Гражданский кодекс часть 1

Общество с ограниченной ответственностью «ТамбовТехМонтаж», г.Тамбов, обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области, г. Тамбов, опризнании незаконным постановления от 22.11.2018 о назначении административного наказания по делу №АП4-15/18 об административном правонарушении.

Определением от 12.12.2018 указанное заявление принято к производству арбитражного суда, возбуждено производство по делу №А64-9816/2018.

В судебном заседании 04.03.2019 заявитель заявленные требования поддержал, представитель заинтересованного лица против требований заявителя возражал.

Как следует из материалов дела и пояснений сторон, при осуществлении государственного контроля за соблюдением антимонопольного законодательства Тамбовское УФАС России выявило, что в период с 2016 по 2017 годы ООО «Тамбовгеология», ООО «ТамбовТехМонтаж» и ООО «Контурстрой» приняли участие в следующих аукционах в электронной форме:

1) №0164300000416000001 - выполнение работ по объекту: реконструкция
водопровода по ул. Южная в с. Стрельцы Тамбовского района Тамбовской области;

2) №0164300022616000017 - выполнение работ по объекту: реконструкция
водопровода по ул. Интернациональная в р.п. Дмитриевка Никифоровского района
Тамбовской области;

3) №0164300022616000018 - выполнение работ по объекту: реконструкция
водопровода по ул. Большая Советская в р.п. Дмитриевка, Никифоровского района
Тамбовской области;

4) №0164300022616000019 - выполнение работ по объекту: реконструкция
водопровода по ул. Строителей и ул. Комсомольской в р.п. Дмитриевка, Никифоровского района Тамбовской области;

5) №0164300026917000027 - строительство газопровода низкого давления на участках №1,2,3, определенных под малоэтажную жилую застройку в р.п. Знаменка Знаменского района Тамбовской области;

6) №0164300029216000005 - выполнение работ по объекту: строительство водозаборной скважины в <...> Тамбовской области;

7) №0164300029216000006 - выполнение работ по объекту: строительство водозаборной скважины в <...> Тамбовской области;

8) №0164300036916000001 - выполнение работ по объекту: строительство водозаборной скважины по ул. Октябрьская, д. 74 а в с. Новоюрьево Староюрьевского района Тамбовской области.

Анализ документов, предоставленных Электронной торговой площадкой о ходе проведенных аукционов (вх. от 15.06.2017 №3674) показал, что указанные аукционы завершились с минимальным снижением начальной (максимальной) цены контракта - 0,5%-1%.

В связи с наличием признаков нарушения антимонопольного законодательства в действиях ООО «Тамбовгеология», ООО «ТамбовТехМонтаж» и ООО «Контурстрой» при участии в восьми вышеуказанных аукционах на основании пункта 3 части 2 статьи 39 Закона о защите конкуренции приказом Тамбовского УФАС России от 02.11.2017 №73 в отношении указанных Обществ возбуждено дело №А4-10/17 по признакам нарушения пункта 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции.

Рассмотрев материалы дела и выслушав пояснения лиц, участвующих в деле, комиссия Тамбовского УФАС России по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства установила, что в ходе 8 аукционов в электронной форме: №0164300000416000001, №0164300022616000017, №0164300022616000018, №0164300022616000019, №0164300026917000027, №0164300029216000005, №0164300029216000006, №0164300036916000001, проходивших в период с 14.04.2016 по 31.12.2017, их участники: ООО «Тамбовгеология», ООО «Контурстрой» и ООО «ТамбовТехМонтаж» вели себя следующим образом:

- на аукцион №0164300000416000001 - выполнение работ по реконструкции водопровода по ул. Южная в с. Стрельцы Тамбовского района Тамбовской области,
начальная максимальная цена контракта - 2 757 120,00 руб. поступило 13 заявок, допущено к участию в аукционе три общества - ООО «ТамбовТехМонтаж», ООО «Контурстрой», ООО «Тамбовгеология», ценовые предложения подавали два общества – ООО «ТамбовТехМонтаж» и ООО «Тамбовгеология». При рассмотрении вторых частей заявок, заявка ООО «Тамбовгеология» признана не соответствующей требованиям Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» и отклонена на основании п.1 ч. 6 ст. 69 Закона о контрактной системе в связи с непредставлением свидетельства о допуске к определенному виду или видам работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, выданное саморегулируемой организацией в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов строительства, в порядке, установленном Градостроительным кодексом РФ. Аукцион признан несостоявшимся, контракт заключен с ООО «ТамбовТехМонтаж» по предложенной цене контракта 2 729 548,80 руб., снижение цены контракта -1%;

