Гражданский кодекс часть 1

о признании незаконным и отмене постановления от 01.02.2018 о назначении административного наказания к протоколу об административном правонарушении №1962

при участии

от заявителя: не явился, извещен;

от заинтересованного лица: не явился, извещен;

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Ломбарды ЮС-585" (далее – заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по новгородской области (далее – заинтересованное лицо, Управление, Роспотребнадзор) от 01.02.2018 о назначении административного наказания к протоколу об административном правонарушении №1962, предусмотренном пунктом 2 статьи 14.8 Кодексом РФ об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Стороны, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в суд не явились. Руководствуясь статьями 123, 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие представителей сторон.

Рассмотрев материалы дела, суд установил следующее.

При рассмотрении обращения потребителя ФИО2 Управлением проведен правовой анализ договора займа (залогового билета № 417618 от 30.05.2017 и прочих условий договора займа), заключенного ООО «Ломбарды ЮС-585» в лице управляющей ФИО3 с конкретным потребителем, согласно которому потребитель в рамках проведения акции «Обмен старого на новое» обратился в ломбард для обмены старых золотых коронок на новые золотые серьги стоимостью 8273 рубля, при этом часть стоимости 4599 рублей он оплатил наличными, а сумма 3674 рубля была перечислена ломбардом за счет залогового займа под сдаваемые коронки.

Согласно п. 12 Прочих условий договора займа, заключенного ООО «Ломбарды ЮС-585» в лице управляющей ФИО3 с конкретным потребителем, «Залогодатель согласен с тем, что информация о размере текущей задолженности перед Залогодержателем, даты и размер произведенных и предстоящих платежей, уменьшение процентной ставки по договору займа, обеспечивается Залогодержателем путем размещения данной информации на сайте www.585.su в личном кабинете Заемщика. Заемщик согласен с тем, что размещение информации на сайте www.585.su в личном кабинете Заемщика является надлежащим способом уведомления об изменении условий договора займа не влекущих за собой возникновение новых или увеличение размера существующих денежных обязательств Заемщика. Информация о наступлении задолженности по договору займа залогодатель вправе направить заемщику CMC-сообщением на номер телефона указанный в настоящем залоговом билете. Стороны признают надлежащим использование при направлении уведомлений, сообщений факсимильное воспроизведение подписи».

Кроме того, п.9 Прочих условий договора займа, заключенного ООО «Ломбарды ЮС-585» в лице управляющей ФИО3 с конкретным потребителем, содержит условие, согласно которому: «Действуя своей волей и в своем интересе даю согласие ООО «Ломбарды ЮС-585» ОГРН: <***>, адрес: 191023, <...> д.28-30, корпус 3, пом. 53 Н, а также ООО «ЦЭК»: 199406, <...>, литер А, помещение 4Н, 6Н, ООО «Центр онлайн займов»: 197374, <...>, литер. Б, пом.23-Н; ООО «Золотой.ру»: 191023, <...> д.28-30, корп.3, пом.53Н; ООО «Регент Голд»: 197374, <...>, литер. Б, пом.23-Н, на обработку указанных мной в настоящем залоговом билете персональных данных (с использованием средств автоматизации или без использования таких средств) любыми способами, предусмотренными законодательством РФ (включая сбор, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), использование в т.ч. для рассылки и получения CMC-сообщений; для автоматических голосовых сообщений (автодозвон) на номера стационарной и/или подвижной телефонной связи; распространение, в т.ч. передачу третьим лицам в целях обработки персональных данных, обезличивание, блокирование, уничтожение персональных данных), для указанным лицом (или третьими лицами) в целях продвижения товаров, работ, услуг на рынке, сообщений о новостях (в т.ч. акциях скидках открытиях дисконтных программах специальных предложениях информации о вакансиях). Ювелирной сети 585 и Золотой направления поздравлений с днем рождения и иных праздничных дат. Указанное согласие действует в течение 5 лет с момента подписания настоящей анкеты. Согласие на обработку персональных данных может быть мной отозвано путем направления уведомления об отзыве заказным письмом. Подтверждаю, что предоставленная мной информация на лицевой стороне залогового билета достоверна. Подтверждаю согласие на получение рекламы от вышеуказанных лиц».

