Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд в составе председательствующего судьи Сорокина В.П. (шифр судьи 83-605), при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Елпаевой Е.В., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску ООО "СТМ" (ИНН 2310187313) к ООО "ТЖДС" (ИНН 9718154726) о взыскании задолженности по договору субподряда № БВСТМ-1сп от 01.04.2020 в размере 37 352 201 руб. 46 коп., неустойки за период с 11.03.2021 по 04.06.2021 в размере 380 992 руб. 45 коп.,

по встречному иску ООО "ТЖДС" (ИНН <***>) к ООО "СТМ" (ИНН <***>) о взыскании денежных средств в размере 2.450.806 руб. 30 коп.

при участии:

от истца – ФИО1 на основании доверенности № 34 от 01.08.2021

от ответчика – ФИО2 на основании доверенности №113-2021 от 13.01.2021

УСТАНОВИЛ:

ООО "СТМ" обратилось с иском к ООО "ТЖДС" о взыскании задолженности по договору субподряда № БВ-СТМ-1сп от 01.04.2020 на выполнение комплекса строительно – монтажных работ на объекте «Комплексная реконструкция участка Котельниково – Тихорецкая - Кореновск-Тимашевская-Крымская с обходом Краснодарского узла Северо – Кавказской железной дороги. Строительство второго пути на участке Бурсак (вкл.)-Выселки (искл.) в размере 37 352 201 руб. 46 коп., неустойки за период с 11.03.2021 по 04.06.2021 в размере 380 992 руб. 45 коп.,

К совместному рассмотрению принят встречный иск ООО "ТЖДС" к ООО "СТМ" о взыскании штрафных санкций в размере 2 450 806 руб. 30 коп., а также взыскания неустойки до момента фактического исполнения обязательств (в порядке ст. 49 АПК РФ).

В судебном заседании 26.10.2021 судом вынесено на рассмотрение ходатайство гр. ФИО3 о вступлении в дело в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

Рассмотрев ходатайство, заслушав представителя истца, ответчика, суд в удовлетворении ходатайства гр. ФИО3 отказал, исходя из того, что оснований полагать, что судебный акт по настоящему делу может отразиться на правах и обязанностях заявителя по отношению к одной из сторон, не имеется, доказательств обратного в материалы дела не представлено.

Также в ходе судебного заседания 26.10.2021 судом рассмотрено ранее заявленное ходатайство ответчика о назначении судебной экспертизы по настоящему делу, с постановкой перед экспертом следующих вопросов: «Являются ли работы, указанные в актах выполненных работ от 31.12.2020 работами, предусмотренными договором № БВ-СТМ-1 сп от 01.04.2020? Подтверждены ли работы, указанные в актах выполненных работ от 31.12.2020 соответствующей исполнительной документацией? Какова фактическая стоимость выполненных работ, представленных в актах выполненных работ от 31.12.2020 к Договору № БВ-СТМ-1сп от 01.04.2020?»

Рассмотрев ходатайство ответчика о назначении экспертизы по делу, заслушав возражения истца, суд в его удовлетворении отказал ввиду следующего.

Судебные экспертизы проводятся арбитражным судом в случаях, порядке и по основаниям, предусмотренным АПК РФ.

В соответствии с части 1 статьи 82 АПК РФ, для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле. В случае если назначение экспертизы предписано законом или предусмотрено договором либо необходимо для проверки заявления о фальсификации представленного доказательства, либо если необходимо проведение дополнительной или повторной экспертизы, арбитражный суд может назначить экспертизу по своей инициативе.

До назначения экспертизы по ходатайству или с согласия лиц, участвующих в деле, суд определяет по согласованию с этими лицами и экспертом (экспертным учреждением, организацией) размер вознаграждения, подлежащего выплате за экспертизу, и устанавливает срок, в течение которого соответствующие денежные суммы должны быть внесены на депозитный счет суда лицами, заявившими ходатайство о проведении экспертизы или давшими согласие на ее проведение (часть 1 статьи 108 АПК РФ).

Определением суда от 23.09.2021 ответчику было предложено за пять рабочих дней до даты судебного заседания представить платежное поручение, подтверждающее перечисление денежных средств на депозит суда за проведение судебной экспертизы.

Вместе с тем, на дату судебного заседания (26.10.2021) определение суда не исполнено, денежные средства на депозитный счет суда в размере, достаточном для назначения по делу судебной экспертизы, не перечислены.

