Гражданский кодекс часть 1

общество с ограниченной ответственностью «Технопром ДВ» (далее - ООО «Технопром ДВ», истец, генподрядчик) обратилось в суд с исковым заявлением к акционерному обществу «Дальневосточная энергетическая управляющая компания - ГенерацияСети» (далее - АО «ДВЭУК-ГенерацияСети», ответчик, заказчик) о взыскании размере 6 110 562 рублей 87 копеек стоимости выполненных по договору генерального подряда №99-81-2018 от 04.04.2018 (далее - договор) (с учетом уточнений, принятых в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Определением от 05.12.2019 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено акционерное общество «Дальневосточная энергетическая управляющая компания – ЕНЭС» (далее – третье лицо, АО общество «ДВЭУК – ЕНЭС»).

Решением Арбитражного суда Приморского края от 04.02.2022 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ООО «Технопром ДВ» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и удовлетворить исковые требования.

Апеллянт считает незаконным и не обоснованным решение суда первой инстанции. В жалобе указывает, что объем выполненных работ подтверждатся актами формы КС-2, КС-3. Отмечает, что работы по получению разрешения на строительство, разрешения на ввод объекта в эксплуатацию не выполнены истцом по независящим от него обстоятельствам, а именно ответчиком не был представлен земельный участок с надлежащим образом оформленными вещными правами на него, в связи с чем их сдача невозможна.

Через канцелярию суда от ответчикапоступил письменный отзыв, который в порядке статьи 262 АПК РФ приобщен к материалам дела.

АО «ДВЭУК-ГенерацияСети» в письменном отзыве на апелляционную жалобу выразило несогласие с изложенными в них доводами, просит оставить апелляционную жалобу истца без удовлетворения.

От третьего лица отзыв не поступил.

Истец и третье лицо, извещенные надлежащим образом в порядке статьи 123 АПК РФ о месте и времени судебного заседания, явку представителей в суд апелляционной инстанции не обеспечили. На основании статей 156, 266 АПК РФ судебная коллегия рассмотрела апелляционную жалобу в отсутствие истца и третьего лица.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал свои возражения на апелляционную жалобу, изложенные в письменном отзыве.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном статьями 268, 270 АПК РФ правильность применения судом норм материального и процессуального права, проанализировав доводы, содержащиеся в апелляционной жалобе и отзыве на нее, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения суда первой инстанции в связи со следующим.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, согласно договору от 04.04.2018, заключенного между истцом и ответчиком, генподрядчик обязуется по заданию заказчика, в соответствии с техническим заданием (приложение № 1 к договору) и условиями настоящего договора, в срок, определенный Планом-графиком выполнения работ (приложение № 2 к договору) выполнить комплекс работ, обеспечивающих замену трубопроводов ГВС от ЦТП «Малый Аякс» о. Русский до общежитий ДВФУ в п. Аякс на условиях «под ключ» (пункт 2.1 договора).

Заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их стоимость (пункт 2.2 договора).

Согласно пункту 2.5 надлежащим результатом работ по договору является ввод в эксплуатацию реконструированных объектов капитального строительства.

Результаты выполненных работ должны соответствовать требованиям норм действующего законодательства Российской Федерации, включая, но не ограничиваясь техническими регламентами, строительными нормами и правилами России, техническими условиями, заданием заказчика на проектирование, а также специальными требованиями, прилагаемыми к настоящему договору (пункт 2.6 договора).

Согласно пункту 4.1 договора по настоящему договору генподрядчик обязуется, в том числе: получить положительные заключения государственной экспертизы по проектной документации, о достоверности определения сметной стоимости (пункт 4.1.3 договора).

При обнаружении обстоятельств, указанных в статье 716 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), которые создают угрозу сохранности результатов выполняемой работы или создают невозможность ее завершения в срок, немедленно уведомлять в письменной форме об этом заказчика, приостановив выполнение работ (пункт 4.1.16 договора).

Исходя из содержания пункта 4.1.29 договора, генподрядчик обязуется незамедлительно известить заказчика и до получения от него указаний приостановить работы при обнаружении: возможности неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе выполнения работы; иных независящих от генподрядчика обстоятельств, угрожающих годности или прочности результатов выполняемой работы; иных обстоятельств, способных повлечь за собой изменение сроков или стоимости выполняемых работ.

Согласно пункту 5.1 договора для реализации целей договора заказчик обязуется принять результаты выполненных генподрядчиком работ и оплатить их в порядке, предусмотренном договором. Утверждать техническое задание на проектирование, а также результаты проектных работ, в т.ч. выдавать с отметкой «в производство работ» рабочую документацию, либо предоставлять аргументированные возражения относительно имеющихся в работах недостатков. Осуществлять строительный контроль и технический надзор за выполнением работ по настоящему договору. Оказывать генподрядчику содействие в получении всей необходимой технической документации, разрешения на строительство и ввод объекта в эксплуатацию.

В пункте 6.1 договора определена стоимость работ по настоящему договору на основании сметного расчета на выполнение работ, обеспечивающих замену трубопроводов ГВС от ЦТП «Малый Аякс» о. Русский до общежитий ДВФУ в п. Аякс (Приложение № 3 к договору) и составляет 38 915 364 рубля 20 копеек, в том числе НДС.

Цена договора не является твердой, но является предельной ценой, которая подлежит оплате заказчиком генподрядчику за выполнение всего объема работ.

Согласно пункту 6.2 договора заказчик обязуется перечислить на расчетный счет генподрядчика аванс по 3 этапу работ на выполнение строительно-монтажных и пуско-наладочных работ в размере 30% от стоимости оборудования и материалов, в течении 5 рабочих дней с момента подписания настоящего договора, что составляет 8 914 232 рубля 88 копеек, в том числе НДС на основании выставленного генподрядчиком счета.

