Гражданский кодекс часть 1

Общества с ограниченной ответственностью Строительная компания "Алатырь" (117342, <...>, э 2 п XI ком 60е оф 65, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 21.03.2015, ИНН: <***>)

к Обществу с ограниченной ответственностью "Научно-производственная компания "Экопирс" (119021, Москва город, бульвар Зубовский, дом 27, строение 3, пом/комн III/2, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 31.07.2017, ИНН: <***>)

о взыскании задолженности по договору подряда №ИЗМ/СП/08-2019 от02.12.2019 г. в размере 1 485 886 руб. 56 коп.,

встречному иску Общества с ограниченной ответственностью "Научно-производственная компания "Экопирс"

к Обществу с ограниченной ответственностью Строительная компания "Алатырь"

о взыскании неустойки за период с 03.07.2020 г. по 05.10.2020 г. в размере 475 000 руб.

В судебное заседание явились:

От истца по первоначальному иску: ФИО1 – генеральный директор согласно решению №1 от 04.03.2020 г., ФИО2 по дов. б/н от 01.09.2020 г.

От ответчика по первоначальному иску: ФИО3 по дов.№12/п от 21.03.2020 г.

У С Т А Н О В И Л :

Общество с ограниченной ответственностью Строительная компания "Алатырь" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "Научно-производственная компания "Экопирс" о взыскании задолженности по договору подряда №ИЗМ/СП/08-2019 от 02.12.2019 г. в размере 1 485 886 руб. 56 коп.

Определением суда от 27 ноября 2020 г. в порядке п. 3. ч. 3 ст. 132 АПК РФ для совместного рассмотрения с первоначальным иском принят встречный иск Общества с ограниченной ответственностью "Научно-производственная компания "Экопирс" к Обществу с ограниченной ответственностью Строительная компания "Алатырь" о взыскании неустойки за период с 03.07.2020 г. по 05.10.2020 г. в размере 475 000 руб.

Представитель истца по первоначальному иску представил ходатайство об отложении судебного разбирательства.

Представитель ответчика по первоначальному иску оставил указанное ходатайство на усмотрение суда.

Согласно ч. 2 ст. 138 АПК РФ стороны могут урегулировать спор, заключив мировое соглашение или применяя другие примирительные процедуры, в том числе процедуру медиации, если это не противоречит федеральному закону.

При этом мировое соглашение должно содержать согласованные сторонами сведения об условиях, размере и сроках исполнения обязательств друг перед другом или одной стороной перед другой (ч.2 ст. 140 АПК РФ).

Таким образом, мировое соглашение по своей сути представляет собой гражданскую сделку в порядке ст. 153 ГК РФ, заключаемой сторонами под контролем суда на предмет его соответствия закону и законным интересам других лиц (ч.3 ст. 139 АПК РФ).

Доказательств о предложении реструктуризации долга, переписки сторон о возможности заключения мирового соглашения суду не представлено. Таким образом, довод истца по первоначальному иску о добровольном урегулировании возникшего спора во внесудебном порядке не нашел документального подтверждения.

Кроме того, согласно п. 1 ст. 138 АПК РФ мировое соглашение может быть заключено сторонами на любой стадии арбитражного процесса и при исполнении судебного акта.

Суд, руководствуясь ст. 158 АПК РФ, в удовлетворении ходатайства истца по первоначальному иску об отложении судебного заседания отказать, в связи с экономией процессуального времени рассмотрения спора, учитывая что суд не находит правовых оснований для отложения судебного заседания, поскольку взаимного согласия на подписание мирового соглашения сторонами не достигнуто.

Представитель истца по первоначальному иску требования поддержал в полном объёме, против встречного иска возражал, представил отзыв на встречный иск.

Представитель ответчика по первоначальному иску возражал против удовлетворения исковых требований, представил дополнительные доказательства, встречный иск поддержал, ходатайствовал об отложении судебного разбирательства, об объявлении перерыва.

Суд, руководствуясь ст.ст. 158, 163 АПК РФ, в удовлетворении заявленных ходатайств отказал в связи с экономией процессуального времени рассмотрения спора, учитывая что суд не находит правовых оснований для отложения судебного заседания, объявления перерыва.