- на аукцион №0164300022616000017 - выполнение работ по реконструкции
водопровода по ул. Интернациональная в р.п. Дмитриевка Никифоровского района
Тамбовской области, начальная максимальная цена контракта - 922 480,00 руб., поступило 6 заявок, допущено к участию в аукционе 3 участника – ООО «ТамбовТехМонтаж», ООО «Контурстрой», ООО «Тамбовгеология», ценовые предложения подавало ООО «ТамбовТехМонтаж», аукцион признан несостоявшимся, контракт заключен с ООО «ТамбовТехМонтаж» по предложенной цене контракта 917 867,60 руб., снижение цены контракта - 0,5%;

- на аукцион №0164300022616000018 - выполнение работ по реконструкции
водопровода по ул. Большая Советская в р.п. Дмитриевка, Никифоровского района
Тамбовской области, начальная максимальная цена контракта - 823 820,00 руб., поступило 8 заявок, допущено к участию в аукционе 3 участника – ООО «ТамбовТехМонтаж», ООО «Контурстрой», ООО «Тамбовгеология», ценовые предложения подавало ООО «ТамбовТехМонтаж». Аукцион признан несостоявшимся, контракт заключен с ООО «ТамбовТехМонтаж» по предложенной цене контракта 819700,90 руб., снижение цены контракта - 0,5%;

- на аукцион №0164300022616000019 - выполнение работ по реконструкции водопровода по ул. Строителей и ул. Комсомольской в р.п. Дмитриевка, Никифоровского района Тамбовской области, начальная максимальная цена контракта - 2578880,00 руб., поступило 8 заявок, допущено к участию в аукционе 3 участника – ООО «ТамбовТехМонтаж», ООО «Контурстрой», ООО «Тамбовгеология», ценовые предложения подавали 2 участника – ООО «ТамбовТехМонтаж» и ООО «Тамбовгеология». При рассмотрении вторых частей заявок, заявка ООО «Тамбовгеология» признана не соответствующей требованиям Закона о контрактной системе и отклонена на основании п.1 ч. 6 ст. 69 Закона о контрактной системе в связи с непредставлением свидетельства о допуске к определенному виду или видам работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, выданное саморегулируемой организацией в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов строительства, в порядке, установленном Градостроительным кодексом РФ. Аукцион признан несостоявшимся, контракт заключен с ООО «ТамбовТехМонтаж» по предложенной цене контракта 2 565 985,60 руб., снижение цены контракта - 0,5%;

- на аукцион №0164300026917000027 - строительство газопровода низкого
давления на участках № 1,2,3, определенных под малоэтажную жилую застройку в
р.п. Знаменка Знаменского района Тамбовской области, начальная максимальная
цена контракта - 5 694 820,00 руб., поступило 7 заявок, допущено к участию в
аукционе 2 участника - ООО «ТамбовТехМонтаж», ООО «Тамбовгеология», ценовые
предложения подавал 1 участник - ООО «Тамбовгеология», контракт заключен с
ООО «Тамбовгеология» по предложенной цене контракта 5 666 345,90 руб., снижение цены контракта - 0,5%;

- на аукцион №0164300029216000005 - выполнение работ по строительству
водозаборной скважины в <...> Тамбовской области, начальная максимальная цена контракта - 2 371 550,00 руб., поступило 10 заявок, допущено к участию в аукционе 2 участника - ООО «ТамбовТехМонтаж» и ООО «Тамбовгеология», ценовые предложения подавал 1 участник - ООО «Тамбовгеология». Контракт заключен с ООО «Тамбовгеология» по предложенной цене контракта 2 359 692,25 руб., снижение цены контракта - 0,5%;

- на аукцион №0164300029216000006 - выполнение работ по строительству
водозаборной скважины в <...> Тамбовской
области, начальная максимальная цена контракта - 2 974 020,00 руб., поступило 10 заявок, допущено к участию в аукционе 2 участника - ООО «ТамбовТехМонтаж»,
ООО «Тамбовгеология», ценовые предложения подавало ООО «Тамбовгеология»,
аукцион признан несостоявшимся, контракт заключен с ООО «Тамбовгеология» по
предложенной цене контракта 2 959 149,90 руб., снижение цены контракта - 0,5%;

