Гражданский кодекс часть 1

Нижегородской таможни о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Герион», г. Нижний Новгород (ОГРН <***> ИНН <***>), к административной ответственности по части 1 статьи 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, компании «Байершие Моторен Верке Акциенгезельшафт», Германия, в лице его представителя в Российской Федерации - ООО «Юридическая фирма Городисский и Партнеры», г. Москва.

Третье лицо, надлежащим образом уведомленное о времени и месте проведения судебного разбирательства, явку своего представителя не обеспечило. На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заседание проведено в отсутствие указанного участника процесса по имеющимся в деле материалам.

Проверив обстоятельства возбуждения дела об административном правонарушении в отношении Общества, полномочия лица, составившего протокол об административном правонарушении, порядок фиксации признаков административного правонарушения, сроки давности привлечения к административной ответственности, изучив материалы дела, арбитражный суд пришел к выводу о привлечении Общества к административной ответственности и назначении ему наказания в виде административного штрафа в размере 50000 рублей.

Как усматривается из материалов дела, 13.07.2018 в зону таможенного контроля - склад временного хранения ПАО «ТрансКонтейнер», расположенный по адресу: <...> м юго-восточнее от здания (свидетельство о включении в Реестр владельцев складов временного хранения № 10408/301210/10129/04 от 02.12.2014) по транзитной декларации № 10702020/210618/0003354 в адрес ООО «ГЕРИОН» (ИНН <***>, КПП 526201001, ОГРН <***>, адрес: 603115, <...>) в рамках внешнеторгового контракта от 28.02.2017 №ГР 2017-01, заключенного между ООО «ГЕРИОН» (Россия) и компанией «FUZHOUTERAFUNDPLASTICPRODUCTSCO., LTD» (Китай), по коносаменту от 08.06.2018 № MILVLV581589665 и инвойсу от 23.03.2018 № Т189А718, поступили товары: ЭЛЕКТРОМОБИЛЬ ДЕТСКИЙ НА Р/У ДЛЯ КАТАНИЯ ДЕТЕЙ ФИО4 3-X ЛЕТ, в количестве 167 мест, весом брутто 4560.00 кг.

11.07.2018 таможенным представителем ООО «СПЕГАТ» в лице ФИО5, действовавшего на основании договора на оказание услуг таможенного представителя №НН/20/2017 от 13.03.2017, заключенного между ООО «Герион» и «СПЕГАТ», по доверенности №23 от 01.01.2018, выданной ООО «СПЕГАТ» ФИО5, на Дзержинский таможенный пост (ОТО и ТК № 1) Нижегородской таможни в электронной форме подана предварительная таможенная декларация с заявлением таможенной процедуры «выпуск для внутреннего потребления» в отношении товаров, ввезенных в адрес ООО «ГЕРИОН» по транзитной декларации №10702020/210618/0003354.

Данной декларации 11.07.2018 присвоен регистрационный номер № 10408040/110718/0026935.

В указанной декларации под таможенную процедуру «выпуск для внутреннего потребления» заявлен один товар «Электромобиль детский на р/у для катания детей старше 3-х лет:

- марка «SUV», модель «SUV» . Цвет вишневый глянец - 21 шт., цвет синий глянец - 21 шт., комплектность: электромобиль детский - 1 шт., сетевое зарядное устройство 220-240в, 50/60гц, с током заряда 1а, с постоянным выходным напряжение 12в - 1 шт., индивидуальный пульт дистанционного управления 2.4g, функционирует через bluetooth интерфейс - 1 шт., руководство по эксплуатации - 1 шт., индивидуальная упаковка - 1 шт. Устройство упаковано в индивидуальную упаковку из картона с размерами 115см* 59см*32 см;