22.12.2017 по факту выявленного нарушения составлен протокол об административном правонарушении, по результатам рассмотрения которого вынесено постановление №1962 от 01.02.2018 о привлечении Общества к административной ответственности, предусмотренной пунктом 2 статьи 14.8 КоАП РФ, с назначением наказания в виде штрафа в размере 10 000 руб.

Данное постановление оспорено Обществом в судебном порядке.

Пунктом 2 статьи 14.8 КоАП РФ установлена административная ответственность за включение в договор условий, ущемляющих права потребителя, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до двух тысяч рублей; на юридических лиц - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей.

В соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства (статья 310 ГК РФ).

В соответствии с частью 1 статьи 450 ГК РФ изменение договора возможно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором.

По смыслу части 1 статьи 452 ГК РФ соглашение об изменении условий договора должно быть заключено в той же форме, что и договор, то есть в письменной форме. Сделка в письменной форме совершается путем составления документа, выражающего ее содержание, подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами (пункт 1 статьи 160 ГК РФ).

Изменение условий договора возможно только в случае получения от клиента согласия в письменной форме. При этом, поскольку одной из сторон спорного договора является потребитель-гражданин, то одностороннее изменение условий договора допустимо только в случаях, предусмотренных Законом.

В соответствии с пунктом 2 статьи 450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: при существенном нарушении договора другой стороной; в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Пунктом 2 статьи 452 ГК РФ установлено, что требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок.

Только законом, а не договором могут быть установлены случаи отказа от исполнения или изменения в одностороннем порядке договора с гражданином-потребителем.

При этом сам по себе факт подписания клиентом договора с отметкой о согласии с условиями договора, нельзя рассматривать в качестве письменного соглашения об изменении условий договора в порядке, предусмотренном частью 1 статьи 452 ГК РФ.

Право кредитной организации на размещений информации о размере текущей задолженности перед Залогодержателем, дате и размере произведенных и предстоящих платежей уменьшение процентной ставки по договору займа через сайт в личном кабинете заемщика не делегирует потребителю обязанность систематически отслеживать такую

Соглашение об изменении или о расторжении договора должно совершатся в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное (пункт 1 статьи 452 ГК РФ).

В силу пункта 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными нормативными правовыми актами (статья 422 ГК РФ).

Из пункта 1 статьи 422 ГК РФ следует, что договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Таким образом, согласно ст. 450, ст. 452, ст. 820 ГК РФ, одностороннее изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, либо по решению суда, причем соглашение об изменении условий договора займа должно быть заключено в той же форме, что и сам договор займа, то есть в письменной форме.

В случаях, когда кредитная организация направляет гражданам извещения об изменении договора путем размещения соответствующей информации на сайте www.585.su в личном кабинете Заемщика, CMC-сообщением на номер телефона указанный в настоящем залоговом билете условия вступают в силу при ознакомлении, проставлении подписи на документе, подтверждающим соответствующее согласие клиента.

Указанные способы доведения информации до потребителя не обеспечивают возможность и обязательность ознакомления с изменениями всех потребителей. Надлежащим извещением лица не может служить размещение на сайте Заявителя информации об уже вступивших в силу односторонних изменениях договорных условий со стороны Ломбарда. Данные действия являются дополнительным способом информирования, так как в соответствии со ст. 10 Закона N 2300-1 изготовитель (исполнитель, продавец) обязан своевременно предоставлять потребителю необходимую и достоверную информацию о товарах (работах, услугах), обеспечивающую возможность их правильного выбора, информация должна быть доведена до сведения потребителя при заключении договоров купли-продажи и договора о выполнении работ (оказании услуг).

Для отслеживания изменений вносимых в Договор, потребителю необходимо ежедневно в течении срока действия договора изучать веб-сайт Заявителя (поскольку исходя из Условий, информация об изменениях может быть доведена одним из представленных способов).