Как разъяснено в пункте 22 Постановления Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 N 23 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе" в случае неисполнения лицами, участвующими в деле, обязанности по внесению на депозитный счет суда денежных сумм в установленном размере суд выносит определение об отклонении ходатайства о назначении экспертизы и, руководствуясь положениями части 2 статьи 108 и части 1 статьи 156 Кодекса, рассматривает дело по имеющимся в нем доказательствам.

На основании части 2 статьи 64, части 3 статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заключения экспертов являются одним из доказательств по делу и оцениваются наряду с другими доказательствами.

Выслушав представителей сторон, принимая во внимание заявленные исковые требования, обстоятельства дела, оценив в совокупности: вопросы поставленные ответчиком для экспертизы, применительно к рассматриваемому иску, учитывая, что определение суда от 23.09.2021 о внесении ответчиком денежных средств на депозитный счет суда в оплату проведения экспертизы на дату судебного заседания не исполнено, дело может быть рассмотрено по имеющимся доказательствам, ходатайство о назначении экспертизы не подлежит удовлетворению.

Истец требования поддержал согласно исковому заявлению, встречный иск не признал согласно доводам отзыва.

Ответчик требования по иску не признал согласно доводам отзыва, встречный иск просил удовлетворить в полном объёме.

Выслушав представителей истца, ответчика, исследовав письменные доказательства, суд находит первоначальный иск подлежащим удовлетворению, встречный иск не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации договоры являются основанием для возникновения гражданских прав и обязанностей.

Пункт 2 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает приобретение и осуществление юридическими лицами своих гражданских прав своей волей и в своем интересе, гарантирует свободу в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Из материалов дела усматривается, что между ООО «ТрансЖелДорСтрой» (Подрядчик) и ООО «СПЕЦТРАНСМОСТ» (Субподрядчик) был заключен договор субподряда № БВ-СТМ-1сп от 01.04.2020 на объекте: Комплексная реконструкция участка Котельниково-Тихорецкая-Кореновск-Тимашевская-Крымская с обходом Краснодарского узла Северо-Кавказской железной дороги. Строительство второго пути на участке Бурсак (вкл.) Выселки (искл.), согласно которому Субподрядчик обязался выполнить работы по строительству объектов, порученные Подрядчиком, а Подрядчик обязуется оплатить денежные средства за проведенные работы Субподрядчику.

Согласно п.3.3. Договора Подрядчик осуществляет оплату выполненных по настоящему Договору Работ за минусом гарантийного удержания в течение 70 (семидесяти) календарных дней.

Согласно п.3.7. Договора оплата выполненных работ Субподрядчиком осуществляется Подрядчиком путем перечисления на банковский счет Субподрядчика.

Согласно п.4.4 Договора Подрядчик (ООО «ТЖДС») обязан принять выполненную работу и оплатить Субподрядчику (ООО «СТМ») установленные настоящим договором цену в порядке и на условиях, предусмотренных Договором.

Согласно Актам выполненных работ № 00-02-3-00-04Р и 00-02-3-00-03P от 31.12.2020, подписанные Сторонами, затраты по работам составили 37 352 201 рубль 46 копеек.

Согласно договору, срок расчёта Ответчика перед Истцом составляет 70 календарных дней с момента подписания закрывающих документов. Данный срок закончился 11 марта 2021 года.

В соответствии со ст. 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Статьей 711 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В соответствии с п. 4 ст. 753 Гражданского кодекса Российской Федерации сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Согласно ч. 1 ст. 746 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Истцом в адрес ответчика была направлена претензия с требованием оплатить задолженность, которая была оставлена ответчиком без удовлетворения, в связи с чем истец обратился в суд с настоящим иском.

В представленном в материалы дела отзыве на исковое заявление ответчик требования не признал, ссылаясь на то, что оплата выполненных работ должна производиться по окончании всего комплекса работ и приемки объекта в целом с учетом корректировки и определения окончательной цены работ.

Доводы отзыва ответчика признаны судом необоснованными и не состоятельными и отклонены ввиду противоречия фактическим обстоятельствам дела, представленным в дело доказательствам и неправильным применением норм материального права.

Согласно пункту 3.3. договора ответчик оплачивает работы в течение 70 календарных дней после подписания актов по форме КС-2 и КС-3 и предоставления счета-фактуры в пределах договорной цены объекта. При этом оплата выполненных и принятых работ производится до 95 % от их стоимости.

Согласно п. 4.14 договора подрядчик обязан уплатить установленную договором цену в порядке и на условиях, установленных договором.