- на аукцион №0164300036916000001 - выполнение работ по строительству
водозаборной скважины по ул. Октябрьская, д. 74 а в с. Новоюрьево Староюрьевского
района Тамбовской области, начальная максимальная цена контракта - 3 092 870,00
руб., поступило 10 заявок, допущено к участию в аукционе 2 участника - ООО
«Контурстрой» и ООО «Тамбовгеология», ценовые предложения подавали 2 участника - ООО «Контурстрой» и ООО «Тамбовгеология». Победителем признано ООО «Тамбовгеология», предложившее цену контракта 3 077 405, 65 руб., снижение цены контракта - 0,5%.

Анализ вышеуказанных аукционов в электронной форме показал, что они не являлись конкурентными. ООО «Тамбовгеология» либо ООО «ТамбовТехМонтаж» поочередно подавали ценовые предложения на аукционах. Отсутствие конкуренции на торгах позволяло указанным лицам заключать контракты с минимальным снижением цены контракта (0,5%-1%).

При участии в конкурентных торгах того же периода времени и аналогичных по предмету начальная цена аукционов была снижена на 3% - 37%, например:

- на аукцион № 0164300006416000001 - выполнение работ по замене водонапорных башен, заказчик - администрация Балыклейского сельсовета Инжавинского района Тамбовской области, начальная (максимальная) цена контракта 1 715 280,00 руб., поступило 4 заявки, допущены к участию в аукционе 4 участника, подавали ценовые предложения 2 участника - ООО «ТамбовТехМонтаж» и ООО «Газстальмонтаж», победителем признано ООО «ТамбовТехМонтаж», предложившее цену контракта 1 655 245, 20 руб., снижение цены контракта составило 3%;

- на аукцион №0164300000116000005 - выполнение работ по объекту «Строительство водонапорной башни и водозаборной скважины по ул. Школьная в р.п. Мордово, Мордовского района Тамбовской области), начальная максимальная цена контракта - 3 311 150,00 руб., поступило 6 заявок, допущены к участию в аукционе 6 участников, подавали ценовые предложения 4 участника - ООО «Тамбовгеология», ООО «Сонатастрой», ООО «Мелиоводстрой», ОАО «Бурводстрой», победителем стало ОАО «Бурводстрой», предложившее цену контракта 2 185 359,00 руб., снижение цены контракта составило примерно - 34 %, при этом ООО «Тамбовгеология» предложило цену контракта со снижением 33, 5 % (номер по ранжированию - 2, предложение по цене контракта - 2 201 914,75 руб.);

- на аукцион №0164300018316000059 - строительство водопроводной сети в
п. Хоботово (ул. Советская, Школьная, Запрудная) - (завершение работ), начальная
максимальная цена контракта - 5 340 935,00 руб., поступило 11 заявок, допущены к
участию в аукционе 11 участников, подавали ценовые предложения 3 участника -
ООО «Спецбурстрой», ООО «Проектно-строительная компания «Провод групп»,
ООО «Тамбовгеология», победителем стало ООО «Спецбурстрой», предложившее
цену контракта 4 624 815,32 руб., снижение цены контракта составило примерно 13
%, при этом ООО «Тамбовгеология» предложило цену контракта со снижением 1 %
(номер по ранжированию - 3, предложение по цене контракта - 5 287 525, 32 руб.);

- на аукцион №0164300029716000004 - выполнение работ по реконструкции
водозаборного узла в г. Жердевка в центральной части кадастрового квартала 68 03
2101020), начальная максимальная цена контракта 1 620 090,00 руб., поступило 4 заявки,
допущены к участию в аукционе 4 участника, подавали ценовые предложения 2
участника - ОАО «Бурводстрой», ООО «Тамбовгеология», победителем стало ООО
«Тамбовгеология», предложившее цену контракта 1 020 656,70 руб., снижение цены
контракта составило примерно 37 %.