Окончательный расчет производится за фактически выполненные работы по каждому этапу после предоставления исполнительной документации и подписания сторонами актов о сдаче-приемке выполненных работ, актов о приемке выполненных работ по форме № КС-2 и справок о стоимости работ и затрат по форме № КС-3, в сроки предусмотренные договором (п.6.3).

В пункте 6.4 перечислены расходы генподрядчика, которые входят в цену договора.

Генподрядчик должен обеспечить выполнение поставок, работ и услуг, необходимых для ввода объекта в эксплуатацию, в том числе прямо упомянутых и неупомянутых, без изменения цены.

Изменения цен материалов, оборудования и работ не являются основанием для корректировки цены договора.

Согласно пункту 7.1 договора заказчик осуществляет авансирование по договору, а также оплату фактически выполненных работ в соответствии с п. 6.2 настоящего договора. Оплата за фактически выполненные работы по каждому этапу осуществляется заказчиком в размере 95% от суммы, указанной в соответствующем акте сдачи-приемки выполненных работ, акте о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справке о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, за минусом ранее выплаченного аванса в соответствии с пунктом 6.2 договора, в течение 15 банковских дней со дня подписания заказчиком названных первичных учетных документов при условии предоставления генподрядчиком надлежащим образом оформленной исполнительной документации на выполненные объемы работ на основании счета и счета-фактуры.

При этом 5 % стоимости выполненных работ, указанной в каждой справке о стоимости выполненных работ (акте о сдаче-приемке выполненных работ), удерживается заказчиком согласно пункту 7.3 настоящего договора.

Счет должен быть выставлен на сумму, подлежащую оплате за минусом 5% стоимости работ и за минусом ранее выплаченного аванса в размере 30% от стоимости оборудования и материалов (пункт 7.2).

Заказчик удерживает 5% из суммы, подлежащей выплате генподрядчику за фактически выполненные объемы работ до момента подписания акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (форма КС-14) (пункт 7.3).

Окончательные платежи в размере 5% от стоимости работ производятся в течение 15 (пятнадцати) банковских дней с момента подписания акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (форма КС-14) на основании выставленного счета (пункт 7.4).

Сторонами в пункте 8.2 согласованы условия о гарантии качества, которые распространяются на разработанную проектную и рабочую документацию и все поставляемое генподрядчиком оборудование, конструктивные элементы и работы, выполненные генподрядчиком по договору.

Гарантийный срок нормальной эксплуатации объекта, в том числе установленных оборудования, конструкций и изделий, примененных материалов и выполненных работ устанавливается на 24 месяца с даты ввода объекта в эксплуатацию (пункт 8.3). Приемка выполненных работ по 3 этапу осуществляется по факту выполнения работ, но не позже срока, указанного в плане-графике выполнения работ (приложение № 2 к договору) (пункт 10.2).

Согласно пункту 10.2.1 приемка отдельных ответственных конструкций и «скрытых» работ осуществляется в соответствии с составляемыми сторонами двусторонними актами промежуточной приемки ответственных конструкций и актами освидетельствования «скрытых» работ, оформленными в соответствии с требованиями РД-11-02-2006 «Требования к составу и порядку ведения исполнительной документации при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства и требования, предъявляемые к актам освидетельствования работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения».

Как указано в пункте 10.2.5 договора стороны осуществляют промежуточную сдачу-приемку выполненных работ поэтапно, в соответствии с фактической готовностью согласно Плану-графику выполнения работ (приложение № 2).

Генподрядчик до 23 числа каждого отчетного месяца предъявляется заказчику на бумажном носителе подписанные генподрядчиком формы КС-2, КС-3.

Дополнительно, акты о приемке выполненных работ по форме КС-2 предоставляется в формате программного комплекса гранд-смета и формате EXCEL, справка о стоимости выполненных работ и затрат предоставляется в формате EXCEL.

Формы КС-2, КС-3 передаются генподрядчиком в адрес заказчика сопроводительным письмом и принимаются на рассмотрение только при наличии полного комплекта документации на предъявляемый к приемке объем работ, в составе указанном в данном пункте.

В случае отсутствия со стороны заказчика согласования договоров поставок, в том числе и стоимости материалов и оборудования, договоров оказания услуг, расчетов и обосновывающих документов, приемка выполненных работ приостанавливается на срок не более трех календарных дней, о чем дирекция заказчика извещает генподрядчика письмом, направленным по электронной почте.

При не предоставлении в указанный срок согласованных заказчиком документов, приемка выполненных объемов работ отклоняется, о чем генподрядчику в двухдневный срок с даты истечения срока предоставления документов, направляется уведомление об отказе в приемке работ.

Формы KC-2, КС-3 подписываются заказчиком только при отсутствии недостатков и замечаний, выявленных в ходе осуществления проверок техническим надзором заказчика, авторским надзором, органами государственного надзора и иных контролирующий организаций; при наличии исполнительной документации; при соответствии физических объемов, указанных в формах КС-2 журналу КС-6а; при соблюдении технологии производства работ в соответствии с рабочей документацией; при наличии всех документов и достоверности данных в них указанных; при отсутствии замечаний сметного отдела общества к применению расценок, коэффициентов, индексов, к порядку определения стоимости строительства, к сметным нормам, правилам ценообразования, к стоимости материалов и оборудования; при отсутствии превышения сметного лимита по каждой локальной смете и каждому расчету в отдельности и объекту в целом.