Отказывая в удовлетворении ходатайства истца об истребовании доказательств у ответчика, суд указывает, что из ст. 66 АПК РФ следует, что предоставление доказательств является правом стороны, суд не несет обязанность по сбору доказательств по делу, рассматриваемому в порядке искового производства, а лишь оказывает содействие лицам, участвующим в деле, в получении доказательств, которые не могут быть предоставлены ими самостоятельно.

Представители сторон ходатайство о назначении судебной экспертизы не заявили, указали о возможности рассмотрения спора по существу по тем доказательствам, которые представлены в материалы дела.

Изучив материалы дела, оценив представленные доказательства, проверив обоснованность исковых требований по имеющимся в деле материалам, заслушав представителей сторон, суд пришел к следующим выводам.

Из материалов дела следует, что 02 декабря 2019г. между ООО "НПК "ЭкоПИРС" (заказчик) и ООО "Строительная компания "Алатырь" (подрядчик) был заключен договор подряда № ИЗМ/СП/08-2019 на выполнение работ по устройству навесного вентилируемого фасада по адресу: Москва, Измайловский проезд, вл. 5А, вл. 11.

Согласно п. 2.1 договора, цена работ по смете составляет 5 761 152 руб. 87 коп., а также дополнительные работы на 920 739,42 руб. по дополнительному соглашению. Цена работ является приблизительной, итоговая цена работ определяется по результатам исполнения, исходя из итоговых объемов выполненных работ (п.2.2).

Согласно п.3.2 договора, дата окончания выполнения работ 31 декабря 2019г.

Согласно п.5.4 договора, подрядчик обязан выполнить работы с надлежащим качеством в объеме и сроки, предусмотренные договором и приложениями к нему, согласно проектной и технической документации, технических регламентов, национальных стандартов и сводов правил, ГОСТ, ППБ, НПБ, СНиП.

Во исполнение своих обязательств по договору Заказчик оплатил Подрядчику аванс в размере 1 200 000 руб. по платежному поручению № 5141 от 04.12.2019, после чего подрядчик (истец) приступил к работе по договору.

В соответствии со ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

На основании ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательств и одностороннее изменение его условий не допускаются за исключением случаев, предусмотренных законом.

В силу ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик), обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу, и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять и оплатить ее.

В соответствии с п. 1. ст. 708 ГК РФ, в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Исходя из ст. 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Пунктом 1 ст. 723 ГК РФ установлено, что качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода.

Согласно п. 1 ст. 753 ГК РФ, в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика: безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; соразмерного уменьшения установленной за работу цены; возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (статья 397).

Согласно пункту 1 статьи 746 ГК РФ оплата выполненных по договору строительного подряда работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 ГК РФ.

Заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику (пункт 1 статьи 720 ГК РФ).

На основании пункта 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными (абзац 2 пункта 4 статьи 753 ГК РФ).

Оформленный в таком порядке акт является доказательством исполнения подрядчиком обязательства по договору и при отказе заказчика от оплаты; на суд возлагается обязанность рассмотреть доводы заказчика, обосновывающие его отказ от подписания акта приемки результата работ (пункт 14 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда").

В силу п. 6 ст. 753 ГК РФ заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком.

Согласно пунктам 12 и 13 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" и статье 721 ГК РФ наличие актов приемки работ, подписанных заказчиком, не лишает заказчика права представить суду возражения по объему, стоимости работ и качеству их выполнения. Качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, и в случае отступления от этого требования обязательство считается исполненным ненадлежащим образом.

10 января 2020 стороны подписали акт приемки работ КС-2 № 1 на 1 126 024,06 руб., в т.ч. 563 012,03 руб. зачет оплаченного аванса и 56 301,20 руб. резервная сумма 5%, удержанная в порядке п.8.3 договора, согласно КС-3 № 1 от 10.01.2020.

15 января 2020 стороны подписали акт о приемке выполненных работ (КС-2 №1) от 15.01.2020 на 179 959,60 руб., в т.ч. 8 997,98 руб. резервная сумма 5%, удержанная в порядке п.8.3 договора по дополнительному соглашению № 1 к договору

09 апреля 2020 стороны подписали акт приемки работ КС-2 №2 на 565 300,34 руб., в т.ч. 28 265,02 руб. резервная сумма 5%, удержанная в порядке п.8.3 договора, согласно КС-3 № 2 от 09.04.2020, с отметкой о не выполнении герметизации окон.