- марка «BUGGY», модель «BUGGY». Цвет красный пластик - 21 шт., цвет синий пластик -22 шт., комплектность: электромобиль детский - 1 шт., сетевое зарядное устройство 220-240в, 50/60гц, с током заряда 1000 ма, с постоянным выходным напряжение 12в - 1 шт., индивидуальный пульт дистанционного управления 2.4g, функционирует через bluetooth интерфейс - 1 шт., руководство по эксплуатации - 1 шт., индивидуальная упаковка - 1 шт. Устройство упаковано в индивидуальную упаковку из картона с размерами 116см*88см*43см;

- марка «ATV», модель «ATV». Цвет красный пластик - 20 шт., цвет белый пластик - 20 шт., электромобиль детский - 1 шт., сетевое зарядное устройство 220-240в, 50/60гц, с током заряда 1 а, с постоянным выходным напряжение 12в - 1 шт., индивидуальный пульт дистанционного управления 2.4g, функционирует через bluetooth интерфейс - 1 шт., руководство по эксплуатации - 1 шт., индивидуальная упаковка - 1 шт. Устройство упаковано в индивидуальную упаковку из картона с размерами 132см*78см*60см;

- марка «МОТО BUBBLE», модель «МОТО BUBBLE». Цвет белый пластик - 21 шт., цвет красный пластик - 21 шт. Электромобиль детский - 1 шт., сетевое зарядное устройство 220-240в, 50/60гц, с током заряда 1000 ма, с постоянным выходным напряжение 12в - 1 шт., индивидуальный пульт дистанционного управления 2.4g, функционирует через bluetooth интерфейс - 1 шт., руководство по эксплуатации - 1 шт., индивидуальная упаковка - 1 шт. Устройство упаковано в индивидуальную упаковку из картона с размерами 127см*64см*36.5 см. Электротехническое устройство из пластмассы, металла и резины для игровых целей. Устройство представляет собой электрический самокат, декорированный под легковой автомобиль известного производителя популярной марки, предназначенный для перемещения одного ребенка в возрасте от 3 лет и весом до 30 кг на посадочном месте с максимальной скоростью 7 км/ч в пределах игровых площадок, парковых территорий, жилых зон и пр., кроме дорог общего пользования. Корпус электромобиля детского выполнен из полипропилена, посадочное место выполнено из экокожи, с цельной спинкой и сдвоенным подголовником, с поясным ремнем безопасности. 1 электромобиль детский включается и выключается с помощью кнопки и ключа. Устройством можно управлять двумя способами. Первый способ - сидя на посадочном месте устройства, ребенок сам управляет им посредством нажатия на ножную педаль, вращая колесо рулевого управления и переключая рычаг коробки передач. Второй способ - устройством управляет сопровождающий взрослый человек посредством нажатия на кнопки пульта дистанционного управления; пульт управления 2.4g индивидуальный, функционирует через bluetooth интерфейс. Является передающим устройством малого радиуса действия стандарта ieee 802.15 (в том числе bluetooth), работающим в диапазоне 2400-2483,5 мгц, с выходной мощностью передатчика не более 100 мвт. Устройство приводится в движение двумя электромоторами мощностью 30/35 ватт каждый. Источником энергии является 12-ти вольтовой свинцовый аккумулятор емкостью 7/10 ah с индикатором уровня заряда. Время непрерывной работы до 2-х часов в нормальных климатических условиях, время заряда аккумулятора от 8 до 10 часов. Для заряда аккумулятора rкомплект входит сетевое зарядное устройство. Дополнительным электротехническим оборудованием является: цифровая аудио система, которая оснащена aux/sd/usb разъёмами и fm радио, декоративные диодные источники света передних фар, дополнительных указателей поворота, задних фар. Конструктивно устройство содержит колеса с резиновыми ненадувными шинами, пружинные амортизаторы на передней и задней осях, открывающиеся двери с фиксаторами, багажник для небольших вещей, игрушек. Устройство содержит специальную выдвигающуюся ручку для удобной транспортировки. Производитель «jiaxingadilevehicle со.,ltd.» Товарный знак "SUV", "МОТО BUBBLE", "BUGGY" "ATV". Страна происхождения: Китай, таможенная стоимость: 209463,29 руб.