Акты о приемке выполненных работ формируются на основе сметной документации, составленной с применением сметных нормативов ФЕР-2001 (в редакции 2017 г., с изменениями и дополнениями согласно Приказам Минстроя Российской Федерации), выданной «в производство работ», переход из базовых цен в текущие осуществляется путем применения индексов, рекомендованных Министерством строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации на 4 квартал 2017 года по объекту строительства - «внешние инженерные сети водопровода» (письмо № 45082-ХМ/09 от 05.12.2017), указанный индекс применяются на весь период строительства. Фактическая стоимость оборудования определяется в соответствии с Методикой определения стоимости строительной продукции на территории РФ (далее - МДС 81-35.2004).

Согласно пункту 15.1 любые изменения и дополнения в настоящий договор вносятся по взаимному согласию сторон и оформляются дополнительным соглашением, становящимся с момента его подписания неотъемлемой частью настоящего договора.

Любая договоренность между сторонами, влекущая за собой новые обстоятельства, не предусмотренные договором, считается действительной, если она подтверждена сторонами в письменной форме в виде дополнительного соглашения (пункт 18.3).

Любое уведомление по договору дается в письменной форме в виде телекса, факсимильного сообщения, письма по электронной почте (по адресам, указанным в настоящем договоре) или отправляется заказным письмом получателю по его юридическому адресу. Уведомление считается данным в день отправления телексного или факсимильного сообщения или на 5-й день после отправления письма по почте (пункт 18.4).

В пунктах 18.6 и 18.7 стороны согласовали, что все указанные в договоре приложения являются его неотъемлемой частью, договор вступает в силу с момента его подписания и действует до полного исполнения сторонами взятых на себя обязательств.

Как следует из пункта 1.1.2 приложения №1 к договору технического задания на разработку проектной и рабочей документации и выполнение строительно-монтажных работ по объекту «Замена трубопроводов ГВС от ДТП «Малый Аякс» о. Русский до общежитий ДВФУ в п. Аякс», в рамках выполнения работ по объекту предусматривается :

Первый этап строительства: «Замена трубопроводов ГВС от ЦТП «Малый Аякс» о. Русский до общежитий ДВФУ в п. Аякс».

Второй этап строительства: «Реконструкция ЦТП «Малый Аякс» о. Русский с установкой оборудования водоподготовки и АСУТП». Схемы размещения существующих трубопроводов горячего водоснабжения, подлежащих замене, технические характеристики, паспорт теплового пункта, приведены в приложении № 1 к настоящему техническому заданию.

Согласно техническому заданию (приложение № 1 к договору) работы выполняются в четыре этапа (п. 1.2):

I этап - предпроектное обследование всех объектов, подлежащих реконструкции, проектно-изыскательские работы, разработка, согласование и прохождение государственной экспертизы проектной документации, разработка рабочей документации;

II этап - получение разрешения на реконструкцию объекта «Замена трубопроводов ГВС от ЦТП «Малый Аякс» о. Русский до общежитий ДВФУ в п. Аякс», оформление правоустанавливающих документов на земельные участки»;

III этап - выполнение строительно-монтажных и пуско-наладочных работ, включая приобретение, поставку материалов и оборудования, запасных частей к оборудованию по первому этапу строительства - «Замена трубопроводов ГВС от ЦТП «Малый Аякс» о. Русский до общежитий ДВФУ в п. Аякс»;

IV этап - проведение кадастровых работ с постановкой реконструируемого объекта на учет, передача генеральным подрядчиком завершенного реконструкцией объекта Заказчику по акту КС-14, разрешение на ввод объекта в эксплуатацию». Стоимость каждого этапа работ указана в сметном расчете на выполнение работ (Приложение № 3 к договору).

Согласно пункту 1.4 технического задания объемы работ по объекту включают:

- проведение предпроектного обследования объектов первого и второго этапа строительства «Замена трубопроводов ГВС от ЦТП «Малый Аякс» о. Русский до общежитий ДВФУ в п. Аякс» и «Реконструкция ЦТП «Малый Аякс» о. Русский с установкой оборудования водоподготовки и АСУТП», сбор технической документации, необходимой для выполнения проектно-изыскательских работ, подготовка технической документации при её отсутствии у Заказчика;

-проведение проектно-изыскательских работ по объектам первого и второго этапа строительства «Замена трубопроводов ГВС от ЦТП «Малый Аякс» о. Русский до общежитий ДВФУ в п. Аякс» и «Реконструкция ЦТП «Малый Аякс» о. Русский с установкой оборудования водоподготовки и АСУТП»;

-разработка и утверждение проектной документации, прохождение государственной экспертизы по объектам первого и второго этапа строительства «Замена трубопроводов ГВС от ЦТП «Малый Аякс» о. Русский до общежитий ДВФУ в п. Аякс» и «Реконструкция ЦТП «Малый Аякс» о. Русский с установкой оборудования водоподготовки и АСУТП»;

-разработка рабочей документации по объектам первого и второго этапа строительства «Замена трубопроводов ГВС от ЦТП «Малый Аякс» о. Русский до общежитий ДВФУ в п. Аякс» и «Реконструкция ЦТП «Малый Аякс» о. Русский с установкой оборудования водоподготовки и АСУТП» на основании утвержденной проектной документации, прошедшей государственную экспертизу и проверку достоверности определения сметной стоимости, согласование рабочей документации со всеми заинтересованными сторонами.

Надлежащим результатом работ является завершенный строительством (реконструкцией), полностью оборудованный, прошедший испытания и введенный в эксплуатацию объект (пункт 3.1 технического задания).

Согласно пункту 4.1 технического задания сторонами согласовано, что сметную документацию необходимо составить с учетом требований к сметным расчетам, изложенных в задании на проектирование (приложение № 2 к настоящему техническому заданию).

