Гражданский кодекс часть 1

при ведении протокола судебного заседания секретарём Калешевым Е.А., рассмотрев в судебном заседании дело по иску участника общества с ограниченной ответственностью «НОВОСТРОЕВ» (ОГРН <***>, ИНН <***>) ФИО1

к обществу с ограниченной ответственностью «НОВОСТРОЕВ» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников Общества с ограниченной ответственностью «Новостроев» ИНН <***>, выраженное в протоколе внеочередного общего собрания участников ООО «Новостроев» от 26.11.2021 года, по вопросу №3 повестки дня указанного общего собрания «Об изменении устава ООО «Новостроев»,

третье лицо: ООО «Управляющая компания Баско», ФИО2.

при участии в судебном заседании:

от Браги Н.Н. - Шароватов А.С., удостоверение адвоката №1921, доверенность №25АА 3135724 от 30.03.2021 г.

от ООО "Новостроев" - генеральный директор ФИО3, паспорт, протокол №20 от 14.08.2019 г., согласно выписки из ЕГРЮЛ; ФИО4, паспорт, доверенность №2 от 26.05.2021 г., диплом №5447 от 25.01.2001 г.,

иные участники извещены, не явились.

установил: участник общества с ограниченной ответственностью «НОВОСТРОЕВ» ФИО1 (далее- истец) обратилась в Арбитражный суд Приморского края с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «НОВОСТРОЕВ» о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников Общества с ограниченной ответственностью «Новостроев» ИНН <***>, выраженное в протоколе внеочередного общего собрания участников ООО «Новостроев» от 26.11.2021 года, по вопросу №3 повестки дня указанного общего собрания «Об изменении устава ООО «Новостроев».

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: ООО «Управляющая компания Баско», ФИО2.

Третьи лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, в заседание не явились.

Суд, руководствуясь статьей 156 АПК РФ, приступил к проведению судебного заседания в отсутствие указанных лиц.

В судебном заседании 22.02.2022 г. судом на основании ст. 163 АПК РФ объявлялся перерыв 01.03.2022 до 17 час. 00 мин., о чем было вынесено протокольное определние.

После перерыва судебное заседание было продолжено.

Истец в обоснование заявленных требований указал на то, что решения по вопросу об изменении устава ООО «Новостроев» приняты 76 процентами голосов, в то время как для решения этого вопроса требовалось единогласное решение всех участников общества; порядок созыва и проведения внеочередного общего собрания участников общества, установленный статьёй 36 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» был нарушен, кроме того на внеочередном собрании не были включены дополнительные вопросы в повестку дня внеочередного общего собрания участников предложенные истицей.

Ответчик, возражая против удовлетворения заявленных требований указал на то, что неучастие истицы в работе внеочередного общего собрания участников, состоявшегося 26.11.2021 г., и не принятие ею участия в голосовании по вопросам повестки дня этого общего собрания в условиях заблаговременного уведомления истицы о созыве этого собрания, вынесенных на него вопросах повестки дня и при обеспечении генеральным директором ознакомления с материалами, выносимыми на обсуждение общего собрания, и получения их копий, не обусловлено каким-либо нарушением её прав со стороны исполнительного органа общества.

Заслушав пояснения сторон, исследовав материалы дела, установил следующее.

Общество с ограниченной ответственностью «НОВОСТРОЕВ» зарегистрировано в качестве юридического лица 10.04.2017 г.

26.11.2021 г. состоялось внеочередное общее собрание участников Общества по повестке дня, изложенной в уведомлении генерального директора от 26.10.2021 г. № 365/Н, а именно:

1) Об избрании председателя и секретаря общего собрания.

2) Сообщение генерального директора о текущем состоянии строительства объекта «ЖК Невельской» и перспективах ввода объекта в эксплуатацию.

3) Об изменении Устава ООО «НОВОСТРОЕВ».

На внеочередном общем собрании присутствовали следующие участники Общества: ООО «Управляющая компания БАСКО» (ИНН <***>), владеющее долей в уставном капитале Общества в размере 52%, и ФИО2 (ИНН <***>), владеющий долей в уставном капитале Общества в размере 24%.