Всего истец выполнил работы на 1 871 284 руб. (1 126 024,06 руб. + 179 959,60 руб. + 565 300 руб. = 1 871 284 руб.), в указанную сумму входит резервная сумма (обеспечительный платеж) в размере 149 865,40 руб., удержанная в порядке п.8.3 договора: 56 301,20 + 8997,98 + 28 265,02 = 149 865,40 руб.

Условиями п. 7.1 договора предусмотрено, что подрядчик предъявляет Заказчику не позднее ближайшего рабочего дня, следующего за днем окончания отчетного периода (календарный месяц), один раз за отчетный период, на все выполненные в отчетом периоде работы, в т.ч. НДС, для чего передает уполномоченному Представителю Заказчика под роспись, с сопроводительным письмом Акт о приемке выполненных работ (форма № КС-2), Справку о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) и счет на оплату, а также предъявляет комплект Исполнительной документации на выполненные работы. По факту завершения всех работ на объекте Подрядчик оформляет и передает Заказчику Акт о завершении работ по Договору по форме, указанной в Приложении №4 Договора.

Пунктом 7.3 договора установлено, что в подтверждение получения документов, указанных в п. 7.1 Договора, на копии каждого из полученных документов (сопроводительного письма, акта и справки) Представителем Заказчика проставляется отметка «ПОЛУЧЕНО», дата получения, фамилия, имя, отчество Представителя Заказчика, его роспись. В случае уклонения Представителя Заказчика от получения документов под роспись в вышеуказанном порядке или иной невозможности вручения документов Представителю Заказчика Подрядчик обязан в течение 3 (трех) дней направить их Заказчику заказным письмом с уведомлением о вручении и в тот же день направить Заказчику телеграмму о направлении Заказчику документов заказным письмом. Несоблюдение вышеуказанного порядка передачи документов не является надлежащим извещением Заказчика о готовности работ к приемке и надлежащей передачей документов Заказчику, а порядок предъявления работ к приемке не считается соблюденным. Порядок передачи корреспонденции, установленный п. 14.5 Договора, не распространяется на порядок передачи документов, указанных в настоящем пункте.

Заказчик в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня, следующего за днем передачи Подрядчиком Заказчику комплекта документов согласно п.7.1.-7.3. Договора, осматривает и принимает работы по Акту о приемке выполненных работ (формы КС-2), подписывает его и Справку о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3), либо передает Подрядчику замечания к работам и/или представленной Подрядчиком документации, в т.ч. исполнительной документации (п.7.5 Договора).

В соответствии с п. 7.7. Договора, при наличии замечаний к выполненным работами/или при наличии замечаний документации, в т.ч. Исполнительной документации, Подрядчик после их получения в течение 2 (Двух) рабочих дней устраняет замечания в работах и/или документации, повторно предъявляет работы и предоставляет исправленные документы на повторное рассмотрение Заказчику, датированные датой повторного предъявления работ/документации к приемке, либо направляет Заказчику в тот же срок мотивированные возражения на представленные Заказчиком замечания. При отсутствии возражений в вышеуказанный срок замечания Заказчика считаются принятыми и подлежат устранению Подрядчиком, а Акт о приемке выполненных работ, Справка о стоимости выполненных работ и затрат, счет и счета фактура подлежат передаче Заказчику исходя из объемов работ, согласованных Заказчиком при осмотре.

18 февраля 2020 комиссия с участием представителей истца и ответчика составила дефектный акт с перечнем недостатков работ (13 пунктов), подлежащих устранению; дефектный акт подписан истцом без возражений.