В задании на проектирование на разработку проектной и рабочей документации по объектам «Замена трубопроводов ГВС от ДТП «Малый Аякс» о. Русский до общежитий ДВФУ в п. Аякс» и «Реконструкция ЦТП «Малый Аякс» о. Русский с установкой оборудования водоподготовки и АСУТП», являющемся Приложением №2, в строке «вид строительства» указано: реконструкция.

В строке 12 «Требования к сметным расчетам» приложения №2 в пункте 1 указано: сметную документацию составить с применением сметных нормативов ФЕР-2001 в редакции 2017 года, в соответствие с приказами Минстроя России от 30.12.2016 № 1039/пр, от 15.06.2017 № 886/пр с последующими дополнениями и изменениями, а также федеральным реестром сметных нормативов на дату предъявления сметной документации заказчику и в органы государственной экспертизы.

Пересчет в текущие цены выполнить путем применения индексов изменения сметной стоимости строительно-монтажных и пусконаладочных работ (объект строительства - «внешние инженерные сети водопровода»), индексов изменения сметной стоимости проектных и изыскательских работ, индексов изменения сметной стоимости прочих работ и затрат, индексов изменения сметной стоимости оборудования, рекомендуемых Министерством строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации на дату предъявления проектно-сметной документации заказчику и в органы государственной экспертизы.

Как следует из материалов дела, истец для приемки фактически выполненных работ передал заказчику первичные учетные документы (акты формы КС-2, КС-3) с письмом от 28.01.2019 исх.№1.

Документы получены заказчиком от 29.01.2019 вх.№262.

Акты о приемке выполненных работ по форме КС-2 №№1-5 от 31.01.2019 и акт по форме КС-3 №1 от 31.01.2019 на сумму 26 732 461 рублей 20 копеек в адрес генподрядчика не возвращены.

Письмом от 08.02.2019 №ДВЭУК-04-42-424 ответчик сообщил, что право заключения договора у ООО «Технопром ДВ» возникло на основании проведенной АО «ДВЭУК» закупочной процедуры.

В рамках осуществленной конкурентной процедуры ООО «Технопром ДВ» согласилось на предложенные условия договора, в том числе на начальную (максимальную) цену договора, объем необходимых услуг и срок оказания услуг. По факту признания ООО «Технопром ДВ» победителем закупочной процедуры в апреле 2018 года заключён договор на условиях и в соответствии с техническим и коммерческим предложениями.

В указанном письме заказчик в том числе сослался на то, что в соответствии с пунктами 4.1.3 и 4.1.6, пунктом 4.1.7 договора генеральный подрядчик обязуется получить положительное включение государственной экспертизы по проектной документации, о достоверности определения сметной стоимости, оформить весь комплект документов, необходимых для получения разрешения на реконструкцию по объекту.

Также в письме указано на то, что по состоянию на 05.02.2019 генподрядчиком не представлена исполнительная документация, на выполненные работы по монтажу тепловой изоляции трубопроводов ГВС, журнал учёта выполненных работ по форме КС-6а, не подтверждена достаточность работ по восстановлению благоустройства, акт приёмки законченного строительством объекта не подписан, положительное заключение государственной экспертизы отсутствует, акта приемочной комиссии по форме КС-14 не подписан, разрешение на ввод объекта в эксплуатацию отсутствует.

На основании пункта 2.5. договора надлежащим результатам работ является ввод в эксплуатацию реконструированною объекта, соответственно обязательства по договору исполнены не в полном объёме.

С целью рассмотрения вопроса о принятии фактически выполненных объёмов работ объекту заказчик в указанном письме просил генподрядчика устранить вышеизложенные замечания, привести в соответствие необходимую документацию, а также направить в адрес заказчика положительное заключение по итогам рассмотрения проектной документации, достоверности сметной стоимости объекта.

Соблюдая претензионный порядок, истец письмом б/н от 28.03.2019 обратился к ответчику, указав на то, что после выполнения работ генподрядчиком были осуществлены специальные пусконаладочные работы и проведены гидравлические испытания, в настоящее время результат выполненных работ по договору фактически принят и используется ФГАОУ ВО «ДВФУ», в связи с чем просил принять выполненные работы, подписать ранее направленные первичные учетные документы и оплатить работы на сумму 26 732 461 рублей 20 копеек.

Не получив ответа на претензию, истец обратился в Арбитражный суд Приморского края с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции верно квалифицировал отношения как подлежащие регулированию общими нормами ГК РФ об обязательствах, положениями главы 37 ГК РФ о подряде.

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства, требованиями закона и иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается.

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (пункт 1 статьи 702 ГК РФ).

Основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику (статьи 711 и 746 ГК РФ, пункт 8 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда»).

В силу пункта 1 статьи 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В силу статьи 720 ГК РФ доказательством сдачи подрядчиком результата работ и приемки его заказчиком является акт или иной документ, удостоверяющий приемку выполненных работ.

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами (статья 753 ГК РФ).

По смыслу приведенных норм права определяющим элементом подрядных правоотношений является результат выполненных работ, который непосредственно и оплачивается заказчиком. Приемка выполненных работ является важным моментом в договоре подряда, осуществляется с учетом акта выполненных работ и является обязанностью заказчика при условии сообщения подрядчика о готовности его к сдаче.

В рассматриваемом случае окончательный расчет производится за фактически выполненные работы по каждому этапу после предоставления исполнительной документации и подписания сторонами актов о сдаче-приемке выполненных работ, актов о приемке выполненных работ по форме № КС-2 и справок о стоимости работ и затрат по форме № КС-3, в сроки предусмотренные договором (пункт 6.3 договора).

Так, 28.01.2019 письмом исх. №1 истцом были направлены акты приемки выполненных работ по форме КС-2 от 31.01.2019 №1-5 (которые подписаны генподрядчиком в одностороннем порядке) на сумму 26 732 461 рублей 20 копеек, справка о стоимости выполненных работ формы КС-3.