Согласно выпискам из ЕГРЮЛ, ООО «Тамбовгеология» (ОГРН <***>, ИНН <***>) зарегистрировано 25.04.2016, адрес: <...>. Основным видом деятельности общества является строительство инженерных коммуникаций для водоснабжения и водоотведения, газоснабжения (код ОКВЭД 42.21). Генеральным директором общества является ФИО3, учредителем с размером доли 100 % - ФИО4.

ООО «ТамбовТехМонтаж» (ОГРН <***>, ИНН <***>) зарегистрировано 24.02.2011, адрес: <...>, каб. 37. Основным видом деятельности общества является строительство инженерных коммуникаций для водоснабжения и водоотведения, газоснабжения (код ОКВЭД 42.21). Генеральным директором и учредителем общества с размером доли 100 % является ФИО5.

ООО «Контурстрой» (ОГРН <***>, ИНН <***>) зарегистрировано 22.12.2014, адрес: г. Тамбов, ул. Ипподромная, д.6. Основным видом деятельности является строительство инженерных коммуникаций для водоснабжения и водоотведения, газоснабжения (код ОКВЭД 42.21). Генеральным директором и учредителем общества с размером доли 100 % является ФИО5.

Рассматриваемые восемь торгов (№0164300000416000001, №0164300022616000017, №0164300022616000018, №0164300022616000019, №0164300026917000027, №0164300029216000005, №0164300029216000006, №0164300036916000001) проводились в форме электронных аукционов, победителем признавался участник, предложивший наименьшую цену контракта. То eсть конкурентность торгов заключалась именно в ценовом соперничестве участник аукционов, которое неизбежно влечет за собой снижение цены контракта.

Между тем, по мнению административного органа, результаты вышеуказанных восьми аукционов свидетельствуют об отсутствии конкуренции между его участниками за право заключения контракта по предмету аукциона. Более того, очевидно, что поочередное участие ООО «Тамбовгеология», ООО «ТамбовТехМонтаж» в аукционах с подачей ценовых предложений обеспечивало указанным участникам возможность заключать контракты по максимальной цене.

Данные обстоятельства не являются простым или случайным совпадением, а свидетельствуют о предварительной договоренности ООО «Тамбовгеология» и ООО «ТамбовТехМонтаж» по вопросу участия в рассматриваемых аукционах, что подтверждается следующим.

1) Между ООО «Тамбовгеология» и ООО «ТамбовТехМонтаж» существуют тесные экономические и финансовые связи. Так, согласно выписке по счету ООО «Тамбовгеология» в ПАО АК «Авангард» с 01.01.2016 по 31.12.2016 обществом осуществлялись следующие финансовые операции:

-оплата ООО «ТамбовТехМонтаж» по договору субподряда №23/В-2016 от 12.09.20916 в сумме 250 000,00 руб.,

-выдача ООО «ТамбовТехМонтаж» беспроцентного займа по договору займа от 01.06.2017 в сумме 700 000,00 руб.,

-выдача ООО «ТамбовТехМонтаж» беспроцентного займа по договору займа от 05.06.2017 в сумме 837 000,00 руб.,

-выдача ООО «ТамбовТехМонтаж» беспроцентного займа по договору займа от 07.06.2017 в сумме 300 000,00 руб.,

-выдача ООО «ТамбовТехМонтаж» беспроцентного займа по договору займа от 08.06.2017 в сумме 400 000,00 руб.,

-выдача ООО «ТамбовТехМонтаж» беспроцентного займа по договору займа от 14.06.2017 в сумме 500 000,00 руб.,

- выдача ООО «ТамбовТехМонтаж» беспроцентного займа по договору займа от 15.06.2017 в сумме 560 000,00 руб.,

- выдача ООО «ТамбовТехМонтаж» беспроцентного займа по договору займа от 21.06.2017 в сумме 330 000,00 руб.,

- выдача ООО «ТамбовТехМонтаж» беспроцентного займа по договору займа от 19.07.2017-в сумме 30 000,00 руб.,

-выдача ООО «ТамбовТехМонтаж» беспроцентного займа по договору займа от 19.07.2017 в сумме 65 000,00 руб.