По вопросу № 3 повестки дня внеочередным общим собранием участников Общества принято решение внести в Устав Общества следующие изменения:

1) пункт 8.2.12. изложить в следующей редакции:

«8.2.12.1. Решение об одобрении Обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность согласно статье 45 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». Решение об одобрении сделки, цена которой превышает 10 000 000 (десять миллионов) рублей принимается участниками Общества единогласно.

8.2.12.2. Решение об одобрении Обществом крупной сделки согласно статье 46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».».

2) пункт 9.3. изложить в следующей редакции:

«9.3. Избрание исполнительного органа Общества и досрочное прекращение его полномочий осуществляется решением Общего собрания участников Общества. Генеральный директор может избираться из числа участников Общества или третьих лиц.».

3) пункт 9.9. изложить в следующей редакции:

«9.9. В качестве единоличного исполнительного органа Общества может выступать только физическое лицо, за исключением передачи полномочий по договору управляющему.».

Решение было принято единогласно, участвующими в собрании участниками общества.

Как следует из сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, на момент принятия указанного решения участниками общества являлись: общество с ограниченной ответственностью "УПРАВЛЯЮЩАЯ КОМПАНИЯ БАСКО", доля в уставном капитале 5200 рублей или 52%; ФИО1 - 2400 рублей или 24% доли в уставном капитале; ФИО2- 2 400 рублей или 24% доли в уставном капитале.

В силу статьи 35 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Закон об ООО) внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, предусмотренных уставом, а также в иных случаях, если проведение такого собрания требуют интересы общества и его участников. Внеочередное общее собрание созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.

Для осуществления этого права орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества. В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня (пункты 1 и 2 статьи 36 Закон об ООО).

В соответствии с пунктом 7 статьи 37 Закон об ООО общее собрание участников общества вправе принимать решения только по вопросам повестки дня, сообщенным участникам общества в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 36 Федерального закона, за исключением случаев, если в данном общем собрании участвуют все участники общества.

В соответствии с пунктом 1 статьи 43 Закон об ООО решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований названного Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

Истица, её представитель участие в спорном собрании не принимали, в связи с чем истица имеет право на заявление настоящего иска.

Исходя из обстоятельств дела, проведенное спорное общее собрание участников общества являлось внеочередным.

В отношении доводов истицы о её ненадлежащем уведомлении о проведении собрания, назначенного на 26.11.2021 года, так как письмо в её адрес было направлено 26.10.2021 года, то есть без учёта времени, необходимого для прохождения почты, при этом, к уведомлению не было приложено проекта изменений в устав общества, которые генеральный директор предлагал поставить на голосование, суд считает необходимым обратить внимание на следующие обстоятельства.

Согласно письму от 26.10.2021 г. № 365/Н, участники общества, в том числе ФИО1 были уведомлены о том, что в соответствии с пунктом 8.12 Устава ООО «Новостроев» (далее -Общество) генеральным директором созывается внеочередное общее собрание участников Общества в форме совместного присутствия участников.

Место проведения собрания - офисное помещение общества по адресу: <...>.

Проведение собрания назначается на 26.11.2021 г., указаны повестка собрания, а также вопросы, вынесенные на повестку дня. Разъяснено право на ознакомление с материалами, выносимыми на обсуждение общего собрания.

Согласно сведениям с официального сайта почты России, на котором сформирован отчет об отслеживании отправления с почтовым идентификатором 69010565011475 (направленное в адрес ФИО1), установлено, что вышеуказанное письмо принято в отделение связи 26.10.2021 г., что не оспаривается истцом, 05.11.2021 г. вручено адресату.

При этом, заказное письмо, содержащее уведомление о созыве внеочередного общего собрания, 27.10.2021 г. поступило в почтовое отделение по месту жительства истицы, а 28.10.2021 г. Почтой России была предпринята попытка его вручения истице, и только 05.11.2021 г. истица получила почтовое отправление.

