Решение № А40-13264/09 от 17.06.2010 АС города Москвы

РЕШЕНИЕ

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 17 июня 2010 года

Решение изготовлено в полном объеме 24 июня 2010 года

Арбитражный суд в составе:

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Гефест» обратилось в суд с иском о взыскании с Общества с ограниченной ответственностью «Миракс-Констракшн» 853.758 руб. 47 коп., из них: 805.948 руб. - задолженности по оплате выполненных истцом на основании договора строительного подряда №11-09-08-1 от 01.09.2008 строительных работ по изготовлению и монтажу металлических дверей и сопутствующих работ, 47.810 руб. 47 коп. - пени за нарушение сроков оплаты выполненных работ по состоянию на 30.01.2009, в соответствии 11, 12, 307, 309, 314, 329, 330, 740, 746 ГК РФ.

Протокольным определением суда от 02.04.2009 удовлетворено ходатайство ответчика о привлечении к участию в рассмотрении дела арбитражных заседателей.

Определением суда от 14.04.2009 к участию в рассмотрении дела привлечены арбитражные заседатели ФИО1 и ФИО2

Ответчиком заявлено ходатайство от 11.06.2009 о назначении по делу судебной строительно-технической экспертизы для определения фактического объема и качества выполненных истцом работ.

Истец заявлением от 26.06.2009 изменил исковые требования и увеличил их размер до общей суммы 886.542 руб. 80 коп. в связи с увеличением размера требования о взыскании пени до суммы 80.594 руб. 80 коп.

Определением суда от 07.07.2009 к участию в деле в качестве третьего лица без самостоятельных требований на предмет спора привлечено Закрытое акционерное общество «Миракс-Сити» - заказчик спорных работ.

Истец заявлением от 03.08.2009 изменил исковые требования и уменьшил их размер до суммы 826.702руб., из них: 751.548 руб. - задолженности и 75.154 руб. 80 коп. - пени.

Определением суда от 18.08.2009 производство по делу приостановлено в связи с назначением судебной экспертизы по определению соответствия выполненных истцом работ на объекте: «Многофункциональный офисно-рекреационный комплекс» «Федерация», Башня «Восток», расположенном по адресу: Москва, ММДЦ «Москва- Сити», Краснопресненская наб., уч. 13 по изготовлению и монтажу металлических дверей, объемов и стоимости фактически выполненных истцом работ исходя из расценок согласованных сторонами по договору строительного подряда №11-09-08-1 от 01.09.2008.

Проведение судебной экспертизы поручено судом эксперту Общества с ограниченной ответственностью «Технопроект-ЮКС» ФИО4.

Определением суда от 06.05.2010 производство по делу возобновлено.

Истец, надлежащим образом извещенный судом о времени и месте проведения судебного заседания в соответствии со ст.ст. 121, 122 АПК РФ, в суд не явился, в ходатайстве от 14.05.2010 заявил о рассмотрении дела без участия представителя истца, в связи с чем судебное заседание проведено в его отсутствие.

В ходатайстве от 14.05.2010 истец поддержал требования о взыскании с ответчика задолженности по оплате выполненных работ по договору строительного подряда № 11-09-08-1 от 01.09.2008 в размере 751.548 руб. и пени в размере 75.154 руб. 80 коп.

В обоснование иска истец сослался на то, что 01.09.2008 между ООО «Гефест» (подрядчик, истец) и ООО «Миракс-Констракшн» (заказчик, ответчик) заключен договор строительного подряда № 11-09-08-1, в соответствии с которым истец обязался выполнить, а ответчик оплатить работы по изготовлению и монтажу металлических дверей, а также все неразрывно связанные сопутствующие работы на строительном объекте Многофункциональный офисно-рекреационый комплекс «Федерация», Башня «Восток», расположенный по адресу: г. Москва, ММДЦ «Москва-Сити», Краснопресненская наб., участок №13.

Правоотношения по указанному договору регулируются, общими положениями ГК РФ об обязательствах (ст.ст.307, 309, 314), общими положениями ГК РФ о подряде (ст.ст.702-729), положениями ГК РФ о строительном подряде (ст.ст.740-757).