2) В результате анализа свойств файлов, полученных электронной торговой
площадкой от ООО «Тамбовгеология» и ООО «ТамбовТехМонтаж» при участии в восьми аукционах, установлено совпадение значений записей об авторах, которыми создавались и изменялись файлы заявок. А именно: электронные файлы для подачи заявки на участие в аукционе №0164300036916000001 на право заключения контракта на выполнение соответствующих работ (услуг) от имени ООО «Тамбовгеология» и ООО «ТамбовТехМонтаж» готовило одно и то же лицо - ФИО6 - сотрудник ООО «Тамбовгеология» в период проведения рассматриваемых аукционов, которая является супругой генерального директора ООО «Тамбовгеология» ФИО3, что подтверждается письменными пояснениями ООО «Тамбовгеология» (вх. от 13.03.2018 №1445) и копиями трудовых договоров от 04.05.2016, от 01.07.2016, от 01.10.2016, от 01.01.2017, от 01.04.2017, от 01.07, 2017, от 01.10.2017.

В данном аукционе заявка ООО «ТамбовТехМонтаж» была отклонена по результатам рассмотрения первых частей заявок, победителем стало ООО «Тамбовгеология».

При подаче заявок в данном аукционе ООО «ТамбовТехМонтаж» использовало электронный цифровой ключ (серийный номер сертификата 23ba3f5d0003000la312, действует до 22.07.2016), владелец - ФИО5 - генеральный директор общества.

По данным ЗАО «ТаксНет» - удостоверяющего центра, выдающего электронные цифровые подписи для участия в электронных торгах, представлена информация о владельцах сертификатов ключей электронной цифровой подписи, используемых для осуществления юридически значимых действий на торговых площадках (письмо от 07.06.2018 № 659).

Анализ представленной информации показал, что владелец сертификата: s/n23ba3f5d0003000la312 - ФИО5 - генеральный директор ООО «ТамбовТехМонтаж», лицо, предоставившее заявительные документы на создание данного ключа проверки СКПЭП - ФИО3 - генеральный директор ООО «Тамбовгелогия». Получатель СКПЭП - он же.

Кроме того, государственный контракт по рассматриваемому аукциону №0164300036916000001 был подписан ООО «Тамбовгеология» с ip-адреса 37.235.209.47, который закреплен за ООО «Омега», генеральным директором которого наряду с ООО «ТамбовТехМонтаж» является ФИО5. Таким образом, ООО «Омега» и ООО «ТамбовТехМонтаж» составляют одну группу лиц в понятии статьи 9 Закона о защите конкуренции и рассматриваются как один хозяйствующий субъект.

3) В ходе анализа информации, представленной ЭТП, установлено, что при участии в торгах №0164300000416000001, №0164300022616000017, №0164300022616000018, №0164300022616000019 ООО «ТамбовТехМонтаж» осуществляло юридически значимые действия на ЭТП со следующего IP-адреса: 193.33.63.102, а именно подписывало контракты, и с этого же адреса контракты были подписаны ООО «Тамбовгеология» по итогам аукционов №0164300029216000005, № 0164300029216000006.

При подготовке и участии в других торгах, аналогичных по предмету того же периода времени, ООО «Тамбовгеология» и ООО «ТамбовТехМонтаж» подавали заявки с ip-адреса 91.219.101.122 (аукцион №0164200003016007597) и ip-адреса 91.219.101.85 (аукцион №0164300010217000011), принадлежащих одному и тому же гражданину. Ответ ООО «Системы связи» (вх. от 14.03.2018 № 46) и пояснения гражданина имеются в материалах дела (вх. от 30.05.2018 № 3253).

4) Кроме того, при участии в аукционах №0164300000416000001 и №0164300022616000019 ООО «Тамбовгелогия» при рассмотрении вторых частей заявок, не представило свидетельство о допуске к определенному виду или видам работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, выданное саморегулируемой организацией в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов строительства, в порядке, установленном Градостроительным кодексом РФ, в связи с чем его заявка была признана не соответствующей требованиям Закона о контрактной системе и отклонена на основании п.1 ч. 6 ст. 69 названного закона. В связи с чем аукцион признан несостоявшимся, и контракты заключены с ООО «ТамбовТехМонтаж» по предложенной обществом цене.

При этом, как указано административным органом, ООО «Тамбовгеология» постоянно участвует в закупках, и знает о необходимости представления вышеуказанного свидетельства. Его отсутствие в заявках является не простой ошибкой, а свидетельствует о его намеренном не вложении, чтобы заявка была отклонена и контракт был заключен с ООО «ТамбовТехМонтаж».

