том, что обжалуемое решение подлежит отмене с переходом к рассмотрению дела по правилам, установленным АПК РФ для рассмотрения дела в суде первой инстанции, в условиях утраченных аудиозаписей судебных заседаний суда первой инстанции, состоявшихся 04.09.2018, 01.11.2018, 09.11.2018, 04.12.2018, 07.12.2018, при искажении действительных доводов и доказательств, приводимых стороной апеллянта, несоответствии выводов имеющимся в материалах дела доказательствам.

Истец по тексту представленного в материалы дела отзыва на апелляционную жалобу, поступившего через канцелярию суда и в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) приобщенного к материалам дела, выразил несогласие с изложенными в ней доводами, считает обжалуемый судебный акт законным и обоснованным, а апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению.

В ходе рассмотрения апелляционной жалобы коллегией апелляционного суда в порядке статей 81, 262 АПК РФ к материалам дела приобщены письменные возражения и пояснения сторон по делу.

Также апелляционным судом в соответствии со статьями 159, 184, 185, частью 2 статьи 268 АПК РФ отказано в приобщении к материалам дела дополнительных документов, поименованных в перечне приложений к поступившему через канцелярию суда ходатайству ответчика о приобщении дополнительных доказательств, поскольку судом апелляционной инстанции не установлено уважительности причин невозможности представления указанных документов в суд первой инстанции.

Через канцелярию суда от ООО «ТЭСК» поступил письменный отказ от иска в части взыскания неосновательного обогащения в размере 460 068 руб. 17 коп.

В соответствии с частью 2 статьи 49 АПК РФ истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

При этом суд в силу части 5 статьи 49 АПК РФ вправе отклонить отказ от иска, если он противоречит законам и иным правовым актам или нарушает права и законные интересы других лиц, и рассмотреть дело в апелляционном порядке.

Оценив заявленный отказ на предмет его соответствия закону и иным правовым актам, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции установил, что частичный отказ ООО «ТЭСК» от иска по настоящему делу заявлен уполномоченным лицом. Доказательств нарушения этим отказом прав других лиц и несоответствия его закону из материалов дела не усматривается.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что в настоящем деле отсутствуют обстоятельства, препятствующие принятию апелляционной инстанцией отказа ООО «ТЭСК» от иска в части взыскания 460 068 руб. 17 коп.

Учитывая свободное волеизъявление истца, отсутствие оснований, объективно препятствующих принятию отказа от иска, суд апелляционной инстанции принимает отказ.

В заседании суда апелляционной инстанции представители сторон поддержали свои позиции, изложенные письменно.

Законность и обоснованность принятого судебного акта в остальной части проверяется Пятым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 АПК РФ.

Из материалов дела коллегия установила следующее.

ООО «Территориальная энергосетевая компания» является сетевой организацией, которая обязана оплачивать потери в сетях сетевой организации Гарантирующему поставщику.

Во исполнение вышеуказанных обязательств, между ОАО «ДЭК» (в настоящее время – ПАО «ДЭК», далее по тексту – Гарантирующий поставщик, ГП) и ООО «Территориальная сетевая компания» (далее по тексту – Сетевая организация, СО) 27.05.2013 заключен договор купли – продажи электрической энергии (мощности) в целях компенсации потерь, в соответствии с пунктом 1.1 которого гарантирующий поставщик принял на себя обязательства по осуществлению продажи СО электрической энергии (мощности) в объеме фактических потерь, возникающих при оказании услуг по ее передаче СО по своим электрическим сетям, а СО приняла на себя обязательства по приобретению и оплате указанного объема электрической энергии (мощности) в порядке и сроки, предусмотренные настоящим договором.