В соответствии с п. 1 ст. 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

ОАО «Гефест», как подрядчик, исполнило свое обязательство по выполнению строительных работ (изготовлению и монтажу металлических дверей, а также все неразрывно связанные сопутствующие работы) и сдачи ее результата заказчику, что подтверждается актом о приемке выполненных работ от 25.10.2008 (форма КС-2) и справкой о стоимости выполненных работ и затрат от 25.10.2008 (форма КС-3).

Согласно ст.309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства. Пункт 1 ст.314 ГК РФ устанавливает правило согласно которому, если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или, соответственно, в любой момент в пределах такого периода. Ст. 746 ГК РФ предусматривает, что оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

В соответствии с п. 3.1. договора стоимость работ составила 805.948 руб. В пункте 3.3.1. договора стороны пришли к соглашению, что заказчик оплачивает выполненные подрядчиком работы не позднее 20 банковских дней после подписания сторонами форм КС-2 и КС-3. Выполненные работы были приняты ответчиком 25.10.2008, что подтверждается актом о приемке выполненных работ и справкой о стоимости выполненных работ и затрат (формы КС-2 и КС-3). Поэтому обязанность заказчика по оплате выполненных и принятых работ должна быть выполнена до 21.11.2008г. Однако свою обязанность по оплате выполненных работ ответчик не исполнил.

Истцом предпринимались усилия по достижению договоренности с ответчиком по уплате задолженности. 18.12.2008 в его адрес было направлено уведомление с требованием об оплате задолженности. Тем не менее от ООО «Миракс-Констракшн» никакого ответа не последовало и оплата не была произведена.

В соответствии со ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств, кроме прочего, может обеспечиваться неустойкой. Статья 330 ГК РФ устанавливает, что неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. Стороны при заключении договора в п.7.3 предусмотрели ответственность заказчика за нарушение сроков оплаты за выполненные и принятые работы в начислении пеней в размере 0,1 % от стоимости неоплаченных работ за каждый день просрочки.

Ответчик по иску возражал, указав на то, что действительно 01.09.2008 между сторонами был заключен договор строительного подряда №11-09-08-1, согласно которому истец обязуется выполнить на свой риск, собственными силами и материалами работы по изготовлению и монтажу металлических дверей согласно техническому заданию, а также все технологически неразрывно связанные сопутствующие работы на строительном объекте Многофункциональный офисно-рекреационных комплекс «Федерация», Башня «Восток», расположенный по адресу: г. Москва, ММДЦ «Москва-Сити», Краснопресненская наб., участок №13 согласно полученной по акту приема - передачи от ответчика технической документации.

Согласно п.3.3.1 договора ответчик оплачивает выполненные истцом работы не позднее 20 банковских дней с после подписания форм КС-2 и КС-3.

Согласно п.4.1.2 истец ежемесячно предъявляет ответчику справку о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 и прилагаемый к ней акт приемки выполненных работ по форме КС-2 после утверждения их службами ответчика.

Согласно п.4.1.3 ответчик в течение пяти рабочих дней со дня получения утвержденных всеми службами, указанными в п.4.1.2., актов и сверок, проверяет достоверность сведений о выполненных работах, отраженных в документах, подписывает и передает один экземпляр истцу.

Пунктом 3.3.4. договора предусмотрено, что ответчик резервирует 5% от стоимости выполненных работ по актам по форме №КС-2 и справкам по форме №КС-3 до момента окончательной сдачи работ по договору ответчику. Возврат резерва производится в течение 5 банковских дней после подписания двухстороннего акта сверки расчетов, который рассматривается ответчиком в течение 5 рабочих дней.

Формы № КС-3 и №КС-2 №1 от 25.10.2008 за отчетный период с 01.09.2008 по 25.10.2008 на сумму 765.650 руб. 60 коп. с учетом НДС 18% были подписаны ответчиком без указания даты, значительно позднее, чем дата их составления, указанная формах, т.к. формы №КС-2 и №КС-3 проходили утверждение службах ответчика, перечисленных в п.4.1.2. договора. Истцом не представлены доказательства представлены вышеуказанных форм №КС-2 и №КС-3 ответчику в октябре 2008.