В соответствии с пунктом 2 статьи 35 Закона об ООО внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.

Орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества (пункт 1 статьи 36 Закона об ООО).

Согласно пункту 8.8. устава ООО «Новостроев», в редакции от 04 апреля 2017 г., генеральный директор Общества утверждает повестку дня и организует подготовку к проведению общего собрания участников общества. Генеральный директор общества обязан известить участников о дате и месте проведения общего собрания участников, повестке дня, обеспечить ознакомление участников с документами и материалами, выносимым на рассмотрение общего собрания участников, и осуществить другие необходимые действия не позднее, чем за 30 дней до даты проведения собрания.

Согласно пункту 8.9. устава ООО «Новостроев», в редакции от 04 апреля 2017 г. сообщение участникам о проведении общего собрания участников осуществляется путём направления им заказного письма, которое должно содержать все необходимые сведения, предусмотренные статьёй 36 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В соответствии с частью 1 статьи 165.1 ГК РФ заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю.

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что истица была надлежащим образом уведомлена о проведении спорного собрания.

Доводы истицы относительно необходимости при направлении уведомления о проведении собрания также учитывать время, необходимое для прохождения почтового отправления, основаны на неверном толковании нормы права и положений устава общества и являются необоснованными.

В силу пункта 3 статьи 36 Закона об ОООк информации и материалам, подлежащим предоставлению участникам общества при подготовке общего собрания участников общества, относятся годовой отчет общества, заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора по результатам проверки годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов общества, сведения о кандидате (кандидатах) в исполнительные органы общества, совет директоров (наблюдательный совет) общества и ревизионную комиссию (ревизоры) общества, проект изменений и дополнений, вносимых в устав общества, или проект устава общества в новой редакции, проекты внутренних документов общества, а также иная информация (материалы), предусмотренная уставом общества.

Если иной порядок ознакомления участников общества с информацией и материалами не предусмотрен уставом общества, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны направить им информацию и материалы вместе с уведомлением о проведении общего собрания участников общества, а в случае изменения повестки дня соответствующие информация и материалы направляются вместе с уведомлением о таком изменении.

Указанные информация и материалы в течение тридцати дней до проведения общего собрания участников общества должны быть предоставлены всем участникам общества для ознакомления в помещении исполнительного органа общества. Общество обязано по требованию участника общества предоставить ему копии указанных документов. Плата, взимаемая обществом за предоставление данных копий, не может превышать затраты на их изготовление.

Пунктом 8.10. Устава ООО «Новостроев», в редакции от 04 апреля 2017 г., предусмотрен порядок ознакомления с материалами, выносимыми на обсуждение общего собрания, согласно которому материалы должны быть предоставлены всем участникам общества для ознакомления в помещении исполнительного органа общества в течение тридцати дней до проведения общего собрания.

Как следует из пояснений ответчика, которые не были оспорены истцом, 24.11.2021 г. представитель истицы адвокат Шароватов А.С. обратился в ООО «Новостроев», прибыв в занимаемое им офисное помещение по юридическому адресу, за предоставлением материалов, выносимых на обсуждение общего собрания участников ООО «Новостроев» 26.11.2021 г.

Тогда же, 24.11.2021 г. материалы, включая проект изменений в устав ООО «Новостроев», были ему представлены генеральным директором в виде заверенных на бумажных носителях копий.

Таким образом, судом не усматривается каких-либо нарушений в части уведомления истицы о проведении спорного собрания, а также в отношении предоставления документов для ознакомления с материалами, выносимыми на обсуждение общего собрания.

В отношении доводов истицы о том, что оспариваемое решение внеочередного общего собрания участников общества является незаконным по причине не включения в его повестку дня дополнительных вопросов, предложенных истицей письмом от 21.10.2021 и 08.11.2021 г., суд считает необходимым отметить следующее.

Абзацем 2 пункта 2 статьи 36 Закона об ООО установлено, что любой участник общества вправе вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительных вопросов не позднее чем за пятнадцать дней до его проведения.