Из пункта 2.2.2 договора следует, что гарантирующий поставщик обязуется в срок, не позднее 5 числа месяца, следующего за расчетным, передавать сетевой организации полученные от потребителей (покупателей), с которыми заключены договоры энергоснабжения (купли – продажи), сведения о показаниях расчетных приборов учета, в том числе, используемых в качестве расчетных контрольных приборов учета, полученные от потребителей (покупателей) по договорам энергоснабжения (купли – продажи), а также копии актов снятия показаний таких приборов учета.

В соответствии с пунктом 162 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения № 442), при непредставлении в установленные сроки Гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) копий актов снятия показаний расчетных приборов учет, полученные им от потребителей в рамках заключенных с ними договоров энергоснабжения сетевая организация определяет объем потребления электрической энергии в целях определения фактических потерь электрической энергии, возникших за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства данной сетевой организации, а также объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в отношении точек поставки, по которым не представлены копии указанных актов, в соответствии с пунктом 166 Основных положений.

Истец, посчитав, что ответчиком не были исполнены условия договора, а также пункты 162, 166 Основных положений, направил в адрес ПАО «ДЭК» претензию с требованиями: установить объем фактических потерь в сетях сетевой организации ООО «ТЭСК» за расчетный период: май, июль, август, сентябрь 2015 года, принять к учету объем фактических потерь в сетях сетевой организации за июль, август, сентябрь 2015 года, провести перерасчет объема фактических потерь за июль, август, сентябрь 2015 года, а также возвратить излишне перечисленные денежные средства в размере 2 375 465 руб. 37 коп., являющиеся переплатой потерь за период с июля по сентябрь 2015 года.

Поскольку требования истца, изложенные в вышеуказанной претензии, не были выполнены ответчиком добровольно, истец обратился в суд с настоящим иском.

Согласно статям 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с условиями договора, требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается.

В соответствии с пунктом 2 абзаца 4 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон № 35-ФЗ), сетевая организация или иной владелец объектов электросетевого хозяйства обязаны оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

Из пункта 3 статьи 32 Закона №35-ФЗ следует, что величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли, в порядке, установленном правилами оптового и (или) розничных рынков.

Из буквального содержания абзаца 4 пункта 4 Основных положений № 442 следует, что Сетевые организации приобретают электрическую энергию (мощность) на розничных рынках для собственных (хозяйственных) нужд и в целях компенсации потерь электрической энергии в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании объектах электросетевого хозяйства. В этом случае сетевые организации выступают как потребители.

Согласно пункту 136 Основных положений № 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением № 3 к Основным положениям № 442.

В соответствии с пунктом 185 Основных положений № 442 сетевые организации определяют объем электрической энергии, полученной в принадлежащие им объекты электросетевого хозяйства, объем электрической энергии, отпущенной из принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства смежным субъектам (сетевым организациям, производителям электрической энергии (мощности) на розничных рынках, потребителям, присоединенным к принадлежащим им объектам электросетевого хозяйства), и определяют фактические потери электрической энергии, возникшие за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации.

По результатам анализа вышеприведенных правовых норм суд первой инстанции пришел к верному выводу о том,что обязанность сетевой организации определить фактический объем потерь электрической энергии закреплена на законодательном уровне и эта обязанность должна быть реализована вне зависимости от условий гражданско-правовой сделки.

Согласно пункту 186 Основных положений № 442 в целях осуществления вышеуказанных обязательств сетевая организация составляет баланс электрической энергии, представляющий собой систему показателей характеризующую за расчетный период сумму объемов электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства данной сетевой организации, и фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих такой сетевой организации объектах электросетевого хозяйства данной сетевой организации, уменьшенному на объем электрической энергии, отпущенной из объектов электросетевого хозяйства такой сетевой организации в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций.