Исковые требования заключаются в оплате уже принятых ответчиком работ и основаны на актах по форме КС-2 № 1 от 31.12.2020 года на сумму 3065513 рублей, № 2 от 31.12.2020 года на сумму 29699576 рублей, всего на сумму 32765089 рублей. Согласно справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 от 31.12.2020 года № 1 стоимость выполненных работ с учетом НДС составила 39318106,8 рублей. Стоимость этих работ за минусом удержания гарантийной суммы в размере 5% составляет 37 352 201,46, что и является предметом исковых требований.

Согласно ст. ст. 711, 720 ГК РФ заказчик обязан принять и оплатить выполненные работы в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором.

Таким образом, действующее гражданское законодательство (ст. 711 ГК РФ) связывает возникновение обязательства заказчика по оплате работ с фактом их выполнения подрядчиком и сдаче результата работ в установленном договором порядке заказчику.

Ссылки ответчика на то, что в настоящее время гарантийный срок не истек, и в процессе эксплуатации возможно выявление дефектов, для чего ответчик считает необходимым проведение экспертизы качества выполненных работ, правового значения не имеют, так как статья 724 ГК РФ о сроках обнаружения ненадлежащего качества результата работы применяется к отношениям по строительному подряду совместно со ст. 756 ГК РФ "Сроки обнаружения ненадлежащего качества строительных работ". Поэтому обязанность субподрядчика по устранению дефектов сохраняется и по истечении гарантийного срока, если таковой установлен менее предельного (пять лет). Наличие этой обязанности не влияет на обязательства ответчика оплатить выполненные и принятые по договору подряда работы.

Утверждения ответчика о несвовременности и неполноте сдачи исполнительной документации бездоказательны и не основаны на материалах дела.

Но, даже если бы указанное обстоятельство имело место, оно не освобождало бы ответчика от оплаты работ.

Данный вывод нашел отражение в судебной практике (Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 02.11.2020 N Ф02-4624/2020 но делу N АЗЗ-27044/2019) и в Рекомендациях Научно-консультативного совета при ФАС Волго-Вятского округа "О практике применения норм гражданского законодательства" (одобрены Президиумом Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 22.06.2011 N 2). В ответе на вопрос 31 говорится о том, что непредоставление подрядчиком исполнительной документации не является безусловным основанием для отказа в оплате выполненных работ. Согласно ст. 726 ГК РФ отказ оплачивать переданные результаты подрядных работ по причине непередачи подрядчиком исполнительной документации, заказчик обязан обосновать тем, что отсутствие такой документации исключает возможность использования принятого им объекта подряда по назначению. В остальных случаях заказчик вправе истребовать необходимые документы у подрядчика, а выполненные и принятые работы обязан оплатить.

Также материалами дела (актами приема - передачи работ) опровергается довод ответчика о том, что истец не подтвердил реальное исполнение работ в необходимом объеме и соответствующего качества. Такое выполнение подтверждено самим ответчиком, в том числе фактом приемки выполненных работ и подписанием соответствующих актов КС-2 и КС-3.

Ответчик долг, истребуемый истцом, признал. Он не только принял соответствующие работы, подтвердив их качество, но и предложил истцу заключить соглашение о погашении своей задолженности в размере исковых требований (37352201,46 рублей), представив подписанный самим ответчиком в лице представителя ФИО4 проект соглашения о погашении задолженности по договору от 01.04.2020 года № БВ-СТМ-1сп от 12 мая 2021 года.

Согласно п.9. Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51, ".. Оплата генеральным подрядчиком выполненных субподрядчиком работ должна производиться независимо от оплаты работ заказчиком генеральному подрядчику».

В соответствии со статьей 706 ГК РФ ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору подряда перед субподрядчиком несет генеральный подрядчик.

В силу статьи 711 ГК РФ заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после сдачи результатов работы на основании актов по форме КС-2.

Оплата выполненных работ ответчиком в полном объеме до настоящего времени не произведена. Доказательств обратного ответчиком не представлено. Сумма задолженности составляет: 37 352 201 руб. 46 коп.

Оценив и исследовав в порядке, предусмотренном статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представленные в материалы дела доказательства, проанализировав условия договора, суд пришел к выводу о том, что работы истцом выполнены, замечания в отношении объема и качества выполненных работ не представлены, оплата работ ответчиком добровольно не произведена, поэтому требования истца о взыскании задолженности в судебном порядке являются обоснованными и подлежат удовлетворению.