Согласно п. 3.3.4 договора 5% резерв в сумме 40.297 руб. 40 коп.. с учетом НДС 18% производится ответчиком в течение 5 банковских дней после подписания двухстороннего акта сверки расчетов. Истцом по договору не направлялся ответчику акт сверки расчетов, предусмотренный п.3.3.4 договором, а, следовательно, сроки выплаты ответчиком 5% резерва не наступили.

Согласно п.7.3. договора стороны предусмотрели, что ответчик уплачивает истцом пени за нарушение сроков оплаты за выполненные и принятые работы по договору, за исключением предварительной оплаты, более чем на 10 дней - неустойку в размере 0,1 % от стоимости неоплаченных работ за каждый день просрочки, но не более 10 % от стоимости неоплаченных работ по договору.

При расчете неустойки истцом не принято во внимание, что неустойка за нарушение ответчиком сроков оплаты согласно п. 7.3. договора подлежит начислению с 10 дня просрочки.

Неустойка, предусмотренная п.7.3. договора, в размер 0,1 % за каждый день просрочки в несколько раз превышает размер ставки рефинансирования (учетной ставки) ЦБ России, которая составляет 0,03% (13% (с 01.12.2008): 360), а, следовательно, неустойка явно не соразмерна последствиям нарушения обязательства.

В связи с тем, что ответчик не признает требования истца по оплате основного долга, то и требования по применению к ответчику договорной ответственности в виде пени на основании п. 7.3. договора, по мнению ответчика, не подлежат удовлетворению, как документально не подтвержденные ни по размеру, ни по основаниям возникновения денежного обязательства.

В дополнение ответчик также указал на то, что в соответствии с пунктом 12 информационного письма ВАС РФ от 24.01.2000 № 51 наличие акта приемки работ, подписанного заказчиком, не лишает его права представить суду возражения по объему и стоимости работ.

Объемы работ, указанные в формах №КС-2 - акт о приемки выполненных работ, №КС-3 - справка о стоимости выполненных работ и затрат по форме №1 от 25.10.2008 за отчетный период с 01.09.2008 по 25.10.2008 на сумму 765.650 руб.  60 коп. с учетом НДС 18%, фактически выполнены в меньшем объеме, чем предусмотрено договором, что подтверждается письмом истца от 11.09.2008.

Истцом не были представлены исполнительные схемы, паспорта на противопожарные двери, обязанность по предоставлению которых предусмотрена п.5.1.3. договора.

По поводу отзыва на исковое заявление ответчика истец пояснил следующее.

Довод ответчика о том, что акты по форме КС-2 и КС-3 подписаны им без указания даты, значительно позднее, чем дата их составления является несостоятельным поскольку в актах указана дата 25.10.2008 года, что соответствует фактической дате их подписания. Подписывая данные документы, ответчик согласился с тем, что акты датированы именно данным числом. Иные данные, указывающие на подписание акта «значительно позднее», в документах отсутствуют и им ее представлены.

Довод ответчика о том, что взыскиваемая истцом неустойка «явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства» несостоятелен по следующим причинам. В соответствии со ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. В п. 7.3 договора стороны согласовали неустойку за нарушение сроков оплаты размере 0,1%. Проект договора составлен заказчиком, поэтому и указанный в нем размет неустойки устанавливался самим ответчиком. Т.е. инициатива по установлению договорной неустойки именно в размере 0,1% исходила от ответчика. Кроме того, значительный период просрочки оплаты выполненных и принятых работ заказчиком, нежелание производить да частичную оплату после обращения в суд, с одной стороны, и ограниченный размер договорной неустойки, с другой стороны, свидетельствуют о том, что убытки, понесенные истцом в результате неисполнения своих обязанностей ответчиком не покроются суммой неустойки. Установленный договором размер неустойки является наиболее распространенным в договорных отношениях между коммерческими организациями. Кроме того, размер неустойки по договору ограничен, а сумма неустойка достигла своего предельного (ограниченного) значения значительно раньше даты судебного разбирательства.