28.10.2021 г. ООО «Новостроев» было получено доставленное курьерской почтой требование о созыве внеочередного общего собрания участников ООО «Новостроев», датированное 21.10.2021 г., подписанное представителем истицы Шароватовым А.С.

В требованиях истицы содержались предложения о включении в повестку дня внеочередного общего собрания участников Общества следующих вопросов: 1) Избрать председателем общего собрания Шароватова Андрея Сергеевича. 2) Избрать секретарем общего собрания ФИО2. 3) Об утверждении годовой бухгалтерской отчётности ООО «Новостроев» за 2020 год. 4) Об утверждении отчёта аудитора ООО «Новостроев» в отношении годовой бухгалтерской отчётности ООО «Новостроев» за 2020 год. 5) Об утверждении отчёта-обоснования Генерального директора ООО «Новостроев» ФИО3 об увеличении стоимости строительства объекта ЖК «Невельской» с 1 531 400 000 рублей до 1 814 000 000 рублей. 6) Об утверждении отчёта Генерального директора ООО «Новостроев» ФИО3 об исполнении всех договоров поставки материалов и оборудования, закупленных для строительства ЖК «Невельской», с указанием сведений о сроках поставки материалов, фактических сроков доставки материалов на объект, а также сведений о дальнейшем движении и судьбе указанных материалов и оборудования. 7) Об утверждении отчёта Генерального директора ООО «Новостроев» ФИО3 о проделанной им работе в должности генерального директора ООО «Новостроев» в период с 01.01.2020 года по 31.12.2020 года. 8) Об утверждении отчёта Генерального директора ООО «Новостроев» ФИО3 о проделанной им работе в должности генерального директора ООО «Новостроев» в период с 01.01.2021 года по 31.12.2021 года. 9) Об утверждении отчёта Генерального директора ООО «Новостроев» ФИО3 о расходовании денежных средств, предоставленных ООО «Новостроев» ПАО «Сбербанк» в качестве целевого финансирования строительства ЖК «Невельской» по состоянию на 20.10.2021 года. 10) Об утверждении отчёта Генерального директора ООО «Новостроев» ФИО3 о размере и составе кредиторской задолженности ООО «Новостроев» перед всеми контрагентами ООО «Новостроев», существующей по состоянию на 20.10.2021 года с расшифровкой размера, основания и планируемого источника погашения задолженности по каждому кредитору/контрагенту ООО «Новостроев». 11) Об утверждении отчёта Генерального директора ООО «Новостроев» ФИО3 о проделанной работе с дольщиками ООО «Новостроев» в связи с нарушением им сроков завершения строительства ЖК «Невельской» и нарушением сроков передачи квартир и нежилых помещений дольщикам. 12) Рассмотреть план генерального директора ООО «Новостроев» ФИО3 по завершению строительства ЖК «Невельской». 13) Признать совершёнными в ущерб интересам ООО «Новостроев» действия генерального директора ООО «Новостроев» ФИО3 по приостановлению письмом исх.№166/Н от 30.09.2020 года исполнения договора поставки б/н от 16.04.2020 года, заключённого между ООО «Новостроев» и ООО «РЕХАУ», поскольку в результате таких действий ПВХ профиль и соответствующая фурнитура, необходимые для устройства фасада ЖК «Невельской», не были поставлены на строительную площадку в полном необходимом объёме в срок до 31.12.2020 года. 14) Признать совершёнными в ущерб интересам ООО «Новостроев» действия генерального директора ООО «Новостроев» ФИО3 по приостановлению письмом исх. №167/Н от 30.09.2020 года исполнения договора поставки №7253-КС от 10.04.2020 года, заключённого между ООО «Новостроев» и ООО «СибГласс», поскольку в результате таких действий стеклопакеты, необходимые для устройства фасада ЖК «Невельской», не были поставлены на строительную площадку в полном необходимом объёме в срок до 31.12.2020 года. 15) Признать совершёнными в ущерб интересам ООО «Новостроев» действия/бездействие генерального директора ООО «Новостроев» ФИО3 по неисполнению решения общего собрания участников ООО «Новостроев», результаты которого оформлены Протоколом №20/03-1 от 19.03.2020 года, которым были согласованы подрядчики на отдельные виды работ, которые необходимо было начинать выполнять не позднее июня 2021 года, в том числе ни ООО «Новостроев», ни ООО «СК БАСКО» не был в разумный срок подписан договор подряда с подрядчиком ООО «Градстройгрупп» на изготовление и монтаж светопрозрачных конструкций, выполняемые указанным подрядчиком при отсутствии подписанного договора работы подрядчику не оплачивались, в результате таких действий сроки устройства фасада - светопрозрачных конструкций ЖК «Невельской» значительно нарушены. 16) Признать совершёнными в ущерб интересам ООО «Новостроев» действия генерального директора ООО «Новостроев» ФИО3, который допустил принятие у ООО «СК БАСКО» и оплату на счёт ООО «СК БАСКО» по КС2 №19.1 от 20.01.2021 года работ по производству светопрозрачных конструкций с наценкой 100% по сравнению с ценой, за которую указанные работы выполнил субподрядчик. 17) Признать совершёнными в ущерб интересам ООО «Новостроев» и с превышением полномочий действия генерального директора ООО «Новостроев» ФИО3, который в нарушение требований п.8.2.12 Устава ООО «Новостроев» не организовал проведение общих собраний участников общества для одобрения сделок, цена которых превышает 10 000 000 рублей, в том числе: с ООО «СУ №7», с ООО «Еврострой», с ИП ФИО5, с ООО «Либерти», с ООО «СК БАСКО», с ООО «ЦБ», с ИП ФИО6, с ООО «Мартен», с ООО «Металл-Инвест», с ООО «Рехау», с ООО «СибГласс», с ООО «Сил Бет», с ООО «Стройснаб», с ООО «Фаст-Сервис», с ООО «Фикс Групп», с ООО «СТК Магнит» и другими. 18) Прекратить полномочия генерального директора ООО «Новостроев» ФИО3. 19) Избрать на должность генерального директора ООО «Новостроев» ФИО7. 20) Дать согласие ФИО2 на отчуждение им 24% доли в ООО «Новостроев» участнику Общества ФИО1 за 2 400 (две тысячи четыреста) рублей. 21) Дать согласие Обществу с ограниченной ответственностью «Управляющая компания БАСКО» на отчуждение им 52% доли в ООО «Новостроев» участнику Общества ФИО1 за 5 200 (пять тысяч двести) рублей.