Таким образом, итог рассмотрения вторых частей заявок, а именно, что заявка ООО «Тамбовгеология» не соответствует требованиям документации, участники знали заранее.

Указанные действия, по мнению Тамбовского УФАС России, совершались с целью получения ООО «ТамбовТехМонтаж» контракта по максимально возможной цене.

Данные обстоятельства не могут являться случайным совпадением обстоятельств, а свидетельствуют о четко и заранее спланированном поведении ООО «Тамбовгеология» и ООО «ТамбовТехМонтаж» для достижения цели – заключения контрактов по максимально высокой цене в пользу одного лица из указанных двух участников закупки.

Такое поведение ООО «Тамбовгеология» и ООО «ТамбовТехМонтаж» на торгах №№ 0164300000416000001, 0164300022616000017, 0164300022616000018, 0164300022616000019, 0164300026917000027, 0164300029216000005, 0164300029216000006, 0164300036916000001, а именно:

1) однотипные систематические действия указанных лиц на аукционах на
протяжении длительного периода времени (2016-2017годы);

2) процент снижения цены контрактов по вышеуказанным аукционам
незначительный - 0,5 %-1%, в то время как в конкурентных торгах от 3% до 37%;

3) подача заявок и ценовых предложений, а также подписание контрактов в
ряде аукционов с одних ip-адресов;

4) наличие тесных финансовых и экономических связей между ООО «Тамбовгеология» и ООО «ТамбовТехМонтаж», свидетельствует о наличии антиконкурентного соглашения, заключенного данными Обществами, направленного на поддержание цены на торгах.

Рассматриваемые восемь закупок, в которых принимали участие ООО «Тамбовгеология» и ООО «ТамбовТехМонтаж», завершились без какого-либо соперничества. Контракты были заключены с незначительным снижением цены в пользу одного из указанных лиц, что свидетельствует об отсутствии конкурентной борьбы между указанными участниками при их проведении.

Подобное поведение и исследованные обстоятельства свидетельствуют о тесном совместном сотрудничестве ООО «Тамбовгеология» и ООО «ТамбовТехМонтаж» с целью получения выгодного для обеих сторон результата при участии в электронных аукционах, участниками которых они являлись. ООО «Тамбовгеология» и ООО «ТамбовТехМонтаж» совершали юридически значимые действия, такие как подача заявок на участие, подача ценовых предложений и подписание контрактов, используя совместную инфраструктуру и оборудование, а также применяя единую стратегию поведения на аукционах (в пользу одного из указанных Обществ).

Кроме того, по данным ответчиков (вх. от 15.03.2018 № 1535, от 13.03.2018 № 1443, от 15.03.2018 № 1530) процент рентабельности Обществ при подаче ценовых предложений по рассматриваемым аукционам составил следующие значения:

- аукцион №0164300000416000001: ООО «Тамбовгеология» - 4,4%, ООО «ТамбовТехМонтаж» - 25,6%, ООО «Контурстрой» - 22%;

- аукцион №0164300022616000017: ООО «Тамбовгеология» - 1,9%, ООО «ТамбовТехМонтаж» - 23,03%, ООО «Контурстрой» - 17%;

- аукцион №0164300022616000018: ООО «Тамбовгеология» - 2,3%, ООО «ТамбовТехМонтаж» - 32%, ООО «Контурстрой» - 15%;

- аукцион №0164300022616000019: ООО «Тамбовгеология» - 2,3%, ООО «ТамбовТехМонтаж» - 34%, ООО «Контурстрой» - 16,5%;

- аукцион №0164300026917000027: ООО «Тамбовгеология» - 14%, ООО «ТамбовТехМонтаж» - 5,2%;

- аукцион №0164300029216000005: ООО «Тамбовгеология» - 43%, ООО «ТамбовТехМонтаж» - 5,1%;

- аукцион №01643000292160000006: ООО «Тамбовгеология» - 43%, ООО «ТамбовТехМонтаж» - 5,8%;

- аукцион №016430003691600000018: ООО «Тамбовгеология» - 35%, ООО «ТамбовТехМонтаж» - 6,2%, ООО «Контурстрой» - 11,5%.

Очевидно, что процент рентабельности, указанный ООО «Тамбовгеология» по аукционам, где общество не было победителем (аукционы № 0164300000416000001, №0164300022616000017, №0164300022616000018, №0164300022616000019), является гораздо ниже, чем у ООО «ТамбовТехМонтаж» и ООО «Контурстрой».