Согласно части 1 статьи 10 Закона «О защите прав потребителей» обязанность предоставления информации о реализуемой услуге возложена на исполнителя услуги. В нарушение части 1 статьи 10 Закона «О защите прав потребителей» Ломбард возложил обязанность отслеживания информации об изменениях в условиях предоставления услуги на потребителя.

С учетом изложенного, условие пункта 12 Прочих условий договора займа, заключенного ООО «Ломбарды ЮС-585» в лице управляющей ФИО3 с конкретным потребителем ущемляет права потребителя.

В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных» (далее - Закон о персональных данных) любая информация, относящаяся к прямо или косвенно определенному или определяемому физическому лицу (субъекту персональных данных) - представляют собой «персональные данные» (пункт 1); любое действие (операция) или совокупность действий (операций), совершаемых с использованием средств автоматизации или без использования таких средств с персональными данными, включая сбор, запись, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), извлечение, использование, передачу (распространение, предоставление, доступ), обезличивание, блокирование, удаление, уничтожение персональных данных - это обработка персональных данных (пункт 3).

В соответствии со статьей 6 Закона о персональных данных обработка персональных данных должна осуществляться с соблюдением принципов и правил, предусмотренных настоящим Федеральным законом. Обработка персональных данных допускается, в том числе, в следующих случаях: обработка персональных данных осуществляется с согласия субъекта персональных данных на обработку его персональных данных; обработка персональных данных необходима для исполнения договора, стороной которого либо выгодоприобретателем или поручителем по которому является субъект персональных данных, в том числе в случае реализации оператором своего права на уступку прав (требований) по такому договору, а также для заключения договора по инициативе субъекта персональных данных или договора, по которому субъект персональных данных будет являться выгодоприобретателем или поручителем.

Согласно статье 9 Закона о персональных данных субъект персональных данных принимает решение о предоставлении его персональных данных и дает согласие на их обработку свободно, своей волей и в своем интересе. Согласие на обработку персональных данных должно быть конкретным, информированным и сознательным. Согласие на обработку персональных данных может быть дано субъектом персональных данных или его представителем в любой позволяющей подтвердить факт его получения форме, если иное не установлено федеральным законом. В случае получения согласия на обработку персональных данных от представителя субъекта персональных данных полномочия данного представителя на дачу согласия от имени субъекта персональных данных проверяются оператором.

Согласие на обработку персональных данных может быть отозвано субъектом персональных данных. В случае отзыва субъектом персональных данных согласия на обработку персональных данных оператор вправе продолжить обработку персональных данных без согласия субъекта персональных данных при наличии оснований, указанных в пунктах 2-11 части 1 статьи 6, части 2 статьи 10 и части 2 статьи 11 настоящего Федерального закона.

Обязанность предоставить доказательство получения согласия субъекта персональных данных на обработку его персональных данных или доказательство наличия оснований, указанных в пунктах 2-11 части 1 статьи 6, части 2 статьи 10 и части 2 статьи 11 настоящего Федерального закона, возлагается на оператора.

Частью 4 статьи 9 Закона о персональных данных установлено, что в случаях, предусмотренных федеральным законом, обработка персональных данных осуществляется только с согласия в письменной форме субъекта персональных данных. Согласие в письменной форме субъекта персональных данных на обработку его персональных данных должно включать в себя, в частности:

1) фамилию, имя, отчество, адрес субъекта персональных данных, номер основного документа, удостоверяющего его личность, сведения о дате выдачи указанного документа и выдавшем его органе;

2) фамилию, имя, отчество, адрес представителя субъекта персональных данных, номер основного документа, удостоверяющего его личность, сведения о дате выдачи указанного документа и выдавшем его органе, реквизиты доверенности или иного документа, подтверждающего полномочия этого представителя (при получении согласия от представителя субъекта персональных данных);

3) наименование или фамилию, имя, отчество и адрес оператора, получающего согласие субъекта персональных данных;

4) цель обработки персональных данных;

5) перечень персональных данных, на обработку которых дается согласие субъекта персональных данных;

6) наименование или фамилию, имя, отчество и адрес лица, осуществляющего обработку персональных данных по поручению оператора, если обработка будет поручена такому лицу;

7) перечень действий с персональными данными, на совершение которых дается согласие, общее описание используемых оператором способов обработки персональных данных;

8) срок, в течение которого действует согласие субъекта персональных данных, а также способ его отзыва, если иное не установлено федеральным законом;

9) подпись субъекта персональных данных.