В судебном заседании ответчик результаты экспертного заключения не оспаривал, сослался на то, что договор подряда не расторгнут и оснований выплаты истцу суммы резервирования не имеется.

Заслушав в открытом судебном заседании доводы и пояснения представителя ответчика, исследовав письменные материалы дела, в том числе представленные на обозрение суда подлинные документы, суд пришел к следующим выводам.

Между ООО «Миракс-Констракшн» (заказчик) и ООО «Гефест» (подрядчик) заключен договор строительного подряда №11-09-08-1 (4/08) от 01.09.2008, согласно условиям которого подрядчик обязуется выполнить на свой риск, собственными силами и материалами следующие работы: изготовление и монтаж металлических дверей согласно техническому заданию, а также все технологически неразрывно связанные сопутствующие работы на строительном объекте Многофункциональный офисно-рекреационый комплекс «Федерация», Башня "Восток", расположенный по адресу; г. Москва, ММДЦ "Москва-Сити", Краснопресненская наб., участок №13, согласно полученной по акту приема-передачи от заказчика следующей технической документации: техническое задание (Приложение № 2 к договору) (п. 1.1 договора подряда).

Сроки выполнения подрядчиком работ по договору стороны согласовывают в графике производства работ (приложение № 3 к договору). При не предоставлении или не выделении заказчиком подрядчику зоны производства работ в соответствии с условиями п. 6.3. договора по акту-допуску на производство работ, установленный срок окончания и промежуточные сроки работ (если они установлены) продлеваются на срок не предоставления или не выделения зоны производства работ соответственно. Стороны установили промежуточные сроки выполнения работ, указанные в графике производства работ (приложение № 3 к договору) (п.п. 2.1, 2.2, 2.3 договора подряда).

По согласованию сторон договорная стоимость выполненных работ согласно калькуляции (приложение № 1) составляет 805.948 руб., в том числе НДС 18 %. Оплата по договору производится за фактически выполненные работы и использованные материалы, принятые заказчиком по форме КС-3 и КС-2 по окончании отчетного периода в рублях РФ. Стороны определили, что отчетным периодом считается календарный месяц. Заказчик оплачивает выполненные подрядчиком работы не позднее 20 банковских дней после подписания сторонами форм КС-2 и КС-3. Заказчик оплачивает выполненные работы путем перечисления денежных средств на расчетный счет подрядчика. Датой оплаты считается дата списания денежных средств с расчетного счета заказчика. По соглашению сторон допускаются иные формы расчетов. Подрядчик обязуется оплатить заказчику стоимость оказываемых заказчиком услуг, в т.ч. ндс 18 % (за временную подводку энергоснабжения, водо- паровода, предоставление мест складирования материалов и инструментов подрядчика, принятие их под охрану по акту и т.п.) в размере 3 % от стоимости выполненных работ по актам КС-2 и КС-3, в т.ч. НДС 18 %, ежемесячно на основании акта об оказании услуг. Оплата за услуги заказчика производится подрядчиком путем перечисления денежных средств на расчетный счет заказчика не позднее 20 банковских дней после подписания сторонами акта об оказании услуг. Заказчик выдает подрядчику счет-фактуру на стоимость оказанных им услуг не позднее 5 дней после подписания акта об оказании услуг. Заказчик резервирует 5 % от стоимости выполненных работ по актам по форме КС-2 и справкам по форме КС-3 до момента окончательной сдачи работ по договору заказчику. Возврат резерва производится в течение 5 банковских дней после подписания двухстороннего акта сверки расчетов, который рассматривается заказчиком в течение 5 рабочих дней. Если фактически выполненные подрядчиком объемы работ отличаются в сторону уменьшения от объемов, установленных по переданной подрядчику по акту технической документации, то договорная стоимость подлежит изменению с оформлением сторонами дополнительного соглашения (п.п. 3.1, 3.2, 3.3, 3.4, 3.5 договора подряда).