В соответствии с пунктом 162 Основных положений № 442, если иные время и дата передачи показаний расчетных приборов учета не установлены договором оказания услуг по передаче электрической энергии, гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) до окончания 2-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, передает сетевой организации, с которой у гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении потребителей (кроме указанных в абзаце третьем настоящего пункта), сведения о показаниях расчетных приборов учета, в том числе используемых в соответствии с настоящим документом в качестве расчетных контрольных приборов учета, полученные им от потребителей в рамках заключенных с ними договоров энергоснабжения, а также не позднее 5-го рабочего дня месяца, следующего за расчетным периодом, передает в указанную сетевую организацию в согласованной с ней форме (в виде электронного документа или документа на бумажном носителе) копии актов снятия показаний расчетных приборов учета, в том числе используемых в соответствии с настоящим документом в качестве расчетных контрольных приборов учета, полученных им от таких потребителей.

При не предоставлении в установленные сроки гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) копий указанных актов сетевая организация определяет объем потребления электрической энергии в целях определения фактических потерь электрической энергии, возникших за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства данной сетевой организации, а также объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в отношении тех точек поставки, по которым не представлены копии указанных актов, в соответствии с пунктом 166 Основных положений № 442.

Гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) передает в сетевую организацию, с которой у гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении многоквартирных домов, не оборудованных коллективными (общедомовыми) приборами учета, и жилых домов, до 5-го числа месяца, следующего за расчетным, в электронном виде и до 10-го числа месяца, следующего за расчетным, в бумажном виде реестр, содержащий данные об объеме потребления электрической энергии в жилых и нежилых помещениях в таких многоквартирных домах и в жилых домах (далее в настоящем пункте - реестр), с разбивкой по каждому жилому и многоквартирному дому. Объемы потребления электрической энергии формируются гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) на дату составления реестра в порядке, предусмотренном Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, или на основании данных, полученных от исполнителя коммунальных услуг в лице управляющей организации, товарищества собственников жилья, жилищного кооператива и иного специализированного потребительского кооператива.

Реестр должен содержать информацию об адресе каждого многоквартирного дома, жилого дома и номера помещений в многоквартирном доме. В случае отсутствия в реестре данных об объеме потребления электрической энергии в каком-либо жилом доме или помещении в многоквартирном доме сетевая организация определяет объем потребления электрической энергии в целях расчета фактических потерь электрической энергии, возникших за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства этой сетевой организации, а также объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в отношении таких жилых домов и многоквартирных домов в соответствии с порядком определения объема потребления коммунальной услуги по электроснабжению, предусмотренным Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, для случаев непредоставления потребителями коммунальных услуг показаний приборов учета. По письменному запросу сетевой организации гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) в течение 5 рабочих дней предоставляет ей копии документов, подтверждающих данные об объемах потребления электрической энергии в жилых домах и помещениях в многоквартирных домах, указанные гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в реестре, но не более чем по 20 процентам точек поставки, содержащихся в реестре.

Сетевая организация, получившая от гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации) указанные в настоящем пункте сведения о показаниях приборов учета и копии актов снятия показаний приборов учета, полученные от потребителей, энергопринимающие устройства которых присоединены к объектам электросетевого хозяйства другой сетевой организации, обязана в течение 1 рабочего дня после их получения передать их в адрес той сетевой организации, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства таких потребителей.

В силу статьи 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 ГК РФ. Это правило действует независимо от того, явилось ли неосновательное обогащение результатом поведения приобретателя имущества, самого потерпевшего, третьих лиц или произошло помимо их воли.

Согласно пункту 3 статьи 1103 ГК РФ, поскольку иное не установлено настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами и не вытекает из существа соответствующих отношений, правила, предусмотренные главой 60 ГК РФ подлежат применению также к требованиям одной стороны в обязательстве к другой о возврате исполненного в связи с этим обязательством.

Дав оценку доказательствам по делу с позиции статьи 71 АПК РФ, суд первой инстанции установил, что ответчик не представил доказательств того, что в заявленный истцом период им были надлежаще исполнены требования пункта 162 Основных положений № 442, равно как и условий договора (пункт 2.2.2).