Согласно п. 1 ст. 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В соответствии с п. 17.27. Договора при задержке расчетов за выполненные Работы Субподрядчик/вправе потребовать уплаты штрафа в размере 0,01% от стоимости подлежащих оплате Работ за каждый день просрочки, но не более 10 % от стоимости Работе подлежащих оплате.

На основании п. 17.27 договора истец начислил ответчику неустойку за нарушение сроков оплаты выполненных работ в размере 380 992 руб. 45 коп руб. за период с 11.03.2021 по 04.06.2021.

Расчет истца неустойки по договору ответчиком не оспорен, судом проверен, арифметически и методологически выполнен верно. Следовательно, требование о взыскании неустойки является обоснованным.

В обоснование требований по встречному иску о взыскании штрафных санкций в размере 2 450 806 руб. 30 коп. ООО "ТЖДС" ссылается на то, что в случае нарушения Субподрядчиком сроков предоставления комплекта документов, указанных во втором абзаце пункта 4.2.25 и в п.10.1 Договора, оплата выполненных и принятых по настоящему Договору Работ осуществляется в течение 120 календарных дней с даты предоставления документов, в том числе данное нарушение влечет наступление ответственности, предусмотренной п. 17.15. Договора.

Согласно п.10.1. Сдача выполненных Субподрядчиком Работ осуществляется в следующем порядке. До 20-го числа отчетного месяца Субподрядчик представляет Подрядчику завизированные инспектором технического надзора Заказчика (ОАО «РЖД») Акты о приемке выполненных работ по унифицированной форме № КС-2, Справку о стоимости выполненных работ и затрат по унифицированной форме № КС-3, Акты смонтированного оборудования по унифицированной форме № ФСУ-3 (в 6-ти экземплярах), а также все документы, подтверждающие фактическое выполнение (акты на скрытые работы, расчеты и другие документы), оформленные в соответствии с приказом от 29.12.2012 № 254 формами первичной учетной документации, применяемых АО «РЖДстрой» (в действующей на момент проведения расчетов редакции приказа) на бумажном и электронном носителе. Акт о приемке выполненных работ составляется на основании Журнала учета выполненных работ (форма № КС-6а). Выполненные объемы Работ должны быть документально подтверждены Субподрядчиком и в соответствующем порядке согласованы с эксплуатирующим структурным подразделением ОАО «РЖД» (балансодержателем). Досрочное исполнение Субподрядчиком обязательств по Договору возможно с предварительного письменного согласия Подрядчика.

ООО "ТЖДС" ссылается на то, что ООО «СТМ» не исполнил положения п. 10.1. Договора.

Согласно п. 17.15 договора за нарушение Субподрядчиком сроков предоставления Подрядчику документов, форм, упомянутых в п. 3.3., п.3.4. настоящего Договора, за исключением предоставления исполнительной документации, Субподрядчик выплачивает Подрядчику штрафную неустойку в размере 0,1 % от стоимости работ, предъявленных к приемке, за каждый день просрочки исполнения указанного обязательства.

В случае нарушения Субподрядчиком сроков предоставления комплекта документов, предусмотренных п. 10.1. настоящего Договора, Субподрядчик уплачивает штраф в размере 2,3 % от стоимости выполненных Работ, подтвержденной документами, представленными в нарушение установленного настоящим Договором срока, в течение 10 (десяти) календарных дней с даты предъявления Подрядчиком требования в письменном виде.

В случае просрочки предоставления Субподрядчиком исполнительной документации в срок, установленный настоящим Договором, Субподрядчик обязан оплатить Подрядчику неустойку в размере 0,5 % от цены настоящего Договора за каждый день просрочки исполнения указанного обязательства.

В случае неисполнения Субподрядчиком обязательств по разработке и сдаче Подрядчику исполнительной документации в порядке и на условиях, установленных настоящим Договором, Субподрядчик обязан компенсировать Подрядчику в полном объеме убытки, понесенные Подрядчиком в связи с необходимостью привлечения третьего лица для исполнения вышеуказанных обязательств Субподрядчика.

Как следует из п. 17.29. Подрядчик и Субподрядчик самостоятельно определяют необходимость и целесообразность начисления штрафных санкций по Договору: стороны вправе не начислять и не взыскивать штрафные санкции по Договору.