Заказчик принимает выполненные подрядчиком работы при наличии оформленных наряда-допуска на опасные работы (Приложение «Е» к СНиП 12-03-2001 при необходимости его оформления). Подрядчик ежемесячно предъявляет заказчику справку о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 в 3-х экземплярах и прилагаемый к ней акт приемки выполненных работ по форме КС-2 в 3-х экземплярах, счет-фактуру в 2 экземплярах, а также акты скрытых работ или акт приемки ответственных конструкций (при выполнении скрытых или ответственных работ), после утверждения их следующими службами: Департаментом строительства (отделом Заказчика), Производственно-техническим отделом (ПТО), Службой заказчика, проектным отделом (авторский надзор) и Службой эксплуатации (при необходимости). Заказчик в течение пяти рабочих дней со дня получения утвержденных всеми указанными в п. 4.1.2. службами актов и справок, в т.ч. актов скрытых и приемки ответственных работ, проверяет достоверность сведений о выполненных работах, отраженных в документах, подписывает их и передает один экземпляр подрядчику. При выполнении подрядчиком скрытых и/или ответственных работ, подрядчик не позднее 3 дней до начала приемки готовности конструкций и скрытых работ, обязан известить об этом заказчика способом, подтверждающим получение последним информации о месте, дате и перечне работ, подлежащих приемке. Подрядчик приступает к выполнению последующих работ только после приемки заказчиком скрытых работ и составления актов освидетельствования этих работ. Если скрытые работы были выполнены без подтверждения заказчика, в случае, когда он не был информирован надлежащим образом об этом, по требованию заказчика подрядчик обязан за свой счет вскрыть любую часть скрытых работ согласно указанию заказчика, а затем восстановить за свой счет. В случае неоднократной (более 2-х раз) неявки представителя заказчика в указанный в извещении срок, подрядчик производит закрытие скрытых работ и составляет односторонний акт (п.п. 4.1.1, 4.1.2, 4.1.3, 4.1.4 договора подряда).

Заказчик при нарушении своих обязательств уплачивает подрядчику  за нарушение сроков оплаты за выполненные и принятые работы по договору, за исключением предварительной оплаты, более чем на 10 дней - неустойку в размере 0,1 % от стоимости неоплаченных работ за каждый день просрочки, но не более 10 % от стоимости неоплаченных работ по договору. Положения данного пункта не распространяется на случай предварительной оплаты или авансовых платежей (п. 7.3 договора подряда).

Дополнительным соглашением № 1 к договору строительного подряда № 11-09-08-1 от 01.09.2008 от октября 2008 стороны установили срок выполнения работ по договору строительного подряда №11-09-08-1 от 01.09.2008 до 25.10.2008.

Как следует из материалов дела, экспертного заключения №01/28-э от 28.03.2010, согласно акту о приемке выполненных работ к договору подряда № 11-09-08-1 от 01.09.2008 были изготовлены, доставлены и смонтированы дверные блоки типа А+35-101-1, А+35-101-2, А+35-101-3, А+36-101-1, А+36- 101-2, А+36-101-3, А+37-101-1, А+37-101-2, А+37-101-3, А+38-101-1, А+38-101-2, А+38-101-3 на 35-м, 36-м, 37-м и 38-м этажах соответственно и дверные блоки типа А+48-102-2, А+48-102-3, А+49-102-2, А+49-102-3, А+50-101-2, А+50-102-3, А+51-102-2, А+51-102-3 на 48-м, 49-м, 50-м и 51-м этажах соответственно.

Согласно спецификации, прилагаемой к договору подряда, каждая дверь имеет следующую комплектацию: угловая коробка с четвертью, наличником и порогом; уплотнитель от холодного дыма; терморасширяющаяся лента от горячего дыма; врезной противопожарный замок CIS А; евроцилиндр с комплектом ключей + "вертушок" ручка изнутри; нажимные ручки из нержавеющей стали; доводчик; покрытие структурной порошковой краской в цвет по RAL 7048; фальшрама для усиления проема.