В свою очередь, процент рентабельности ООО «ТамбовТехМонтаж» по
остальным аукционам №0164300026917000027, №164300029216000005, №0164300029216000006, №0164300036916000001, где общество одержало победу,
занижен по сравнению с ООО «Тамбовгеология» и ООО «КонтурСторой».

Представленные Обществами примерные проценты рентабельности участия в рассматриваемых аукционах не свидетельствуют об отсутствии экономической выгоды в заключении контрактов и, соответственно, о невозможности снижения цены контрактов в ходе аукционов, а напротив, только подтверждает их согласованную ценовую политику.

Достигнутое между ООО «Тамбовгеология» и ООО «ТамбовТехМонтаж» соглашение является моделью группового поведения хозяйствующих субъектов, состоящего из повторяющихся (аналогичных) действий, которые не обусловлены внешними условиями функционирования соответствующего товарного рынка и замещающей конкурентные отношения между ними. Полученные итоги аукциона вне сговора компаний маловероятны, а исследованные и установленные факты свидетельствуют о нетипичном, недобросовестном поведении участников аукционов и о том, что результат рассматриваемых аукционов невозможен без полной информативности каждого участника о поведении и намерении к поддержанию цены на торгах.

Таким образом, в период с апреля 2016 года по декабрь 2017 года ООО «Тамбовгелогия» (с одной стороны) и ООО «ТамбовТехМонтаж» (с другой стороны) с целью поддержания цен на торгах по строительству инженерных сооружений для нужд муниципальных образований Тамбовской области заключили антиконкурентное соглашение, которое было реализовано данными компаниями до 31.12.2017.

Факт нарушения ООО «Тамбовгеология» и ООО «ТамбовТехМонтаж» пункта 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции установлен в решении Комиссии Тамбовского УФАС России №А4-10/17 от 30.07.2018 (исх. от 30.07.2018 № 58-4-09/3301). Данное решение обжаловано не было и вступило в законную силу.

С учетом указанных обстоятельств Управлением Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области в отношении ООО «ТамбовТехМонтаж» возбуждено производство по делу №АП4-15/18 об административном правонарушении по части 2 статьи 14.32 КоАП РФ.

Письмом (извещением) от 20.08.2018 №58-4-09/3558 Тамбовское УФАС России известило ООО «ТамбовТехМонтаж» о дате, времени и месте составления протокола об административном правонарушении.

Рассмотрев материалы дела №А4-10/17 о нарушении антимонопольного законодательства, главным специалистом - экспертом отдела антимонопольного контроля хозяйствующих субъектов Тамбовского УФАС 11.09.2018 в отношении ООО «ТамбовТехМонтаж» составлен протокол №АП4-15/18 об административном правонарушении по части 2 статьи 14.32 КоАП РФ.

20.11.2018 заместителем руководителя – начальником отдела антимонопольного контроля хозяйствующих субъектов Тамбовского УФАС России в отношении ООО «ТамбовТехМонтаж» в присутствии его законного представителя – генерального директора ФИО5 и представителя по доверенности от 26.10.2018 ФИО1 вынесено постановление о назначении административного наказания по делу №АП4-15/18 об административном правонарушении (полный текст постановления изготовлен 22.11.2018), в соответствии с которым ООО «ТамбовТехМонтаж» признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 стать 14.32 КоАП РФ, и ему назначено наказание в виде административного штрафа в размере 2 388 800,00 руб.

Не согласившись с данным постановлением, ООО «ТамбовТехМонтаж» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области против требований заявителя возражает, считает постановление от 22.11.2018 по делу №АП4-15/18 законным и обоснованным, так как в действиях ООО «ТамбовТехМонтаж» имеется состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.32 КоАП РФ, обстоятельства совершения правонарушения административным органом установлены, вина доказана, порядок привлечения к ответственности соблюден.

Оценив представленные в дело материалы, доводы лиц, участвующих в деле, суд считает требования заявителя подлежащими удовлетворению в части. При этом суд руководствовался следующим.