Суд апелляционной инстанции отклоняет доводы апеллянта о том, что истец, подписав акты приема – передачи электроэнергии в июле, августе, сентябре 2015 года, утратил свое право вносить корректировку в балансы и ведомости потерь электроэнергии сетевой организации. Как указано выше, с позиций пункта 2 статьи 1102 ГК РФ лицо, неосновательно обогатившееся, обязано возвратить все полученное потерпевшей стороне, независимо от ее поведения. Более того, ведение учета потерь электроэнергии является не правом сетевой организации, а обязанностью. Истец, выполняя обязанности, возложенные на него Основными положениями № 442, произвел корректировку объема фактических потерь электроэнергии, выявил переплату суммы потерь электроэнергии, внесенную им на расчетный счет гарантирующего поставщика в спорный период.

Отклоняя доводы ответчика о том, что представитель истца не имеет право оспаривать ранее принятые решения руководителя ООО «ТЭСК», суд первой инстанции правомерно исходил из того, что истец в настоящем споре не оспаривает законность принятия тех или иных решений руководителем, при этом в настоящем споре участвуют два хозяйствующих субъекта, а не физические лица. Из материалов дела не усматривается в действиях представителя истца каких-либо нарушений, а также несоответствие полномочий представителя истца использованному им объему полномочий по спорному делу.

Доводы заявителя жалобы, в том числе, о том, что расчеты, представленные истцом, являются по своей сути новыми балансами электрической энергии за июль, август, сентябрь 2015 года, поскольку произведены с применением другого расчетного способа, также являлись предметом исследования и оценки суда первой инстанции, их необоснованность отражена в обжалуемом судебном акте с изложением соответствующих мотивов.

Так, в соответствии с пунктом 162 Основных положений № 442 и в силу пункта 2.2.2 договора, ПАО «ДЭК» было обязано в срок, не позднее 05 числа месяца, следующего за расчетным, представить в адрес истца копии актов снятия показаний расчетных приборов учета, полученных истцом от потребителей, у которых был заключен договор энергоснабжения с ПАО «ДЭК», а так же ведомости снятия показаний расчетных приборов учета с разбивкой по категориям.

Согласно пункту 185 Основных положений № 442 такие сведения, представленные Гарантирующим поставщиком, являются основополагающими для формирования баланса электрической энергии за расчетный период и определения объема потерь в электрических сетях сетевой организации.

Основанием для корректировки сведений о потерях электроэнергии послужило нарушение порядка предоставления сведений ответчиком, а не нарушение истцом положений договора и Основных положений № 442. Нарушение порядка предоставления баланса истцом не было допущено, поскольку истец предоставил все балансы еще в спорный период 2015 года, но откорректировал эти данные в 2018 году с учетом отсутствия надлежащих сведений о потребленной электроэнергии потребителями, которые должны были быть представлены ответчиком.

Признавая несостоятельными доводы ответчика о том, что применение расчетного способа затронет права и интересы третьих лиц, суд справедливо указал, что расчет с потребителями должен вестись ответчиком как раз таки с учетом показаний приборов учета, если ответчик в расчетах с потребителем использует иные способы расчетов, то это ответственность ответчика перед потребителями, а не истца.

Истцом в материалы дела представлены документы, свидетельствующие о том, что в период с июля по сентябрь 2015 года ООО «ТЭСК» излишне перечислило ПАО «ДЭК» денежные средства в сумме 1 915 397 руб. 20 коп. в качестве компенсации стоимости потерь электрической энергии, возникших в сетях ООО «ТЭСК», а именно: балансы электрической энергии за спорный период, в которых указаны объемы фактических потерь электроэнергии, приобретенной ООО «ТЭСК» в целях компенсации потерь электроэнергии в объектах электросетевого хозяйства, принадлежащих Сетевой организации на законном праве, откорректированными балансами объема потерь электроэнергии за тот же период, перечнем точек поставки, в отношении которых истцом был применен расчетный способ, предусмотренный статьей 162 Основных положений № 442, в котором зафиксирован расход электроэнергии в июле, августе, сентябре 2014 года, июле, августе, сентябре 2015 года, расход, указанный в ведомостях, оформленных до корректировки балансов, номера счетчиков, полный перечень населенных пунктов, с номерами домов и названиями улиц, а также наименованиями объектов электропотребления.