На выполненные истцом работы, указанные в подписанном сторонами акте приемки работ КС-2 от 15.01.2020 на 1 126 024,06 руб., позднее комиссионно с участием истца был составлен дефектный акт от 18.02.2020г. по результатам перепроверки работ с выявлением следующих недостатков в результатах принятых заказчиком работах: вертикальные направляющие смонтированы с нарушением вент зазоров по проекту в корпусе В, блок 1 в осях 1.1-17.1/А1, А1-Д.1/17.1 (с 1 по 17 этаж на всей плоскости фасада); кронштейны подсистемы «Комфас» кн8 срезаны до 100 мм в корпусе В, блок 1 в осях 1.1-17.1/А1, А1-Д.1/17.1 (с 1 по 17 этажи на всей плоскости фасада); вертикальный профиль смонтирован с нарушением, в местах крепления смонтирован на одну заклепку, расстояние от края кронштейна и от края направляющей до заклепки меньше 3d заявленных по проекту в корпусе В, блок 1 в осях 1.1-17.1/А1, А1-Д.1/17.1 (с 1 по 17 этажи на всей плоскости фасада); нарушено лакокрасочное покрытие профилей и кронштейнов в корпусе В, блок 1 в осях 1.1-17.1/А1, А1-Д.1/17.1 (с 1 по 17 этажи на всей плоскости фасада); вертикальные направляющие заходят в зону утеплителя до 40 мм в корпусе В, блок 1 в осях 1.1-17.1/А1, А1-Д.1/17.1 (с 1 по 17 этажи на всей плоскости фасада); испорчена целостность теплоизоляции в зоне размещения вертикальных направляющих в корпусе В, блок 1 в осях 1.1-17.1/А1, А1-Д.1/17.1 (с 1 по 17 этажи на всей плоскости фасада); теплоизоляция смонтирована не плотно, имеет зазор между плитами более 2 мм, выявлены места отсутствия теплоизоляции в корпусе В, блок 1 в осях 1.1-17.1/А1, А1-Д. 1/17.1 (с 1 по 17 этажи на всей плоскости фасада); зоны расположения монтажных отверстий кронштейнов кондиционирования не зачеканены в корпусе В, блок 1 в осях 1.1-17.1/А1, А1-Д.1/17.1 (с 1 по 17 этажи на всей плоскости фасада); отливы смонтированы с выносом от плоскости обрамлений до 40 мм вместо согласованных 10 мм в корпусе В, блок 1 в осях 1.1-17.1/А1, А1-Д.1/17.1 (с 1 по 17 этажи на всей плоскости фасада); нарушена вертикальность боковых откосов оконных обрамлений в корпусе В, блок 1 в осях 1.1-17.1/А1, А1-Д.1/17.1 (с 1 по 17 этажи на всей плоскости фасада); при монтаже оконных обрамлений смонтированные костыли обрезаны болгаркой либо вырваны с нарушением пароизоляции окон. Обрамления смонтированы в раму ПВХ окон, что влияет на герметичность оконного блока и в т.ч. затрудняет их дальнейшую замену в корпусе В, блок 1 в осях 1.1-17.1/А1, А1-Д.1/17.1 (с 1 по 17 этажи на всей плоскости фасада); выполненные оконные обрамления, отливы и металлокассеты не очищены от заводской пленки, есть скрытые участки на которых снять пленку без демонтажа не представляется возможным в корпусе В, блок 1 в осях 1.1-17.1/А1, А1-Д.1/17.1 (с 1 по 17 этажи на всей плоскости фасада); на готовых оконных обрамлениях и металлокассетах выявлены нарушения лакокрасочного покрытия в корпусе В, блок 1 в осях 1.1-17.1/А1, Д1-Д. 1/17.1 (с 1 по 17 этажи на всей плоскости фасада).

Комиссия пришла к выводу о том, что работы ООО «СК «Алатырь» выполнены с грубыми нарушениями рабочей документации СРС-КПЧ-04/09-2019-КМ-ВЛ.

Указанные недостатки в результатах принятых заказчиком работ истец не устранил, доказательств устранения недостатков работ не представил.

Согласно информационного письма ответчика от 18.02.2020 исх. № 026/02-2020 замечания по работам подрядчика разбирались на ежедневных рабочих совещаниях, однако подрядчик не устранил нарушения проекта; информационное письмо ответчика вручено истцу под роспись.

05 марта 2020г. ответчик направил истцу письмо исх. № 47/03-2020 о не устранении подрядчиком дефектов работ, указанных в дефектном акте от 18.02.2020.

09 апреля 2020г. стороны подписали КС-2 и КС-3 от 09.04.2020 на 565 300,34 руб., указав о не выполнении герметизации окон, что подлежит устранению.

КС-2 от 09.04.2020г. содержит запись о наличии резервной суммы 5% в размере 28 265,02 руб., которая по условиям договора (п.8.5) подлежит возврату истцу спустя 12 месяцев при наличии надлежащего качества результата работ и исполнения истцом гарантийных обязательств по договору в течение гарантийного срока.

За минусом резервной суммы истцу за выполненные работы по КС-2 от 09.04.2020г. полагается к выплате сумма 537 035,32 руб.