11.07.2018 в ходе проведения таможенного контроля по ДТ №10408040/110718/0026935 участнику ВЭД выставлен запрос на представление электронных документов, в ответ на который им были представлены товаросопроводительные, коммерческие и технические документы, подтверждающие заявленные сведение указанные в декларации на товары. Среди представленных документов имелось техническое описание электромобилей, подготовленное генеральным директором ООО «ГЕРИОН» ФИО6

По результатам анализа представленных документов было обнаружено изображение, визуально сходное с логотипом, принадлежащим компании «BayerischeMotorenWerkeAktiengesellschaft ("BMWAG").

В соответствии с письмом ФТС России от 07.04.2017 № 14-40/17533 «О внесении изменений в письмо ФТС России от 19.05.2011 N 14-42/23300» представителем правообладателя является ООО «Юридическая фирма «Городисский и партнеры».

В ходе проведения проверки в рамках системы управления рисками был проведен таможенный досмотр, в результате которого подтверждено наличие логотипов визуально сходных с товарными знаками «BMW», зарегистрированными компанией «BMWAG», на электромобилях марка «МОТО BUBBLE», модель «МОТО BUBBLE», цвет белый пластик - 21 шт., цвет красный пластик - 21 шт., о чем свидетельствует Акт таможенного досмотра № 10408043/160718/000095.

ОТО и ТК № 1 Дзержинского таможенного поста применен профиль риска, в соответствии с которым произведен отбор проб и образцов товара, что отражено в Акте отбора проб и образцов № 10408043/270718/000009 от 27.07.2018.

По решению №10408040/260718/ДВ/000061 назначена таможенная экспертиза в Центральном экспертно-криминалистическом таможенном управлении. Для проведения таможенной экспертизы эксперту представлено 2 образца электромобилей марки «МОТО BUBBLE», модель «МОТО BUBBLE».

Согласно заключению таможенного эксперта Экспертно-криминалистической службы -регионального филиала ЦЭКТУ г. Нижнего Новгорода от 03.08.2018 № 12404005/0024382 расположенное на электромобилях: комбинированное обозначение, состоящее из кругов, один из которых разделён на четыре сектора и словесного элемента «HRX», размещенное на представленных образцах, являющихся частью товара №1 «Электромобиль детский на р/у для катания детей старше 3-х лет, модель марки «МОТО BUBBLE» является сходным до степени смешения с зарегистрированными товарными знаками компании «BMWAG» по свидетельствам № 673219 (ТРОИС per. № 01241/00652-002/ТЗ-220908) и №955419; изобразительное обозначение в виде двух скругленных четырехугольников с окантовкой, внутри которых расположены вертикально ориентированные полосы (пластины), размещенное на передней части электромобилей, является сходным до степени смешения с зарегистрированными товарными знаками компании «BayerischeMotorenWerkeAktiengesellschaft» (далее - компания BMWAG) по свидетельствам №№ 1349846, 1374844, 1363428, 1356118 (все свидетельства на дату проведения исследования являлись действующими). Также экспертом указано, что представленный на исследование товар - игрушка «электромобиль детский на р/у для катания детей старше 3-х лет», является товаром в отношении которого, в том числе, зарегистрированы товарные знаки по свидетельствам №№ 1349846, 1374844, 1363428, 1356118 (товары 28 класса МКТУ «игры, игрушки»), принадлежащие компании BMWAG.

02.08.2018 в Нижегородскую таможню от представителя компании BMWAG ФИО7., действующего по доверенности от 01.06.2016 № G 1661, выданной компанией «BayerischeMotorenWerkeAktiengesellschaft», поступило заявление о привлечении ООО «ГЕРИОН» к административной ответственности (письмо от 25.07.2018 № 2419-1609283/VS).