В соответствии с пунктом 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 14 Информационного письма № 51, односторонний акт приемки результата работ является доказательством исполнения подрядчиком обязательства по договору, и при отказе заказчика от оплаты на суд возлагается обязанность рассмотреть доводы заказчика, обосновывающие его отказ от подписания акта приемки результата работ.

Предъявляя требование об оплате выполненных работ, подрядчик обязан доказать факт выполнения работ и их стоимость.

Качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода (пункт 1 статьи 721 ГК РФ).

Согласно материалам дела в письме от 08.02.2019 исх. №ДВЭУК-04-42-424 ответчик, не оспаривая факта и объемов выполнения работ, сослался на не представление положительного заключения государственной экспертизы о достоверности определения сметной стоимости работ, как то предусмотрено условиями договора.

В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции определением суда от 25.06.2020, по делу назначалась судебная экспертиза, которая поручена ООО «Строительно-техническая диагностическая компания» экспертам ФИО2, ФИО3, перед экспертами поставлены вопросы:

1. Какой фактический объем и стоимость работ, выполненных ООО «Технопром ДВ», на объекте: «замена трубопроводов ГВС от ЦТП «Малый Аякс» о.Русский до общежитий ДВФУ в п.Аякс» по договору генерального подряда от 04.04.2018 №99-81-2018?

2. Соответствуют ли фактически выполненные ООО «Технопром ДВ» объем, виды или комплекс работ на объекте: «замена трубопроводов ГВС от ЦТП «Малый Аякс» о.Русский до общежитий ДВФУ в п.Аякс» условиям генерального подряда №99-81-2018 от 04.04.2018, заключенного с дополнительными соглашениями, требованиям СНиП, ГОСТам и иным строительным нормам и правилам?

3. Имеются ли в выполненных работах по договору генерального подряда от 04.04.2018 №99-81-2018 на объекте: «замена трубопроводов ГВС от ЦТП «Малый Аякс» о.Русский до общежитий ДВФУ в п.Аякс» какие-либо недостатки, являются ли эти недостатки устранимыми, какова стоимость устранения этих недостатков и способы их устранения? В случае обнаружения недостатков выполненных на объекте: «замена трубопроводов ГВС от ЦТП «Малый Аякс» о.Русский до общежитий ДВФУ в п.Аякс», установить, являются ли они существенными, устранимыми, оказывают ли влияние на эксплуатацию объекта.

4. Определить объемы и фактическую стоимость выполненных работ надлежащего качества и ненадлежащего качества.

5. В случае обнаружения отступлений от проектной, исполнительной, технической документации при производстве работ, определить влияют ли работы, выполненные с отступлением от технической документации, на качество результата работ и эксплуатацию объекта.

В ходе исследования по первому вопросу экспертом установлено, что подрядной организацией ООО «Технопром ДВ» в рамках исполнения договора генерального подряда от 04.04.2018 №99-81-2018 на устройство трубопровода ГВС работы выполнены частично (см. раздел 4.1 Заключения).

В ходе проведенного натурного обследования возведенного объекта выполнен визуальный осмотр и инструментальное обследование объекта. По результатам обследования установлено, что выполненные конструкции сети ГВС соответствуют проектным данным, что также подтверждено исполнительной документацией, подписанной всеми участниками по договору подряда № 99-81-2018 от 04.04.2018.

На основании геодезической съемки (исполнительной документации) установлено, что фактическое местоположение трассы исследуемой сети ГВС соответствуют проектным данным.

После монтажа трубопровод ГВС прошел гидравлические испытания на прочность и герметичность, что также подтверждается исполнительной документацией. В ходе обследования установлены следующие дефекты и повреждения: некачественно выполнено восстановление благоустройства (озеленение) на отдельных участках площадью до 20 м2, после проведенных работ по укладки подземного трубопровода ГВС (см. фото 4.2.1-4.2.2).

Причиной образования дефекта является некачественно выполненные работы по договору подряда № 99-81-2018 от 04.04.2018.

С учетом обнаруженных дефектов, по совокупности признаков в соответствии с ГОСТ 31937-2011, категория технического состояния системы ГВС оценивается как работоспособное.

Обнаруженный дефект в виде отсутствия озеленения не влияет на возможность эксплуатации трубопровода ГВС.

Требуется проведение ремонтно-восстановительных работ по благоустройству отдельных участков территории над устроенным трубопроводом.

По второму вопросу эксперты установили, что работы, выполненные ООО «ТЕХНОПРОМ ДВ» по договору генерального подряда от 04.04.2018 №99-81-2018 на объекте: «замена трубопроводов ГВС от ЦТП «Малый Аякс» о. Русский до общежитий ДВФУ в п. Аякс», имеют дефекты и несоответствия как в части строительных норм и правил, так и в части законодательства РФ.

В ходе обследования установлен дефект строительно-монтажных работ в виде некачественно выполненного восстановления благоустройства (озеленения) на отдельных участках площадью до 20 м2, после проведенных работ по укладки подземного трубопровода ГВС. Причиной образования дефекта является некачественно выполненные работы по договору подряда от 04.04.2018 № 99-81-2018.

Данный дефект является явным, малозначительным, устранимым и допускает возможность эксплуатации объекта.

С целью устранения дефекта в виде некачественно выполненного озеленения требуется выполнить работы по благоустройству в следующем перечне и объеме: подготовка почвы для устройства газонов - 210 м2; посев газонов - 210 м2.