При этом в расчете исковых требований истцом учтена корректировка потерь на сумму 460 068 руб. 17 коп., произведенная в июле 2017 года, что явилось основанием для частичного отказа ООО «ТЭСК» от иска при рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции.

Доказательств, опровергающих расчет истца, ответчиком с соблюдением требований статьи 65 АПК РФ не представлено.

При таких обстоятельствах, поскольку истцом представлены документы, подтверждающие то обстоятельство, что ПАО «ДЭК» ненадлежащим образом исполнило свои обязательства по договору, являются обоснованными и подлежат удовлетворению требования истца в части обязания ПАО «ДЭК» принять к учету объем фактических потерь в сетях сетевой организации общества «ТЭСК» и провести перерасчет объема фактических потерь, выставленных для оплаты сетевой организации - обществу «ТЭСК», установив объем фактических потерь в сетях сетевой организации, за расчетные месяцы: июль 2015 года в размере равном 2 002 808,62 кВт/ч, август 2015 года в размере равном 2 562 707,00 кВт/ч, сентябрь 2015 года в размере равном минус 26 709 799,80 кВт/ч.

Учитывая, что ответчик неправомерно получил перечисленные истцом в большем размере, чем предусмотрено договором, денежные средства, исковые требования в части взыскания неосновательного обогащения в размере 1 915 397 руб. 20 коп. также подлежат удовлетворению.

Довод апеллянта о том, что обжалуемое решение суда подлежит отмене вследствие отсутствия в материалах дела аудиозаписей судебных заседаний, состоявшихся 04.09.2018, 01.11.2018, 09.11.2018, 04.12.2018, 07.12.2018, подлежит отклонению в силу следующих обстоятельств.

В соответствие с пунктом 22 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 № 12 «О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 № 228-ФЗ «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации», если на судебный акт подана апелляционная (кассационная) жалоба, содержащая доводы относительно отсутствия аудиозаписи судебного заседания на материальном носителе, в то время как посредством аудиозаписи были зафиксированы сведения, послужившие основанием для принятия этого судебного акта, а арбитражный суд установит, что файл аудиозаписи судебного заседания, сохраненный в информационной системе арбитражного суда, утрачен и не может быть восстановлен, данное обстоятельство является основанием для отмены судебного акта в любом случае применительно к пункту 6 части 4 статьи 270 или пункту 6 части 4 статьи 288 АПК РФ соответственно.

Однако отсутствие аудиозаписи судебного заседания само по себе не является основанием для отмены судебного акта (определение Верховного Суда Российской Федерации от 08.12.2016 № 309-ЭС16-13145).

По факту отсутствия аудиозаписей судебных заседаний от 04.09.2018, 01.11.2018, 09.11.2018, 04.12.2018, 07.12.2018 Арбитражным судом Приморского края в соответствии с пунктом 6.3 Инструкции по делопроизводству в арбитражных судах Российской Федерации, утвержденной постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.2013 № 100 составлен акт о техническом сбое, подписанный техническим специалистом, отвечающим за функционирование системы аудиопротоколирования в суде.

Между тем доводы жалобы не содержат ссылку на обстоятельства, установленные в ходе судебного разбирательства и подтверждаемые исключительно аудиозаписью судебного заседания.

Оформленные в соответствии с требованиями, установленными статьей 155 АПК РФ, протоколы судебного заседания от 04.09.2018, 01.11.2018, 09.11.2018, 04.12.2018, 07.12.2018 и обжалуемое решение суда первой инстанции также не содержат ссылку на обстоятельства, установленные в ходе судебного разбирательства и подтверждаемые исключительно аудиозаписью судебного заседания.