Как указано в письме, обнаруженные Нижегородской таможней товары «электромобили детские р/у для катания детей старше 3-х лет в белом и красном цвете по 21 шт. каждого цвета», ввезенные ООО «ГЕРИОН» и задекларированные по ДТ № 10408040/110718/0026935, относятся к товарам 28 класса МКТУ, в отношении которых по международным регистрациям №№ 1349846, 1374844, 1363428, 1356118 зарегистрированы товарные знаки компанией BMWAG. Обозначение в виде двух скругленных четырехугольников с окантовкой, внутри которых расположены вертикально ориентированные полосы (пластины), размещенное на передней части электромобилей, является сходным до степени смешения с зарегистрированными компанией BMWAG товарными знаками.

Также в данном письме указано, что ввезенные в адрес ООО «ГЕРИОН» электромобили являются контрафактными в силу следующих признаков: дизайн товаров, ввезенных ООО «ГЕРИОН», маркировка и обозначения, присутствующие на товарах, не соответствуют дизайну и маркировке оригинальных товаров компании BMWAG; обозначения используются на ввезенных товарах без ведома и согласия (разрешения) правообладателя; компания BMWAG не предоставляла согласия на производство данных товаров производителю Jiaxingadilevehicle со.,ltd и не предоставляла ООО «ГЕРИОН» право на ввоз на территорию РФ указанных товаров. Ни сама компания BMWAG, ни иные лица, уполномоченные компанией BMWAG и действующие от ее имени, не заключали каких-либо договоров или соглашений, в том числе лицензионных, по которым ООО «ГЕРИОН» или производителю Jiaxingadilevehicle со.,ltd предоставлялось бы право на использование товарных знаков, принадлежащих компании BMWAG. С ООО «ГЕРИОН» не велась переписка или переговоры, результаты которых могли бы быть восприняты как согласие (разрешение) BMWAG на указанные действия.

Также данным письмом ФИО7. представлены в Нижегородскую таможню сведения о международных регистрациях №№1349846, 1374844, 1363428, 1356118.

На этапе таможенного контроля генеральным директором ООО «ГЕРИОН» ФИО6каких-либо документов, подтверждающих законность использования товарного знака, зарегистрированного по свидетельствам №№ 1349846, 1374844, 1363428, 1356118, представлено не было.

Товарные знаки за №1356118 получили охрану с 12.05.2017, за № 1363428 - с 20.06.2017, за №1374844 -с 22.06.2017, за №1349846 - с 08.05.2017.

ООО «ГЕРИОН» нарушило исключительные права компании «BayerischeMotorenWerkeAktiengesellschaft» на использование товарных знаков, зарегистрированных за номерами №№1349846, 1374844, 1363428, 1356118, путем ввоза на территорию Евразийского экономического союза по ДТ № 10408040/110718/0026935 товаров «электромобили детские р/у для катания детей старше 3-х лет в количестве 21 шт. белого цвета и 21 шт. красного цвета», без разрешения правообладателя, то есть незаконно использовало чужой товарный знак.

По результатам рассмотрения материалов проверки и проведения административного расследования, усмотрев в действиях ответчика признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, заместитель начальника отдела административных расследований Нижегородской таможни в пределах полномочий, предоставленных статьей 28.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, 13.09.2018 составил в отношении Общества протокол об административном правонарушении №10408000-1377/2018. Данный протокол составлен в присутствии законного представителя Общества. Права и обязанности, предусмотренные статьей 25.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, лицу, привлекаемому к административной ответственности, были разъяснены, что отражено в протоколе об административном правонарушении.

Указанный протокол и другие материалы административного дела в отношении ответчика переданы заявителем в Арбитражный суд Нижегородской области на рассмотрение по подведомственности.

В силу части 1 статьи 1.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1225 Гражданского кодекса Российской Федерации товарные знаки и знаки обслуживания являются результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью).