ООО «ТЖДС» указано на то, что в обязанности ООО «СТМ» по Договору входили следующие обязанности, которые им не исполнены:

4.2.3. Обеспечить наличие системы менеджмента качества в соответствии с требованиями национального стандарта ГОСТ Р ИСО 9001-2015 (ISO 9001:2015), системы экологического менеджмента в соответствии с требованиями национального стандарта ГОСТ Р ИСО 14001-2016 (ISO 14001:2015), а также системы управления охраной труда в соответствии с требованиями национального ГОСТ Р 54934-2012 (OHSAS 18001 (ISO 45001)), в том числе на базе международных стандартов ИСО серий 9000 и 14000, а также OHSAS 18000 (охрана здоровья и безопасность персонала);

4.2.22. Произвести индивидуальное испытание смонтированного оборудования и принять участие в комплексном его опробовании в присутствии представителя Подрядчика.

4.2.23.Предоставлять Подрядчику Акт смонтированного оборудования с выделением в указанном акте оборудования поставки Подрядчика.

4.2.25.Не позднее, чем за 12 календарных дней до окончания строительства (реконструкции, ремонта), предоставить Подрядчику документы, которые являются результатом Работ, в том числе:

- схемы расположения и каталоги координат и высот геодезических знаков, устанавливаемых при геодезических разбивочных работах в период строительства и сохраняемых до его окончания;

- исполнительную документацию о выполненных строительных, монтажных работах оформленную в соответствии с РД-11-02-2006, согласно перечню, заявленному Подрядчиком, в соответствии с п. 10.11. Договора;

- справку, подтверждающую соответствие параметров построенного (реконструированного) объекта капитального строительства требованиям технических регламентов, подписанную ответственным представителем Подрядчика;

- справку, подтверждающую соответствие параметров построенного (реконструированного) объекта капитального строительства проектной документации, подписанную ответственным представителем Подрядчика;

- справки, подтверждающие соответствие параметров построенного (реконструированного) объекта капитального строительства техническим условиям, подписанные представителями организаций, осуществляющих эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения;

- схемы, отображающие расположение построенных (реконструированных) объектов капитального строительства, расположение сетей инженерно-технического обеспечения в границах земельного участка и планировочную организацию земельного участка, подписанные ответственным лицом Подрядчика;

- исходно-разрешительную документацию (необходимые согласования) в случае внесения изменений в документацию, выданную Подрядчиком, технические условия и паспорта на материалы, оборудование, конструкции и комплектующие изделия, документацию, получаемую от заводов-изготовителей, сертификаты, другие документы, удостоверяющие качество используемых материалов, конструкций, изделий и оборудования (сертификаты соответствия, гигиенические заключения, сертификаты о пожарной безопасности, сертификаты качества, паспорта, протоколы испытаний, технические свидетельства), акты об освидетельствовании скрытых Работ и акты о промежуточной приемке отдельных ответственных конструкций, акты об индивидуальных испытаниях смонтированного оборудования и результатов выполненных Работ, журналы производства Работ и другую документацию, необходимую для выполнения Работ и эксплуатации Объекта;

- техническую документацию организаций-изготовителей (гарантийные талоны, инструкции, руководства по техническому обслуживанию и эксплуатации, паспорта на инженерное и иное оборудование, установленное на Объекте, информационные листы, свидетельства о поверке штатных измерительных приборов).

4.2.26.Передать Подрядчику комплект исполнительной документации, отвечающий по своему содержанию нормам ГОСТ, для выполненного объема Работ одновременно с предоставлением КС-2 и КС-3.

4.2.30.Предоставить Подрядчику сертификаты, паспорта качества или протоколы о результатах испытания качества используемых на Объекте материалов, оборудования, комплектующих изделий, конструкций, а также информацию об их показателях пожарной безопасности в соответствии с нормативными документами, действующими на территории Российской Федерации. Ежеквартально до 25 числа месяца, следующего за отчетным кварталом, передавать выписки из книги покупок и книги продаж в части взаимоотношений с Подрядчиком.

В связи с чем, ООО «ТЖДС» начислил в порядке ст.395 ГК РФ штрафные санкции за период с 31.12.2020 по 23.08.2021 в сумме 2 450 806,30 руб.

Отказывая в удовлетворении встречного иска, суд исходит из следующего.

Истец по встречному иску ссылается на п. 17.29 договора, толкуя его как право произвольно начислять штрафные санкции.

Вместе с тем, договор, как и закон, не допускают безосновательного начисления и истребования штрафных санкций. В соответствии указанным пунктом договора «подрядчик и субподрядчик самостоятельно определяют необходимость и целесообразность начисления штрафных санкций по договору: стороны вправе не начислять и не взыскивать штрафные санкции по договору».

Приведенный текст подлежит буквальному толкованию в силу статьи 431 ГК РФ.