Согласно п.8.14 устава ООО «Новостроев», в редакции от 04 апреля 2017 г., генеральный директор общества должен в течение 5 (пяти) дней после поступления требования о созыве внеочередного общего собрания принять решение о созыве или об отказе в созыве общего собрания участников.

Генеральным директором ООО «Новостроев» было принято решение о проведении 11.12.2021 г. внеочередного общего собрания участников общества по вопросам, изложенным в требованиях истицы, в связи с чем было направлено уведомление заказным почтовым отправлением письма от 02.11.2021 г. № 578/Н.

В уведомлении от 02.11.2021 г. № 578/Н о созыве по инициативе истицы внеочередного общего собрания участников Общества до сведения участников также были доверены вопросы о времени начала и конца регистрации прибывших на собрание участников и их представителей, об оформлении полномочий представителей участников для участия в собрании, о порядке ознакомления с материалами, выносимыми на обсуждение общего собрания, о применении защитных мер в целях профилактики заражения новой коронавирусной инфекцией (COVID-19).

10.11.2021 г. ООО «Новостроев» было получено письмо, подписанное представителем истицы Шароватовым А.С., с предложением о включении в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества дополнительных вопросов, которые по своему содержанию соответствовали вопросам, содержавшимся в требовании представителя участника от 21.10.2021 г. Предложенные вопросы были тождественны вопросам, включённым по требованию участника в повестку дня назначенного на 11.12.2021 г. внеочередного общего собрания участников Общества.