Пунктом 4 статьи 1477 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что на товарный знак, то есть на обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признается исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак.

Исходя из положений статьи 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со статьей 1229 данного Кодекса любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак), в том числе способами, указанными в пункте 2 настоящей статьи. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на товарный знак. Исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности путем размещения товарного знака на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации.

По правилам пункта 1 статьи 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных названным Кодексом. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную Гражданским кодексом Российской Федерации, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается данным Кодексом.

Согласно пункту 1 статьи 1515 Гражданского кодекса Российской Федерации товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными.

В соответствии с пунктом 2 статьи 9 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕАЭС) товары, перемещаемые через таможенную границу Евразийского экономического союза (далее - ЕАЭС), подлежат таможенному контролю в соответствии с ТК ЕАЭС.

Товары, ввозимые в Российскую Федерацию с территорий государств, не являющихся членами Таможенного союза, в том числе перемещаемые через территории государств - членов Евразийского экономического союза в соответствии с таможенной процедурой таможенного транзита, подлежат таможенному декларированию при их помещении под таможенную процедуру и изменении таможенной процедуры (статья 203 Федерального закона №311-Ф3 от 27.11.2010).

Согласно подпунктом 1 пункта 1, пункта 3 статьи 105 ТК ЕАЭС при помещении товаров под таможенные процедуры, за исключением таможенной процедуры таможенного транзита, используется декларация на товары.

В декларации на товары, согласно подпункту 4 пункта 1 статьи 106 ТК ЕАЭС, подлежат указанию сведения о товарах, в том числе: наименование, описание, необходимое для исчисления и взимания таможенных платежей, для обеспечения соблюдения запретов и ограничений, мер защиты внутреннего рынка, принятия таможенными органами мер по защите прав на объекты интеллектуальной собственности, идентификации, отнесения к одному 10-значному коду Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности; код товаров в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности; происхождение товаров; наименование страны отправления и страны назначения; производитель товаров; товарный знак.

В соответствии с подпунктом 29 пункта 15 Инструкции о порядке заполнения декларации на товары, утвержденной Решением Комиссии Таможенного союза от 20.05.2010 № 257, в графе 31 ДТ «Грузовые места и описание товаров» указываются сведения о декларируемом товаре, необходимые для исчисления и взимания таможенных и иных платежей, взимание которых возложено на таможенные органы, обеспечения соблюдения запретов и ограничений, принятия таможенными органами мер по защите прав на объекты интеллектуальной собственности, идентификации, отнесения к одному десятизначному классификационному коду по ТН ВЭД ЕАЭС, а также о грузовых местах. Сведения, заявляемые в данной графе, указываются с новой строки с проставлением их порядкового номера.

Из правовой позиции, изложенной в пункте 8 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17.02.2011 № 11 ив пункте 15 Обзора практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности, утвержденного Информационным письмом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.12.2007 № 122, следует, что ввоз товаров, на которых незаконно воспроизведен товарный знак, на территорию Российской Федерации является элементом введения товара в гражданский оборот на территории Российской Федерации и представляет собой самостоятельное нарушение прав владельца товарного знака, которое охватывается положениями статьи 14.10 КоАП России.

В соответствии с частью 1 статьи 14.10 КоАП РФ незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 указанной статьи влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от пяти тысяч до десяти тысяч рублей с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара, а также материалов и оборудования, используемых для их производства, и иных орудий совершения административного правонарушения; на должностных лиц - от десяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара, а также материалов и оборудования, используемых для их производства, и иных орудий совершения административного правонарушения; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до двухсот тысяч рублей с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара, а также материалов и оборудования, используемых для их производства, и иных орудий совершения административного правонарушения.

Объектом правонарушения, ответственность за которое предусмотрена статьей 14.10 КоАП РФ, выступают экономические права и интересы граждан, интересы предпринимателей, экономические интересы государства, предусмотренные частью четвертой ГК РФ.