Определить стоимость данных ремонтно-восстановительных работ не представляется возможным по причине отсутствия положительного заключения государственной экспертизы на сметную документацию по договору генерального подряда от 04.04.2018 №99-81-2018 (см. раздел 4.1 настоящего Заключения).

Как следует из заключения эксперта от 14.10.2020 №045-2020-ТО по результатам исследования установлено, что объем качественно выполненных работ на объекте составляет по I этапу: инженерно-геодезические изыскания; инженерно-геологические изыскания; проектирование стадия ПД и РД; объем качественно выполненных работ по 3-ему этапу соответствует объемам работ, заявленным в актах КС-2 (см. приложение 1 настоящего заключения): КС-2 №1 от 31.01.2019 за отчетный период - с 01.01.2018 по 31.01.2019; КС-2 №2 от 31.01.2019 за отчетный период - с 01.01.2018 по 31.01.2019; КС-2 №3 от 31.01.2019 г. за отчетный период - с 01.01.2018 по 31.01.2019; КС-2 №4 от 31.01.2019 г. за отчетный период - с 01.01.2018 по 31.01.2019; КС-2 №5 от 31.01.2019 г. за отчетный период - с 01.01.2018 по 31.01.2019, за исключением работ представленных в акте КС-2№5 от 31.01.2019 на выполнение работ по озеленению.

Экспертами в заключении сделаны соответствующие выводы по поставленным вопросам:

1. по первому вопросу установлено, что объем работ, выполненный ООО «Технопром ДВ», на объекте: «Замена трубопроводов ГВС от ЦТП «Малый Аякс» о. Русский до общежитий ДВФУ в п. Аякс» по договору генерального подряда от 04.04.2018 №99-81- 2018, соответствует объемам работ, заявленным в актах КС-2 (см. приложение 1 настоящего заключения);

2. по второму вопросу: выполненные ООО «Технопром ДВ» объем, виды или комплекс работ на объекте: «замена трубопроводов ГВС от ЦТП «Малый Аякс» о. Русский до общежитий ДВФУ в п. Аякс» не соответствуют условиям генерального подряда от 04.04.2018 №99-81-2018, заключенного с дополнительными соглашениями, требованиям СНиП, ГОСТам и иным строительным нормам и правилам, а именно: не соблюдены требования ст. 48 Градостроительного кодекса РФ; не соблюдены требования ст. 49 Градостроительного кодекса РФ; не соблюдены требования статьи 51 Градостроительного кодекса РФ; не соблюдены требования статьи 55 Градостроительного кодекса РФ; не соблюдены требования статьи 39 Технического регламента о безопасности зданий и сооружений; не соблюдены требования статьи 7 Технического регламента о безопасности зданий и сооружений; не соблюдены требования части 2 статьи 15 Технического регламента о безопасности зданий и сооружений; не соблюдены условия разделов 2 и 4 договора генерального подряда от 04.04.2018 №99-81-2018; не соблюдены условия Приложения 1 «Техническое задание» договора генерального подряда от 04.04.2018 №99-81-2018; не соблюдены условия Приложения 2 «Задание на проектирование» договора генерального подряда от 04.04.2018№99-81-2018.

3. по третьему вопросу: по результатам исследования установлено, что в выполненных работах по договору генерального подряда от 04.04.2018 №99-81-2018 на объекте: «замена трубопроводов ГВС от ЦТП «Малый Аякс» о. Русский до общежитий ДВФУ в п. Аякс» присутствуют недостатки.

Недостаток в виде некачественно выполненного восстановления благоустройства (озеленения) на отдельных участках площадью до 20 м2, является явным, малозначительным, устранимым и допускает возможность эксплуатации объекта. Недостатки в виде несоответствия условиям договора генерального подряда от 04.04.2018 №99-81-2018, заключенного с дополнительными соглашениями и требованиям законодательства РФ являются критическими, устранимыми, при этом эксплуатация объекта без оформления соответствующих документов недопустима.

Определить стоимость устранения недостатков не представляется возможным по причине отсутствия положительного заключения государственной экспертизы на сметную документацию по договору генерального подряда от 04.04.2018 №99-81-2018 (см. раздел 4.1 настоящего Заключения).

По четвертому вопросу установлено, что объем качественно выполненных работ ООО «ТЕХНОПРОМ ДВ» на объекте: «Замена трубопроводов ГВС от ЦТП «Малый Аякс» о. Русский до общежитий ДВФУ в п. Аякс» по договору генерального подряда от 04.04.2018 №99-81-2018, составляет: по 1-ому этапу: инженерно-геодезические изыскания; инженерно-геологические изыскания; проектирование стадия ПД и РД.

По 3-ему этапу: объем качественно выполненных работ соответствует объемам работ, заявленным в актах КС-2 (см. Приложение 1 настоящего Заключения) за исключением работ представленных в Акте КС-2 №5 от 31.01.2019 на выполнение работ по озеленению. Из фактически 31 А51-20662/2019 выполненных работ по озеленению общей площадью 448 м2, качественно выполнено только 238 м2.

Стоимость качественно выполненных работ ООО «Технопром ДВ» в рамках исполнения 1-го и 3-го этапа работ «выполнение строительно-монтажных работ по реконструкции Объекта» определить не представляется возможным по причине отсутствия положительного заключения государственной экспертизы на сметную документацию по договору генерального подряда от 04.04.2018 №99-81-2018 (см. раздел 4.1 настоящего Заключения).

Объем некачественно выполненных работ, выполненный ООО «Технопром ДВ» на объекте: «замена трубопроводов ГВС от ЦТП «Малый Аякс» о. Русский до общежитий ДВФУ в п. Аякс» по договору генерального подряда от 04.04.2018 №99-81-2018, составляет: работы по озеленению - 210 м2. Стоимость некачественно выполненных работ ООО «Технопром ДВ» в рамках исполнения 3-го этапа работ «выполнение строительно-монтажных работ по реконструкции объекта» определить не представляется возможным по причине отсутствия положительного заключения государственной экспертизы на сметную документацию по договору генерального подряда от 04.04.2018 №99-81-2018 (см. раздел 4.1 настоящего заключения).