При осмотре помещений на 48-м, 49-м, 50-м и 51-м этажах было зафиксировано, что заявленные ОАО «Гефест» в качестве установленных дверные блоки типа А+48-102-2, А+48-102-3, А+49-102-2, А+49-102-3, А+50- 102-2, А+50-102-3, А+51 -102-2, А+51 -102-3 полностью отсутствуют. Дверные блоки в проемах в данных местах или полностью отсутствуют, или имеются временные деревянные.

На 35-м, 36-м, 37-м и 38-м этажах зафиксировано, что дверные блоки типа А+35-101-1, А+35-101-2, А+35-101-3, А+36-101-1, А+36-101-2, А+36- 101-3, А+37-101-1, А+37-101-2, А+37-101-3, А+38-101-1, А+38-101-2, А+38- 101-3 подрядчиком установлены.

При осмотре установленных дверных блоков на них, местами, были зафиксированы дефекты, приобретенные во время эксплуатации, такие как: пятна краски, царапины; загрязнения кладочным раствором, монтажной пеной, грязью; вмятины; доводчики некоторых дверей в нерабочем состоянии (разъединены); в местах, доступных для осмотра, заделка монтажной пеной рамы выполнена не полностью.

В представленном акте о приемке выполненных работ № 1 от 25.10.2008 и других документах сведения о несоответствующем внешнем виде принимаемых дверей отсутствуют. На основании этого эксперт сделал вывод, что дефекты появились после установки дверей в процессе выполнения других строительно-монтажных работ другими подрядными организациями.

Установленные двери соответствуют комплектации, указанной в калькуляции приложения №1 к договору строительного подряда. При исследовании было установлено, что комплектация, указанная в приложении №1 к договору (калькуляция) не соответствует требованиям приложения №2 (техническое задание), а именно: в комплектации отсутствуют исполнительные устройства системы контроля и управления доступом (СКУД) - электрозамки, электромеханические защелки.

В складированном виде на объекте находятся в упаковках 8 шт. дверных блоков (дверные коробки и дверные полотна), предусмотренные договором подряда для установки на 48,49,50 и 51 этажах. На основании осмотра одного из распакованных дверных блоков, экспертами установлено, что дверные полотна не полностью укомплектованы - в них имеется только механизм замка без личинки. Вся остальная фурнитура отсутствует. Со слов представителя ответчика, двери поступили к ним в неполной комплектации. Однако, они были приняты представителем ответчика по накладной № 1164 от 07.08.08 без предъявления к поставщику письменной претензии о неполной комплектации. Экспертам также не были представлены документы, подтверждающие некомплектность поставки дверей.

В результате исследования эксперт пришел к следующим выводам.

- на 48, 49, 50 и 51 этажах зафиксировано, что заявленные к установке дверные блоки типа А+48-102-2, А+48-102-3, А+49-102-2, А+49-102-3, А+50-102-2, А+50-102-3, А+51-102-2, А+51-102-3 фактически не установлены.

- поверхность установленных дверей на 35,36,37 и 38 этажах местами имеет дефекты, возникшие в процессе выполнения других строительно-монтажных работ. В дверных блоках А+38-101-1 и А+36- 101-1 имеются вмятины. Дверь А+35-101-3 имеет перекос и закрывается с усилием, ручка двери сломана. Причину дефекта на дату экспертизы установить невозможно: это либо последствия некачественной установки, проявившиеся спустя некоторое время, либо перекос дверной рамы при производстве строительно-монтажных работ в непосредственной близости от нее (устройство отверстий в стене для прокладки сетей). Дверь необходимо установить заново, ручку заменить.

- в местах, доступных для осмотра, заделка монтажной пеной дверных рам выполнена не сплошным слоем, а частично. Необходимо заново выполнить тщательную заделку рам специальной противопожарной пеной.