Непосредственный объект - исключительное право на товарный знак.

Объективная сторона административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.10 КоАП РФ, заключается в незаконном использовании чужого товарного знака или сходных с ними обозначений для однородных товаров, под которым признается любое действие, нарушающее исключительные права владельцев товарного знака: введение в хозяйственный оборот или хранение с этой целью товарного знака или товара, обозначенного этим знаком, или обозначения, сходного с ним до степени смешения в отношении товаров.

В пункте 9.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 N 11 "О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" отмечено, что в силу части 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо несет ответственность за совершенное административное правонарушение, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

С учетом этого ответственность юридического лица за совершение правонарушения, установленного статьей 14.10 КоАП РФ, наступает в том числе, в случае, если лицо использовало чужой товарный знак, не проверив, предоставляется ли ему правовая охрана в Российской Федерации, и (или) не проверив, осуществляет ли оно такое использование на законных основаниях (неосторожная форма вины).

В ходе рассмотрения административного дела, таможенным органом было также установлено, что до подачи ДТ №10408040/110718/0026935 в распоряжении генерального директора Общества ФИО6 имелись фотографии каждой модели автомобиля и их техническое описание. На основании таких сведений ФИО6 было подготовлено техническое описание, которое впоследствии было направлено работнику ООО «СПЕГАТ» для совершение таможенных операций в отношении ввезенных товаров.

На фотографиях, на которых изображен внешний вид электромобиля марки «МОТО BUBBLE», отчетливо видно обозначение в виде двух скругленных прямоугольников, что подтверждается протоколами опроса свидетеля ФИО5 и законного представителя ООО «ГЕРИОН» ФИО6

В ходе проведения опроса законного представителя ООО «ГЕРИОН» таможенный орган установил, что по информации компании-поставщика «FUZHOUTERAFUNDPLASTICPRODUCTSCO., LTD» (Китай) электромобили марки «МОТО BUBBLE» являются нелицензионной продукцией и на нее не требуется разрешительные документы при ввозе в РФ. До направления документов таможенному представителю ФИО6 лично было разработано и составлено техническое описание к электромобилям детским по четырем моделям, следовавшим в адрес ООО «ГЕРИОН». Всю информацию о технических характеристиках электромобилях, их свойствах, внешнем описании были получены ООО «ГЕРИОН» от компании «FUZHOUTERAFUNDPLASTICPRODUCTSCO., LTD» (Китай) до подачи ДТ №10408040/110718/0026935. Также ФИО6 показал, что до подачи таможенной декларации он не обращался ни к правообладателю, в ни Роспатент, ни в ФТС России на предмет установления правообладателя товарного знака в виде обозначения, представляющего собой изображение в виде двух скругленных четырёхугольников с окантовкой, внутри которых расположены вертикально ориентированные полосы (пластины), размещенного на электромобилях марки «МОТО BUBBLE» (красный и белый цвет), так как считает, что решетка в виде двух скругленных четырёхугольников с окантовкой присутствует на различных моделях автомобилей, произведенных не компанией «BMWAG» (ФИО6, представлена при опросе фотография решетки, используемой ООО «Автозавод «ГАЗ» на выпускаемых им автомобилях).

Таможенным органом в адрес ФИО7 (представителя правообладателя компании BMWAG) направлено определение об истребовании сведений (исх. № 05-02-11/18377 от 03.09.2018).

Из полученного ответа следует, что сходства между решетками на приложенных к определению фотографиях автомобилей и тех решеток, которые зарегистрированы за №№1349846, 1374844, 1363428, 1356118, не имеется, так как на фотографиях представлена решетка радиатора, представляющая собой единую деталь, а именно одну раму, на которой закреплена решетка, высота которых существенно изменяется от центральной части рамы к ее торцевой части, в то время как товарные знаки международных регистрации за №№1349846, 1374844, 1363428, 1356118 представляют собой две расположенные симметрично на расстоянии друг от друга детали, высота которых изменятся несущественно и визуальное восприятие сравниваемых элементов совершенно различно.