Условие, предусмотренное пунктом 9 Прочих условий договора займа о согласии на обработку его персональных данных не является надлежащим согласием в целях Закона о персональных данных, поскольку такое согласие не отвечает требованиям о письменном согласии, изложенным в пункте 4 статьи 9 Закона о персональных данных.

Указанные условия о согласии Заемщика Кредитору обработать его персональные данные, не предусматривают возможности права выбора потребителя («согласия» либо «отказа») от передачи персональных данных изначально является отсутствием альтернативного варианта.

Как указано в постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 23.02.1999 № 4-П гражданин является экономически слабой стороной и нуждается в особой защите своих прав, что влечет необходимость ограничить свободу договора для другой стороны. При этом конституционная свобода договора не является абсолютной, не должна приводить к отрицанию или умалению других общепризнанных прав и свобод (часть 1 статьи 55 Конституции Российской Федерации) и может быть ограничена федеральным законом, однако лишь в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, прав и законных интересов других лиц (часть 3 статьи 55 Конституции Российской Федерации).

При этом, у гражданина отсутствует не только возможность выражения согласия или отказа от обработки и передачи персональных сведений, а также информация о персональных данных размещена в основном тексте Прочих условий договора займа и в самом низу документа ставится подпись заемщика, подтверждающая факт заключение договора займа, т.е. потребителю не представляется возможным свободно выразить согласие или отказ от передачи персональных данных. В данном случае возможность передачи персональных данных презюмируется самим фактом заключения договора займа.

Отсутствие права выбора потребителя возможности согласия или отказа в согласии на передачу персональных данных ущемляет права потребителей, что в силу статьи 16 Закона о защите прав потребителей является нарушением прав потребителей.

Таким образом, в соответствии с п.2 ст.400 ГК РФ, п.1 ст.16 Закона № 2300-1 условия договора, ущемляющие права потребителей по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, признаются недействительными.

В соответствие со ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней.

Пунктом 5 статьи 4 Закона № 2300-1 предусматривает, что если законами или в установленном ими порядке предусмотрены обязательные требования к товару (работе, услуге), продавец (исполнитель) обязан передать потребителю товар (выполнить работу, оказать услугу), соответствующий этим требованиям.

В силу п. 1 ст. 13 Закона № 2300-1 за нарушение прав потребителей исполнитель несет ответственность, предусмотренную законом или договором.

В имущественных отношениях граждане выступают экономически слабым субъектом, что всегда создает определенный потенциал ущемления их прав. Кроме того, физическое лицо, как субъект экономических отношений, обладает заведомо меньшими правовыми познаниями, нежели профессиональный субъект предпринимательской деятельности, что предусмотрено нормами п. 4 ст. 12 Закона №2300-1, согласно которым «...необходимо исходить из предположения об отсутствии у потребителя специальных познаний о свойствах и характеристиках товара (работы, услуги)». Поскольку правовое регулирование основано на принципах справедливости, указанные обстоятельства приводят к необходимости создавать дополнительные гарантии экономических прав менее слабых субъектов.

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых названным Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Нарушений порядка привлечения к административной ответственности и обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении, арбитражным судом не установлено.

Основания для признания совершенного обществом правонарушения малозначительным и освобождения от административной ответственности по основаниям статьи 2.9 КоАП РФ отсутствуют.

При этом арбитражный суд учитывает, что состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.8КоАП РФ, является формальным, и ответственность за указанное деяние наступает независимо от возникновения или не возникновения опасных последствий.

Из указанного следует и материалами дела подтверждается, что оспариваемое постановление вынесено в соответствии с действующим законодательством. Основания для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления отсутствуют.

В соответствии с частью 3 статьи 211 АПК РФ, в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, суд принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя.

При таких обстоятельствах, требования Общества не подлежат удовлетворению.

Руководствуясь ст.ст. 167-170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд

решил:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение 10 дней со дня принятия.

Судья Лебедева И.В.