Все заявленные ходатайства и результаты их рассмотрения отражены и в протоколах судебного заседания, и в обжалуемом решении.

Таким образом, основания для безусловной отмены судебного акта судом апелляционной инстанции не установлены.

Выраженное в апелляционной жалобе несогласие заявителя с оценкой исследованных судом фактических обстоятельств и иное толкование им норм права не подтверждают нарушение судом норм права. Жалоба не содержит доводов о фиксации посредством аудиозаписи таких сведений, которые могли бы повлиять на правильность и законность принятого судебного акта.

Учитывая, что судебная коллегия на основании части 5 статьи 49 АПК РФ приняла заявленный истцом отказ от исковых требований в части взыскания 460 068 руб. 17 коп., обжалуемое решение суда на основании пункта 1 части 4 статьи 270 АПК РФ подлежит отмене в части, а производство по делу прекращению применительно к пункту 4 части 1 статьи 150 АПК РФ.

В связи с прекращением производства по делу в части, уплаченная государственная пошлина по иску в размере 54 755 руб. и по апелляционной жалобе в размере 581 руб. подлежит возврату согласно пункту 3 части 1 статьи 333.40 Налогового Кодекса Российской Федерации.

В остальной части решение Арбитражного суда Приморского края от 13.12.2018 является законным и обоснованным, основания для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения обжалуемого судебного акта в соответствии со статьями 269, 270 АПК РФ, отсутствуют. Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Принять отказ общества с ограниченной ответственностью «Территориальная энергосетевая компания» от исковых требований на сумму 460 068 руб. 17 коп. неосновательного обогащения.

Решение Арбитражного суда Приморского края от 13.12.2018 по делу №А51-15992/2018 в части взыскания 460 068 руб. 17 коп. неосновательного обогащения отменить, производство по делу в указанной части прекратить.

В остальной части решение изменить.

Обязать публичное акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» принять к учету объем фактических потерь в сетях сетевой организации общества с ограниченной ответственностью «Территориальная энергосетевая компания» и провести перерасчет объема фактических потерь, выставленных для оплаты сетевой организации - обществу с ограниченной ответственностью «Территориальная энергосетевая компания», установив объем фактических потерь в сетях сетевой организации, за расчетные месяцы:

- июль 2015 года в размере равном 2 002 808,62 (два миллиона две тысячи восемьсот восемь целых шестьдесят две сотых) кВт/ч,

- август 2015 года в размере равном 2 562 707,00 (два миллиона пятьсот шестьдесят две тысячи семьсот семь целых) кВт/ч,

- сентябрь 2015 года в размере равном минус 26 709 799,80 (двадцать шесть миллионов семьсот девять тысяч семьсот девяносто девять целых восемьдесят сотых) кВт/.

Взыскать с публичного акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Территориальная энергосетевая компания» 1 949 519 (один миллион девятьсот сорок девять тысяч пятьсот девятнадцать) руб. 20 коп., составляющих 1 915 397 руб. 20 коп. неосновательного обогащения, 34 122 руб. расходов по оплате государственной пошлины по иску.

Арбитражному суду Приморского края выдать исполнительные листы.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Территориальная энергосетевая компания» 54 755 (пятьдесят четыре тысячи семьсот пятьдесят пять) руб. государственной пошлины, уплаченной при подаче иска по платежному поручению № 967 от 23.07.2018.

Возвратить публичному акционерному обществу «Дальневосточная энергетическая компания» из федерального бюджета 581 (пятьсот восемьдесят один) руб. государственной пошлины, уплаченной при подаче апелляционной жалобы по платежному поручению № 41909 от 11.12.2018.

Выдать справки на возврат государственной пошлины

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

И.С. Чижиков

Судьи

В.В. Верещагина

С.Н. Горбачева