Согласно представленной ООО «Автозавод «ГАЗ» информации (письмо директор Дивизиона «ЛКиЛА» (представитель по доверенности № 234 от 01.11.2017 г.) ФИО8 от 13.09.2018) представленная на фотографии решетка радиатора использовалась на автомобилях ГАЗ-ЗШО до 2004 г.

При этом согласно международным регистрациям товарный знак за № 1356118 получил охрану с 12.05.2017, за № 1363428 - с 20.06.2017, за № 1374844 - с 22.06.2017, за № 1349846 - с 08.05.2017.

С учетом изложенных обстоятельств, таможенный орган пришел к правильному выводу о наличии в действиях Общества состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Факт ввоза Обществом товара, на котором незаконно размещено обозначение, сходное до степени смешивания с товарным знаком иностранного лица, подтвержден документально, ввозимые товары однородны товарам, для которых зарегистрирован товарный знак иностранного лица.

Ссылка заявителя на документ на китайском языке, который со слов Общества, является регистрационным свидетельством на товарный знак (т.2 л.д.2), судом не принимается.

В материалах дела имеется ответ Торгово-Промышленной палаты Нижегородской области от 29.11.2018 на запрос таможенного органа о соответствии формы и содержания предоставленного Обществом документа на китайском языке требованиям, предъявляемым к свидетельствам о регистрации торговых марок, выдаваемым на территории КНР, согласно которому содержащаяся в государственном реестре информация не совпадает с указанной документе на китайском языке, кроме того, профильные эксперты Торгово-Промышленной палаты Нижегородской области отмечают, что не ясно какой логотип или марка указаны в свидетельстве, не указан номер группы товаров, не идентифицирован руководитель уполномоченного органа, подписавший свидетельство.

Таким образом, из представленных в дело доказательств (с учетом ответа Торгово-Промышленной палаты Нижегородской области) не представляется возможным с достоверностью установить является ли представленный Обществом документ, именуемый им как регистрационное свидетельство на товарный знак, действительно таковым.

Наличия допущенных при производстве по административному делу нарушений процессуальных требований, повлекших какие-либо негативные последствия для лица, привлекаемого к административной ответственности, вызвавших ущемление его прав и законных интересов, а также повлиявших на правильное установление обстоятельств дела, судом не установлено.

Согласно статье 2.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, совершившие административные правонарушения в связи с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций, несут административную ответственность как должностные лица, если законом не установлено иное.

Таким образом, Общество является субъектом ответственности по части 1 статьи 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Возможности применения в рассматриваемом случае статьи 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях судом не усматривается в силу следующих обстоятельств.

В соответствии со статьей 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при малозначительности совершенного административного правонарушения суд может освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться вынесением устного замечания.

В пункте 18 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 №10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» (далее – Постановление №10) указано, что малозначительность административного правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. Такие обстоятельства, как, например, личность и имущественное положение привлекаемого к ответственности лица, добровольное устранение последствий правонарушения, возмещение причиненного ущерба не являются обстоятельствами, свидетельствующими о малозначительности правонарушения. Данные обстоятельства в силу частей 2 и 3 статьи 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях учитываются при назначении административного наказания.

По смыслу статьи 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях оценка малозначительности деяния должна соотноситься с характером и степенью общественной опасности, причинением вреда либо угрозой причинения вреда личности, обществу или государству.

Кроме того, согласно пункту 18.1 Постановления №10 квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 18 настоящего Постановления применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния.

Между тем суд, оценив обстоятельства рассматриваемого дела, не находит исключительности в характере совершенных административных правонарушений. Доказательств наличия в рассматриваемом случае исключительных обстоятельств Обществом суду не представлено.