Первый авансовый платеж в размере 1 200 000 руб., перечисленный ответчиком истцу на основании платежного поручения № 5141 от 04.12.2019г., покрывал указанную сумму, в связи с чем задолженность ответчика по договору отсутствует.

Истец не устранил недостатки в результатах принятых заказчиком работ, указанных в КС-2 от 15.01.2020 и в дефектном акте от 18.02.2020 и в нарушение п.7.1 договора не представил заказчику комплект исполнительной документации на выполненный объем работ, указанный в КС-2 от 09.04.2020г.

20 мая 2020г. истец направил ответчику письмо с КС-2, КС-3 от 09.04.2020 на 565 300 руб., счет-фактурой и счетом на оплату на 537 035,32 руб. за минусом резервной суммы 5% от стоимости выполненных работ, согласно п.8.3 договора в обеспечение надлежащего исполнения подрядчиком обязательств по договору.

03 июня 2020г. истец направил ответчику повторное требование оплатить выполненные работы (исх. № 50/1) и письмо исх. № 49/1 с актом приемки КС-2 № 2 от 09.04.2020, счет-фактурой, счетом на оплату по дополнительному соглашению № 1.

10 июня 2020 истец направил ответчику письмо исх. № 55 с уведомлением о завершении работ по договору № ИЗМ/СГ-СП/08-2019 и просьбой произвести приемку выполненных работ (письмо поступило ответчику 24.06.2020).

02 июля 2020 ответчик направил истцу письмо исх. № 131-07/2020 о невозможности проведения процедуры сдачи-приемки выполненных работ в связи с выявленными недостатками работ: В осях А1-Д1 по оси 16.1 Блока № 1: Вместо восьми кронштейнов, предусмотренных проектом, смонтировано 6; Не смонтированы профили; Не выполнена гидроизоляция окон; Имеются множественные повреждения лакокрасочного покрытия (царапины). В осях 1.1-16.1 по оси А1. 16.1-1.1 по оси Д1 Блока № 1: Не выполнена гидроизоляция окон; Не зачеканены отверстия под кронштейны кондиционеров; Оконные обрамления не очищены от герметика; Имеются множественные повреждения лакокрасочного покрытия (царапины); Не смонтирован декоративный уголок; Монтаж произведен недостаточным количеством заклепок.

Также в письме ООО "НПК "ЭкоПИРС" от 02 июля 2020 г. исх. № 131-07/2020 указано о том, что в нарушение п. 5.15 договора подрядчик не представил заказчику полный комплект исполнительной документации, подтверждающий объем и качество выполненных работ подрядчика по договору, в связи с этим приемка выполненных работ невозможна до устранения подрядчиком недостатков работ.

15 июля 2020г. ООО "НПК "ЭкоПИРС" направило подрядчику письмо исх. №134/07-2020 с мотивированным отказом от приемки исполнительной документации, с перечнем замечаний и недостатков исполнительной документации подрядчика.

Пунктом 8.1 договора предусмотрено право Заказчика на выплату дополнительных авансов.

ООО «НПК «ЭкоПИРС» в счет взаиморасчетов с Генподрядчиком Объекта строительства истцу был произведен второй авансовый платеж в размере 577 719,80 руб. платежным поручением № 39768 от ООО «ГП-МСК» (ООО «Генеральный Подрядчик-МСК» по письму ООО «НПК «ЭкоПИРС»).

27 августа 2020г. ООО "НПК "ЭкоПИРС" направило истцу мотивированный отказ от приемки работ исх. № 159/08-2020 с перечнем недостатков работ подрядчика и указанием срока до 05.09.2020г. для их устранения и предупреждением, что в случае уклонения подрядчика от устранения недостатков работ на основании п.7.10, п.11.11.А договора, ст.ст.723, 715 ГК РФ заказчик вправе устранить недостатки работ своими силами или с привлечением третьего лица и отнесением всех расходов на подрядчика.

07 сентября 2020г. ООО "Строительная компания "Алатырь" представило в ООО "НПК "ЭкоПИРС" письмо исх. № 68/1, с актом приемки работ КС-2 № 2 от 07.09.2020 на 587 246,62 руб., справкой КС-3 № 2 от 07.09.2020 на 587 246,62 руб.

10 сентября 2020 ООО "НПК "ЭкоПИРС" направило подрядчику письмо исх. №167/09-2020 об отказе в приемке работ подрядчика, указанных в акте КС-2 № 2 от 07.09.2020 на 587 246,62 руб., по причине не предъявления подрядчиком заказчику указанного объема работ для проверки и приемки и не устранения подрядчиком недостатков работ, указанных в письме заказчика исх. № 159/08-2020 от 27.08.2020г.