В данном пункте договора установлено субъективное право стороны применить или не применить штрафные санкции при наличии нарушений договорных обязательств.

В п. 1 ст. 330 ГК РФ законодатель выделяет штраф как разновидность неустойки, то есть определенной законом или договором денежной суммы, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.

Указывая на неисполнение ООО «СТМ» пункта 10.1 договора, устанавливающего порядок сдачи-приемки работ, истец по встречному иску ссылается на «сведения ООО «ТЖДС», но, вопреки правилам статьи 65 АПК РФ, не приводит фактов, подтвержденных доказательствами, предусмотренными статьями 64,67,68 АПК РФ.

Вместе с тем, подрядчик работы принял без возражений в порядке, предусмотренным пунктом10.1 договора.

Встречный иск не содержит сведений о конкретных фактах нарушениях обязательств со стороны субподрядчика ни в части пункта 10.1, ни в части пунктов 3.3. и 3.4. договора, текст которых приведен в заявлении.

При этом пункт 3.3 договора в части комплекта исполнительной документации отсылает к пункту 4.2.25 , в котором о ней не упоминается.

Пункт 3.4. регламентирует порядок окончательного расчета после ввода объекта в эксплуатацию, в том числе передачу исполнительной документации. Также он предусматривает изготовление исполнительной документации самим ответчиком с возмещением ему расходов.

В силу статьи 726 ГК РФ подрядчик обязан передать заказчику вместе с результатом работы информацию, касающуюся эксплуатации или иного использования предмета договора подряда, если это предусмотрено договором, либо характер информации таков, что без нее невозможно использование результата работы для целей, указанных в договоре.

В данном случае объект строительства в эксплуатацию не сдан и использоваться пока не может.

Вместе с тем, передача исполнительной и иной технической документации является необходимым и обязательным условием подписания форм КС-2, КС-3 в соответствии с Приказом Ростехнадзора №1128 от 26.12.2006, которым утверждены Требования к составу и порядку ведения исполнительной документации при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства. В соответствии с п. 3 названного Порядка, исполнительная документация представляет и графические материалы, отражающие фактическое исполнение проектных решений и фактическое положение объектов капитального строительства и их элементов в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства по мере завершения определённых в проектной документации работ.

Поэтому вся документация, на отсутствие которой ссылается ответчик, ему была передана до подписания актов выполненных работ.

Вместе с тем, даже отказ субподрядчика от передачи исполнительной документации не может повлиять на использование результата работы, поскольку такая документация может быть изготовлена подрядчиком на основании п 3.4. договора.

Ссылки истца по встречному иску на неисполнение субподрядчиком требований пунктов 4.2.22, 4.2.23, 4.2.25, 4.2.26, 4.2.30 договора не подтверждены материалами дела. При этом, данными пунктами предусмотрены обязательства, связанные со сдачей в эксплуатацию завершенного строительством объекта.

Требования пункта 4.2.3 договора правового значения не имеют, так как истец по встречному иску, принимая решение о заключении договора, располагал необходимой информацией о субподрядчике и его менеджменте.

В соответствии с ч. 1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В силу ст. 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами. Под достаточностью доказательств понимается такая их совокупность, которая позволяет сделать однозначный вывод о доказанности или о недоказанности определенных обстоятельств.

Согласно статьям 8, 9 АПК РФ, пользуются равными правами на представление доказательств и несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий, в том числе представления доказательств обоснованности и законности своих требований или возражений.

В учетом вышеуказанного, суд на основе совокупности представленных доказательств и установленных обстоятельств, пришел к выводу, об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных уточненных требований по встречному иску.

Расходы по госпошлине распределены на основании ч. 1 ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании статей 307-309, 330, 702, 711, 740, 746, 753 Гражданского кодекса Российской Федерации руководствуясь ст. ст. 65, 71, 110, 132, 167, 170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Взыскать по первоначальному иску с ООО "ТЖДС" (ИНН <***>) в пользу ООО "СТМ" (ИНН <***>) денежные средства в размере 37 352 201 руб. 46 коп., а также неустойку в размере 380 992 руб. 45 коп.

В удовлетворении встречного иска – отказать.

Взыскать с ООО "ТЖДС" (ИНН <***>) в доход федерального бюджета РФ госпошлинув размере 235 254 руб. 03 коп. (в том числе, за рассмотрение первоначального иска в размере 200 000 руб. и встречного иска в размере 35 254 руб. 03 коп.).

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья В.П. Сорокин