При таких условиях суд приходит к выводу об отсутствии оснований для признания названного правонарушения малозначительным.

Возможности замены Обществу административного наказания в виде штрафа на предупреждение судом не усматривается в силу следующего.

Согласно положениям статьи 3.4 КоАП РФ предупреждение - мера административного наказания, выраженная в официальном порицании физического или юридического лица. Предупреждение выносится в письменной форме.

Предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

В случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа может быть заменено являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицу, осуществляющему предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, или юридическому лицу, а также их работникам на предупреждение в соответствии со статьей 4.1.1 настоящего Кодекса.

В соответствии со статьей 4.1.1 КоАП РФ являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II этого Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

Вместе с тем, судом в ходе рассмотрения настоящего дела установлено что совершенное Обществом административное правонарушение повлекло за собой причинение убытков правообладателю товарных знаков.

Исходя из вышеназванных норм КоАП РФ, наличие имущественного ущерба исключает возможность назначения административной ответственности в виде предупреждения.

Суд считает необходимым также отметить, что норма КоАП РФ, в которой указаны основания для установления предупреждения за совершенные правонарушения, не ставит возможность замены наказания на предупреждение от размера ущерба. Квалифицирующем признаком для такой замены является именно отсутствие такого ущерба, а не больший или меньший его размер. При рассмотрении вопроса о возможности назначения административной ответственности в виде предупреждения имеет значение факт наличия имущественного ущерба, а не размер такого ущерба.

На основании изложенного, с учетом обстоятельств и характера совершенного административного правонарушения, суд считает необходимым назначить Обществу наказание в виде административного штрафа в пределах, предусмотренных санкцией части 1 статьи 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в размере 50000 рублей с конфискацией изъятой по протоколу изъятия вещей и документов от 15.08.2018, и находящейся на хранении у ООО «Терминал» по адресу: <...>, продукции.

Руководствуясь статьями 167-170, 180-182, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

заявленное требование Нижегородской таможни удовлетворить.

Привлечь общество с ограниченной ответственностью «Герион», <...> (ОГРН <***> ИНН <***>; дата и место государственной регистрации в качестве юридического лица: 21.02.2017, межрайонная инспекция ФНС России №15 по Нижегородской области), к административной ответственности по части 1 статьи 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и назначить ему наказание в виде административного штрафа в размере 50000 рублей.

Контрафактную продукцию, а именно: электромобили детские на р/у для катания детей старше 3 лет марка «MotoBubble» цвет белый пластик – 21 шт. и цвет красный пластик – 21 шт. (упакованы в картонные коробки, с принадлежностями), изъятую у ООО «Герион» сотрудниками Нижегородской таможни из места ведения деятельности ПАО «Трансконтейнер» по адресу: <...>, по протоколу изъятия вещей и документов от 15.08.2018, и находящуюся на хранении у ООО «Терминал» по адресу: <...>, конфисковать.

Административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее шестидесяти дней со дня вступления решения о наложении штрафа в законную силу по реквизитам:

Банк получателя Операционный департамент Банка России, <...>, БИК 044501002

счет 40101810800000002901

получатель Межрегиональное операционное УФК (ФТС России)

ИНН <***> КПП 773001001 ОКТМО 45328000

КБК 15311604000016000140 (штраф по постановлению №10408000-1388/2018)

УИН 15310104080001377182

Надлежащим образом заверенную копию квитанции или платежного поручения, подтверждающего уплату штрафа, необходимо представить в Арбитражный суд Нижегородской области.

По истечении шестидесяти дней со дня вступления настоящего решения в законную силу, в случае если арбитражному суду не будет представлено доказательство добровольной уплаты штрафа, в отношении лица, привлеченного к административной ответственности, подлежит применению принудительное исполнение решения суда.

Настоящее решение вступает в законную силу по истечении 10 дней со дня его принятия, если не будет подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступит в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Настоящее решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области.

Судья И.Ю. Мукабенов