Истец получил 1 777 719,80 руб. и выполнил работы на 1 721 418,60 руб. (1 126 024,06 + 179 959,60 + 565 300 - 149 865,40 (резервная сумма в размере 5% от стоимости выполненных работ, удержанная, согласно п.8.3 договора в обеспечение надлежащего исполнения подрядчиком обязательств по договору: 56 301,20 + 8997,98 + 28 265,02 = 149 865,40 руб., возврат которой предусмотрен п.8.4, п.8.5 договора по окончании гарантийного срока).

Разница между стоимостью выполненных и оплаченных работ подрядчика по договору составляет 93 564,20 руб. (1 871 284 - 1 777 719,80 = 93 564,20 руб.). Между тем, указанная разница входит в резервную сумму 5% от стоимости выполненных работ, согласно п. 8.3 договора и не подлежит возврату подрядчику за отсутствием оснований, указанных в п. 8.4 и п. 8.5 договора.

За минусом резервной суммы 5% от стоимости выполненных работ ООО "СК "Алатырь" фактически выполнило работы на 1 721 418,60 руб. (1 871 284 -149 865,40 = 1 721 418,60 руб.).

С учетом выплаты заказчиком подрядчику авансовых платежей на 1 777 719,80 руб. и стоимости принятых заказчиком работ подрядчика на 1 721 418,60 руб. за минусом резервной суммы 5% от стоимости выполненных работ, согласно п.8.3 договора, задолженность ООО "НПК "ЭкоПИРС" перед истцом отсутствует.

В соответствии с п. 10.2 Договора, на результаты работ устанавливается гарантийный срок 12 (двенадцать) месяцев со дня приёмки работ по Акту о завершении работ по Договору, а в случае досрочного расторжения Договора с даты, определенной согласно п. 10. 7.

Основания к выплате подрядчику резервной суммы по договору отсутствуют по причине не истечения 12-месячного гарантийного срока на результат работы подрядчика по договору, при том, что подрядчик не устранил свои недостатки работ, в т.ч. в течение гарантийного срока; не учтено, что договором предусмотрено право заказчика за счет резервной суммы устранить недостатки работ подрядчика (п.7.10, п.10.5, п. 11.11А, п.11.11Б).

Согласно п.7.10 договора в случае отказа или уклонения подрядчика от устранения недостатков выявленных при приемке работ, заказчик вправе устранить недостатки своими силами (или привлечь для этого третье лицо) с отнесением расходов на подрядчика, в том числе за счет средств резервной суммы.

Согласно п.10.5 договора (гарантийные обязательства) при отказе (уклонении) подрядчика от устранения недостатков, заказчик вправе устранить недостатки самостоятельно либо силами третьих лиц с отнесением расходов на подрядчика за счет средств резервной суммы. При недостаточности резервной суммы подрядчик обязан компенсировать расходы заказчика, в т.ч. предстоящие, в част непокрытой резервной суммы, не позднее 5 (пяти) рабочих дней с момента получения соответствующего письменного требования заказчика.

Согласно п. 11.11 договора, стороны пришли к соглашению, что заказчик вправе произвести удержания из резервной суммы или иной подлежащей оплате подрядчику суммы, в т.ч. после расторжения договора/дополнительного соглашения, в счет обеспечения исполнения подрядчиком любого из следующих своих обязательств: а) обязательства по устранению недостатков выполненных и предъявленных к
приемке работ (п.7.10 договора). б) обязательства по устранению недостатков в гарантийный период (п.10.5). в) обязательства по возмещению ущерба, затрат, компенсаций (п.п.11.3, 11.4). г) обязательства по уплате подрядчиком неустоек, штрафных санкций, возмещений (п.п. 11.2, 11.9 договора).

При этом стороны пришли к соглашению, что удержание, предусмотренное настоящим пунктом договора, является способом обеспечения исполнения любого из вышеперечисленных обязательств подрядчика, устанавливаемым сторонами по их взаимному соглашению в соответствии со ст.329 Гражданского кодекса РФ (не предусмотренным, но не запрещенным законом способом обеспечения обязательства).

Если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков (п. 2 ст. 715 ГК РФ).

Согласно п. 3 ст. 723 ГК РФ, если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков.