По пятому вопросу установлено, что в случае обнаружения отступлений от проектной, исполнительной, технической документации при производстве работ, определить влияют ли работы, выполненные с отступлением от технической документации, на качество результата работ и эксплуатацию объекта не представляется возможным.

Также в материалы дела представлено заключение №045-2020-ТО Доп.1 от 06.04.2021 по результатам проведенных сметных расчетов с дачей ответов на вопросы суда первой инстанции о стоимости работ по определению от 25.06.2020, при этом для расчета стоимости работ и материалов применены расценки, указанные в отрицательном заключении от 19.12.2018 №25-2-0610-18, выданном КГАУ «Примгосэкспертиза», применительно к поставленным судом вопросам о стоимости работ по заключенному между сторонами договору от 04.04.2018.

В экспертном заключении №045-2020-ТО Доп.1 от 06.04.2021 эксперты пришли к следующим выводам:

По первому вопросу установлено, что стоимость фактически выполненных подрядной организацией ООО «ТЕХНОПРОМ ДВ» работ на объекте: «Замена трубопроводов ГВС от ЦТП «Малый Аякс» о. Русский до общежитий ДВФУ в п. Аякс» по договору генерального подряда от 04.04.2018 №99-81- 2018, соответствующих условиям договора и дополнительным согласованиям к нему, составляет 23 091 288 рублей 84 копейки.

По результатам исследования установлено, что в выполненных работах по договору генерального подряда от 04.04.2018 №99-81-2018 на объекте: «замена трубопроводов ГВС от ЦТП «Малый Аякс» о. Русский до общежитий ДВФУ в п. Аякс» присутствуют недостатки.

Причиной образования дефекта является некачественно выполненные работы по договору подряда от 04.04.2018 № 99-81-2018. Данный дефект является явным, малозначительным, устранимым и допускает возможность эксплуатации объекта.

По результатам сметного расчета установлено, что стоимость ремонтно-восстановительных работ по устранению недостатков в виде некачественно выполненного восстановления благоустройства составляет 72 900 рублей (см. локальный сметный расчет №02-01, приложение 2 настоящего заключения). Перечень и объемы работ представлены в локальном сметном расчете.

Стоимость качественно выполненных подрядной организацией ООО «ТЕХНОПРОМ ДВ» работ, на объекте: «Замена трубопроводов ГВС от ЦТП «Малый Аякс» о. Русский до общежитий ДВФУ в п. Аякс» составляет 23 049 978 рублей 84 копейки.

По результатам исследования установлено, что в рамках исполнения 3-го этапа «Выполнение строительно-монтажных работ по реконструкции Объекта» по договору генерального подряда от 04.04.2018 №99-81-2018 объем качественно выполненных работ ООО «ТЕХНОПРОМ ДВ» на объекте: «Замена трубопроводов ГВС от ЦТП «Малый Аякс» о. Русский до общежитий ДВФУ в п. Аякс», соответствует объемам работ, заявленным в исполнительной документации.

Стоимость выполненных ненадлежащего качества работ составляет 41 310 рублей (см. локальный сметный расчет №3.1, приложение 3 настоящего заключения). Перечень и объемы работ представлены в локальном сметном расчете.

Исходя из положений статьи 64 АПК РФ, заключения экспертов относятся к доказательствам, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

Оценив представленные в материалы дела заключения экспертов, суд апелляционной инстанции установил, что в отсутствие доказательств, свидетельствующих о нарушении специалистом при проведении исследования требований действующего законодательства, доказательств наличия в заключении противоречивых или неясных выводов из материалов дела не усматривается, вследствие чего указанное заключение обоснованно признано судом первой инстанции, вопреки соответствующему доводу жалобы, допустимыми и достоверными доказательствами по настоящему спору.

Как следует из материалов дела, между сторонами отсутствует спор по объему предъявленных к оплате в данном деле фактически выполненных работ. Спор возник из-за определения стоимости объема выполненных работ.

Так, истец, заявляя ходатайство о назначении повторной судебной экспертизы в суде первой инстанции, представил рецензии специалистов НП «Саморегулируемая организация судебных экспертов», утверждающих, что применение индексов перехода к текущим ценам на объектах «Внешние инженерные сети водопровода» равный - 5,45 при расчёте стоимости фактически выполненных подрядной ООО «ТЕХНОПРОМ ДВ» работ, соответствующих условиям договора генерального подряда от 04.04.2018 №99-81-2018 и дополнительным согласованиям к нему, не обоснованны, поскольку как это отражено в представленном по результатам проведенной судебной экспертизы на стр. 25 заключения 045-2020-ТО Доп. 1, так и следует из материалов дела применение данного индекса обусловлено тем, что индекс перехода к текущим ценам на объектах «Внешние инженерные сети водопровода» равный - 5,45 прописан в подписанном с обеих сторон договоре генерального подряда от 04.04.2018 №99-81-2018 (задание на проектирование (Приложение 2, п. 12 договора генерального подряда от 04.04.2018№99-81-2018).

Истец при подписании договора генерального подряда от 04.04.2018 №99-81-2018 ООО «Технопром ДВ» знал о необходимости применения вышеуказанных индексов при расчёте стоимости работ и был согласен с этим.

Изменений в договор генерального подряда от 04.04.2018 №99-81-2018 не вносилось, дополнительных соглашений к данному договору не заключалось.