- комплектация дверных блоков, установленных на 35,36,37 и 38 этажах - полная, согласно предоставленной спецификации;

- 8 дверных блоков, предназначенные к установке на 48,49,50 и 51 этажах , были доставлены ОАО «Гефест» на объект в полной комплектации по цене 31.707 руб. за дверной блок.

- фактическая стоимость выполненных ОАО «Гефест» работ на основании договора строительного подряда №11-09-08-1 от 01.09.2008 определена экспертом в размере 751.548 руб., в том числе НДС 114.642 руб. 92 коп.

В соответствии с нормами ст.ст. 702, 703 ГК РФ, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику.

По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (ст. 740 ГК РФ).

В соответствии со ст. 720 ГК РФ заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу, а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

В соответствии со ст. 753 ГК РФ, заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить у его приемке. Заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком. Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

Оплата выполненных работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со ст. 711 ГК РФ. Договором строительного подряда может быть предусмотрена оплата работ единовременно и в полном объеме после приемки объекта заказчиком (ст. 746 ГК РФ).

Согласно нормам ст. 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В соответствии со ст.ст. 309, 310 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом или договором.

Поскольку доказательств оплаты выполненных работ ответчиком по истечение установленного договором сторон срока в суд не представлено, расчет истца подтвержден представленными по делу документами и соответствует условиям обязательства сторон, исковые требования о взыскании с ответчика задолженности подлежат удовлетворению в размере 713.970 руб. 60 коп.

Требования истца о взыскании с ответчика неустойки подлежат удовлетворению частично в сумме 71.397 руб. 06 коп., начисленной на взыскиваемую сумму долга.

В части иска о взыскании 37.577 руб. 40 коп. задолженности и 3.757 руб. 74 коп. пени исковые требования отклоняются.

При этом суд исходит из того, что договор между сторонами является действующим, не расторгнут и не прекращен в установленном порядке.

При таких обстоятельствах, поскольку окончательный результат работ по договору не сдан, оснований для взыскания с ответчика в пользу истцу суммы резервирования в размере 5% от стоимости выполненных работ, с учетом условий п. 3.3.4 договора сторон, не имеется.

В остальной части иска производство по делу подлежит прекращению в связи с отказом истца от иска в этой части.

Судебные расходы по делу, включая расходы на выплату экспертного вознаграждения, распределяются между истцом и ответчиком пропорционально размеру исковых требований, признанных судом обоснованными.

 Истцу из доходов федерального бюджета подлежит возврату госпошлина в сумме 270 руб. 55 коп., в связи с частичным прекращением производства по делу.

Руководствуясь ст.ст. 2, 8, 11, 12, 307-310, 314, 316, 328, 329, 330, 401, 406, 421, 425, 431, 702, 703, 708, 711, 740, 746, 753 ГК РФ, ст.ст. 41, 49, 51, 65, 66, 67, 71, 101-104,  106, 110, 112, 123, п.4 ч.1 ст. 150, 151, 156, 167-171, 176 АПК РФ,  п.п.3 п.1 ст. 333.40 НК РФ, суд

РЕШИЛ:

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Миракс-Констракшн» в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Гефест» 713.970 руб. 60 коп. задолженности и 71.397 руб. 06 коп. пени, всего 785.367 (семьсот восемьдесят пять тысяч триста шестьдесят семь) рублей 66 копеек, а также 9.778 (девять тысяч семьсот семьдесят восемь) рублей 68 копеек судебных расходов.

В части иска о взыскании 37.577 руб. 40 коп. задолженности и 3.757 руб. 74 коп. пени в удовлетворении исковых требований отказать.

В остальной части иска производство по делу прекратить.

Возвратить истцу – Обществу с ограниченной ответственностью «Гефест» из доходов федерального бюджета госпошлину в сумме 270 руб. 55 коп., уплаченной по платежному поручению № 418 от 02.02.2009 в общей сумме 15.037 руб. 58 коп., в связи с частичным прекращением производства по делу.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Председательствующий,

Судья                                                                                                                      Т.В. Гданская

Арбитражные заседатели                                                                                ФИО2

                                                                                                                                  ФИО1