В соответствии со ст. 450.1 ГК РФ, предоставленное названным кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора), при этом договор прекращается с момента получения данного уведомления.

ООО «НПК «ЭкоПИРС» 04 декабря 2020г. приняло решение об отказе от исполнения договора подряда № ИЗМ/СП/08-2019 от 02.12.2019г. на основании п.13.2 договора и ст.ст.715, 723 ГК РФ, и уведомило Подрядчика телеграммой, уведомлением об отказе от исполнения договора и требованием к подрядчику о возврате неотработанных авансовых платежей по договору.

В соответствии со ст. 64 АПК РФ - доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим кодексом и другими Федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования или возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела. В качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, показания свидетелей, аудио-видеозаписи, иные документы и материалы.

Согласно ст. 65 АПК РФ - каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии со ст. 71 АПК РФ - доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

Арбитражным процессуальным законодательством установлены критерии оценки доказательств в качестве подтверждающих фактов наличия тех или иных обстоятельств.

Доказательства, на основании которых лицо, участвующее в деле, обосновывает свои требования и возражения должны быть допустимыми, относимыми и достаточными.

Признак допустимости доказательств предусмотрен положениями ст. 68 АПК РФ.

В соответствии с указанной статьей обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Достаточность доказательств можно определить как наличие необходимого количества сведений, достоверно подтверждающих те или иные обстоятельства спора.

Отсутствие хотя бы одного из указанных признаков является основанием не признавать требования лица, участвующего в деле, обоснованными (доказанными).

Учитывая вышеизложенное, принимая во внимание тот факт, что доказательств надлежащего исполнения истцом по первоначальному иску условий Договора, а именно выполнения спорных работ на заявленную в первоначальном иску сумму, в материалы дела не представлено, арбитражный суд пришел к выводу о необоснованности и документальной неподтвержденности заявленного истцом искового требования к ответчику по первоначальному иску.

Согласно п. 1 ст. 330 ГК РФ неустойкой признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. Критериями для установления несоразмерности в каждом конкретном случае могут быть: чрезмерно высокий процент неустойки; значительное превышение суммы неустойки над суммой возможных убытков, вызванных нарушением обязательств, длительность неисполнения обязательств и др.

Согласно п. 11.2 договора, подрядчик уплачивает заказчику неустойку в случаях: А) просрочки устранения в полном объеме недостатков в результатах принятых заказчиком работ пени в размере 5000 руб. за каждый день просрочки устранения недостатков.

За нарушение обязательств по договору, Истцом по встречному иску начислена неустойка в соответствии с п.11.2 Договора за период с 03.07.2020 г. по 05.10.2020 г. в размере 475 000 руб.

Учитывая, что именно не в спорных, а в выполненных и принятых работах, указанных выше, имеются недостатки, которые истцом не устранены, факт нарушения обязательств по договору подтвержден истцом по встречному иску, начисление неустойки произведено обоснованно, в связи с чем, требование истца по встречному иску о взыскании неустойки подлежит удовлетворению, а сумма неустойки за период с 03.07.2020 г. по 05.10.2020 г. в размере 475 000 руб. – взысканию с ответчика по встречному иску.

Расходы по уплате государственной пошлины распределяются в соответствии со ст. 110 АПК РФ, в связи с чем, госпошлина в размере 12 500 руб. подлежит взысканию с ответчика по встречному иску в пользу истца по встречному иску.

На основании ст. ст. 8-12, 309, 310, 702, 1102, 1105 ГК РФ, руководствуясь ст. ст. 65-67, 71, 132, 156, 161-167, 171-176, 180, 181 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении первоначального иска – отказать.

Встречный иск удовлетворить в полном объеме.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью Строительная компания "Алатырь" (117342, <...>, э 2 п XI ком 60е оф 65, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 21.03.2015, ИНН: <***>) в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Научно-производственная компания "Экопирс" (119021, Москва город, бульвар Зубовский, дом 27, строение 3, пом/комн III/2, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 31.07.2017, ИНН: <***>) сумму неустойки за период с 03.07.2020 г. по 05.10.2020 г. в размере 475 000 (Четыреста семьдесят пять тысяч) руб., расходы по оплате госпошлины в размере 12 500 (Двенадцать тысяч пятьсот) руб.

Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его изготовления в полном объеме в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья А.А. Федоточкин