Однако, при составлении актов выполненных работ по форме КС-2, генподрядчик применил при расчетах стоимости индексы для объекта строительства «Внешние инженерные сети теплоснабжения» равный - 7,2, что противоречит условиям подписанного договора генерального подряда от 04.04.2018 №99-81-2018, где по тексту самого договора и приложении №2 к договору прямо указано какие индексы должны применяться при расчетах.

Также на применение в сметных расчетах индекса перехода к текущим ценам на объектах «Внешние инженерные сети водопровода» равный - 5,45 также указывают замечания отрицательного заключения госэкспертизы от 19.12.2018 №25-2-0610-18 пункт 2.5, в котором также сделан вывод, что стоимость объекта определена генподрядчиком недостоверно.

Согласно материалам дела и в соответствии с экспертными заключениями, где содержатся выводы о том, что работы, заявленные к оплате соответствуют объемам, в актах формы КС-2, КС-3, результат фактически выполненных генподрядчиком работ при наличии некоторых малозначительных, устранимых недостатков (восстановление благоустройства) обладает потребительской ценностью для ответчика, нарушений условий о качестве, которые бы исключали обязанность заказчика по приемке фактически работоспособного объекта и оплате фактически выполненных работ генподрядчиком не допущено.

На основании пункта 6 статьи 753 ГК РФ заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре.

При этом сам факт наличия некоторых недостатков в выполненных работах не может являться безусловным основанием для отказа от подписания актов и оплаты работ (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.03.2012 № 12888/11).

Факт выполнения подрядных работ, как и передача их результата в порядке статьи 753 ГК РФ заказчику, подтверждены материалами дела.

Как указывалось ранее, согласно пункту 4.1.16 договора при обнаружении обстоятельств, указанных в статье 716 ГК РФ, которые создают угрозу сохранности результатов выполняемой работы или создают невозможность ее завершения в срок, немедленно уведомлять в письменной форме об этом заказчика, приостановив выполнение работ.

Однако истец не выполнил вышеуказанные обязанности, установленные в 4.1.16 договора, продолжил выполнение работ на объекте. Доводы жалобы об обратном отклоняются как недоказанные в силу статьи 65 АПК РФ.

Коллегия, рассматривая требования истца в соответствии с материалами дела, полагает, что суд первой инстанции при вынесении решения верно учитывал выводы экспертов, использовавших при расчетах индексы, указанные в договоре и приложении №2 к нему, отвечая на вопросы о соответствии стоимости условиям договора.

Позиция экспертов также подтверждена отрицательным заключением КГАУ «Государственная экспертиза проектной документации и результатов инженерных изысканий Приморского края» от 19.12.2018, где указано, что сметная стоимость объекта определена недостоверно, а именно: сводный сметный расчет не откорректирован в соответствии с пунктом 12.1 «Требования к сметным расчетам» Приложения№2 к техническому заданию.

Из выраженной в легальном определении сущности договора подряда вытекает обязанность подрядчика передать заказчику пригодный для использования по назначению результат выполненной работы.

Коллегия приходит к выводу, что указанные экспертами недостатки работ по благоустройству не имеют существенный и неустранимый характер и не препятствуют использованию по назначению спорного объекта.

Суд также учитывает, что законом и договором на генподрядчика возложены гарантийные обязательства (статья 723 ГК РФ и раздел 8 договора).

Таким образом, спорные работы подлежали принятию и соответствующей оплате. В связи с чем на стороне ответчика имеется обязанность по оплате фактически выполненных работ по договору.

В силу статьи 65 АПК РФ, ответчиком представлены платежные поручения от 04.04.2018 №1106, от 08.06.2018 №2066, от 19.11.2019 №4692, подтверждающие уплаты в адрес ООО «Технопром ДВ» авансовых платежей на сумму 25 642 345 рублей 65 копеек.

На основании заключения экспертов стоимость фактически выполненных по договору генподрядчиком работ надлежащего качества составила 23 049 978 рублей 84 копейки.

Поскольку выполненные работы оплачены ответчиком в полном объеме, требования истца о взыскании 6 110 562 рублей 87 копеек не подлежат удовлетворению.

Доводы жалобы о том, что действия по получению разрешения на строительство, разрешения на ввод объекта в эксплуатацию не выполнены истцом по независящим от него обстоятельствам, а именно ответчиком не был представлен земельный участок с надлежащим образом оформленными вещными правами на него, в связи с чем их сдача невозможна, коллегией отклоняются. Доказательств относительного того, каким образом данные обстоятельства препятствовали осуществлению часть работ не представлено.

Также не нашли своего подтверждения в силу статьи 65 АПК РФ указания ответчика на то, что истцом выполнялись и иные работы, не предусмотренные договором, но с достижением полезного для ответчика результата и в интересах ответчика, что позволяет истцу требовать возмещение произведенных расходов.

Учитывая, что заявитель в апелляционной жалобе не ссылается на доказательства и не приводит доводы, которые не были бы учтены и оценены судом первой инстанции, равно как и доказательства, которые бы опровергали выводы суда первой инстанции, апелляционный суд счел, что выводы суда первой инстанции сделаны в соответствии со статьей 71 АПК РФ на основе полного и всестороннего исследования всех доказательств по делу с правильным применением норм материального права.

Таким образом, доводы апелляционной жалобы не нашли своего подтверждения при рассмотрении дела судом апелляционной инстанции.

С учетом вышеизложенного, апелляционный суд считает, что суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении исковых требований.

Нарушений норм процессуального и материального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены принятого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, оснований для его отмены и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Расходы по оплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы на основании положений статьи 110 АПК РФ относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 04.02.2022 по делу №А51-20662/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

И.С. Чижиков

Судьи

С.Н. Горбачева

Е.Н. Номоконова