При этом, как следует из пояснений ответчика, что не оспаривается истицей, от участника общества ФИО1 или её представителя не поступало обращений об отмене назначенного на 11.12.2021 г. по требованию истицы внеочередного общего собрания участников общества в связи с необходимостью рассмотрения этих вопросов на внеочередном общем собрании участников общества, созванном на 26.11.2021 г., каких-либо нарушений со стороны общества действующего законодательства или устава общества по данному основанию судом не установлено.

Кроме того, 11.12.2021 г. состоялось внеочередное общее собрание участников общества, в повестке дня которого находились всё вопросы, содержащиеся в предложениях истицей письмами от 21.10.2021 и 08.11.2021 г.

В отношении доводов истицы о том, что решения по вопросу об изменении устава ООО «Новостроев» приняты 76 процентами голосов, в то время как для решения этого вопроса требовалось единогласное решение всех участников общества в силу положений ч.1 статьи 32 Закона об ООО, суд считает необходимым отметить следующее.

Из содержания абзаца 2 части 1 статьи 32 Закона об ООО право на участие в общем собрании, как одна из главных форм реализации права на участие в управлении делами общества, включает в себя следующую совокупность правомочий: право присутствовать на собрании, право принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и право голосовать при принятии решений.

При этом истец, будучи уведомлен о проведении собрания не воспользовался правом на участие в нем.

По смыслу абзаца второго пункта 1 статьи 181.3, статьи 181.5 ГК РФ решение собрания, нарушающее требования ГК РФ или иного закона, по общему правилу является оспоримым, если из закона прямо не следует, что решение ничтожно.

Согласно подпункту 3 части 3 статьи 67.1 ГК РФ, принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждается в отношении общества с ограниченной ответственностью путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.

Таким образом, как следует из материалов дела, истец был надлежащим образом уведомлен относительно проведения собрания, оспариваемое решение подтверждено в нотариальном порядке, согласно свидетельству об удостоверении факта принятия органом управления юридического лица и о составе участников (членов) этого органа, присутствовавших при принятии данного решения.

Решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований названного Закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения (пункт 1 статьи 43 Закона об ООО).

При этом согласно пункту 2 указанной статьи Закона об ООО суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества.

В соответствии абзацем 4 пункта 1 статьи 32 Закона об ООО, каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом

Как указано в абзаце 5 пункта 1 статьи 32 Закона об ООО, уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок определения числа голосов участников общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Пунктом 4.3 устава ООО «Новостроев»в редакции от 04 апреля 2017 г., предусмотрено, что количество голосов, которыми обладает участник, прямо пропорционально принадлежащей ему доле. Доли, принадлежащие обществу, не учитываются при определении результатов голосования на общем собрании участников общества, а также при распределении прибыли и имущества общества в случае его ликвидации.

Внеочередным общим собранием участников, состоявшимся 26.11.2021 г., не рассматривались вопросы об изменении порядка определения числа голосов участников Общества, отличного от общепринятого - каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества. Положения пункта 4.3. устава Общества, предусматривающие такой порядок, не изменялись и не рассматривались на внеочередном общем собрании участников.

Согласно подпункту 2 пункта 2 статьи 33 Закона об ООО к компетенции общего собрания участников общества относятся утверждение устава общества, внесение в него изменений или утверждение устава общества в новой редакции, принятие решения о том, что общество в дальнейшем действует на основании типового устава, либо о том, что общество в дальнейшем не будет действовать на основании типового устава, изменение размера уставного капитала общества, наименования общества, места нахождения общества.

В соответствии с пунктом 8 статьи 37 Закона об ООО решения по вопросам, указанным в подпункте 2 пункта 2 статьи 33 настоящего Закона, а также по иным вопросам, определенным уставом общества, принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.

Присутствовавшие на внеочередном общем собрании 26.11.2021 года участники общества ООО «Новостроев» ООО «Управляющая компания БАСКО» (52%) и ФИО2.(24%) имели в совокупности 76% голосов от числа голосов всех участников общества, что превышает две третьи голосов от общего числа голосов участников общества.

Судом проанализированы внесенные в устав ООО «Новостроев» изменения, путём изложения в новой редакции пунктов 8.2.12., 9.3. и 9.9 устава ООО «Новостроев» в редакции от 04 апреля 2017 г.

Пункт 8.2.12. утвержден в следующей редакции: «8.2.12.1. Решение об одобрении Обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность согласно статье 45 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». Решение об одобрении сделки, цена которой превышает 10 000 000 (десять миллионов) рублей принимается участниками Общества единогласно.

Изменения формулировки пункта фактически направлены на устранение неоднообразного толкования положений в предыдущей редакции и приводят их в точное соответствие с нормами Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Разделение пункта 8.2.12. на два пункта (8.2.12.1. и 8.2.12.2.) с изложением компетенции общего собрания участников по принятию решений об одобрении двух разных видов сделок, что не свидетельствует о возможном нарушении прав истицы при принятии в дальнейшем решений на общих собраниях общества.

Пункты 9.3., 9.9. устава участниками общества были одобрены в следующей редакции: «9.3. Избрание исполнительного органа Общества и досрочное прекращение его полномочий осуществляется решением Общего собрания участников Общества. Генеральный директор может избираться из числа участников Общества или третьих лиц.»; «9.9. В качестве единоличного исполнительного органа Общества может выступать только физическое лицо, за исключением передачи полномочий по договору управляющему».

Из содержания пункта 9.3. устава исключено положение, что генеральный директор может переизбираться неограниченное число раз, поскольку это дублирование аналогичного положения, содержащегося в пункте 9.1. устава.

Также исключено, как излишнее регулирование, положение, что решение об избрании единоличного исполнительного органа принимается участниками Общества единогласно.

В новую редакцию пункта 9.3. устава перемещено положение прежней редакции пункта 9.9. устава, что генеральный директор может избираться из числа участников общества или третьих лиц.

При этом исключено, положение, что генеральным директором может быть избрано любое другое лицо, обладающее, по мнению большинства участников общества, необходимыми знаниями и опытом.

Исходя из изложенного следует, что обжалуемые решения по вопросу №3 повестки дня указанного общего собрания «Об изменении устава ООО «Новостроев» были приняты при необходимом для этого кворуме, голосование участника, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования.

При этом, в соответствии с положениями пунктов 1.12-1.13 Устава общества принятие общим собранием участником общества решений и состав участников общества, присутствующих при его принятии, не требует нотариального удостоверения, а также подтверждается подписанием протокола председателем и секретарем собрания, являющихся участниками общества.

Согласно статье 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, для чего все лица, участвующие в деле, в равной степени вправе заявлять ходатайства о представлении доказательств, полученных с соблюдением требований федерального закона, в том числе письменных доказательств, каковыми являются не только прямо перечисленные в статье 75 АПК РФ, но и любые документы, содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела, выполненные в форме цифровой, графической записи или иным способом, позволяющим установить его достоверность.

Статьей 9 АПК РФ предусмотрено, что судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Каждому лицу, участвующему в деле, гарантируется право представлять доказательства арбитражному суду и другой стороне по делу, обеспечивается право заявлять ходатайства, высказывать свои доводы и соображения, давать объяснения по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам, связанным с представлением доказательств. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий. Более того, по общему правилу, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (часть 1 статьи 65 АПК РФ). Однако такая обязанность не является безграничной.

На основании вышеизложенного, представляются несостоятельными и необоснованными доводы истца о нарушениях, допущенных при проведении внеочередного собрания, в том числе при голосовании участников, определении результатов голосования и принятии оспариваемого решения, в связи с чем в удовлетворении заявленных требований необходимо отказать.

По правилам статьи 110 АПК РФ расходы по оплате государственной пошлины относятся на истца.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

отказать в удовлетворении исковых требований.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в течение месяца со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу.

Судья Клёмина Е.Г.