Согласно статье 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

Частью 2 статьи 14.32 КоАП РФ (в редакции Федерального закона от 17.04.2017 №74-ФЗ) предусмотрена административная ответственность за заключение хозяйствующим субъектом недопустимого в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации соглашения, если такое соглашение приводит или может привести к повышению, снижению или поддержанию цен на торгах, либо заключение недопустимого в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации соглашения между организаторами торгов и (или) заказчиками с участниками этих торгов, если такое соглашение имеет своей целью либо приводит или может привести к ограничению конкуренции и (или) созданию преимущественных условий для каких-либо участников, либо участие в них.

В силу статьи 6 Закона о контрактной системе контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок.

Частью 2 статьи 8 Закона о контрактной системе установлено, что конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг.

Частями 2, 4 статьи 24 Закона о контрактной системе определено, что одним из конкурентных способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителе являются аукционы (аукцион в электронной форме), при этом под аукцион понимается способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), при котором победителем признается участник закупки, предложивший наименьшую цену контракта.

Как установлено антимонопольным органом рассматриваемые восемь торгов (№0164300000416000001, №0164300022616000017, №0164300022616000018, №0164300022616000019, №0164300026917000027, №0164300029216000005, №0164300029216000006, №0164300036916000001) проводились в форме электронных аукционов, победителем признавался участник, предложивший наименьшую цену контракта. То есть конкурентность торгов заключалась именно в ценовом соперничестве участник аукционов, которое неизбежно влечет за собой снижение цены контракта.

Согласно пункту 7 статьи 4 Закона о защите конкуренции под конкуренцией понимается соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивает возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Между тем антимонопольным органом установлено, что результаты вышеуказанных восьми аукционов свидетельствуют об отсутствии конкуренции между его участниками за право заключения контракта по предмету аукциона. Также установлено, что поочередное участие ООО «Тамбовгеология» и ООО «ТамбовТехМонтаж» в аукционах с подачей ценовых предложений обеспечивало указанным участникам возможность заключать контракты по максимальной цене.

Действия ООО «Тамбовгеология» и ООО «ТамбовТехМонтаж» на указанных торгах, а именно: однотипные систематические действия указанных лиц на аукционах на протяжении длительного периода времени (2016-2017 г.г.); незначительный процент снижения цены контрактов по вышеуказанным аукционам – 0,5 % - 1%, в то время как в конкурентных торга – от 3% до 37%; подача заявок и ценовых предложений, а также подписание контрактов в ряде аукционов с одних ip-адресов; наличие тесных финансовых и экономических связей между ООО «Тамбовгеология» и ООО «ТамбовТехМонтаж», свидетельствует о наличии антиконкурентного соглашения, заключенного данными Обществами, направленного на поддержание цены на торгах.

В соответствии с частью 18 статьи 4 Закона о защите конкуренции под соглашением понимается договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а так же договоренность в устной форме, при этом факт наличия антиконкурентного соглашения не ставится в зависимость от его заключенности в виде договора по правилам, установленным гражданским законодательством (статьи 154, 160, 432, 434 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции признаются картелем и запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами-конкурентами, то есть между хозяйствующими субъектами, осуществляющими продажу товаров на одном товарном рынке, если такие соглашения приводят или могут привести к повышению, снижению или поддержанию цен на торгах.

Согласно постановлению Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 21.12.2010 № 9966/10 в силу части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции запрещается соглашения между хозяйствующими субъектами, если такие соглашения приводят или могут привести, в том числе к установлению или поддержанию цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат), наценок; разделу товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров, ассортименту реализуемых товаров либо составу продавцов или покупателей (заказчиков). Из взаимосвязанных статей 11,12,13 Закона о защите конкуренции следует, что соглашения, которые приводят или могут привести к перечисленным в части 1 статьи 11 последствиям, запрещаются. Необходимость доказывания антимонопольным органом фактического исполнения участниками условий соглашения отсутствует, поскольку нарушение состоит в достижении договоренности, которая приводит или может привести к перечисленным в части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции последствиям.

Таким образом, в период с апреля 2016 года по декабрь 2017 года ООО «Тамбовгелогия» (с одной стороны) и ООО «ТамбовТехМонтаж» (с другой стороны) с целью поддержания цен на торгах по строительству инженерных сооружений для нужд муниципальных образований Тамбовской области заключили антиконкурентное устное соглашение, которое было реализовано данными компаниями до 31.12.2017.

Факт допущенного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.2 ст. 14.32 КоАП РФ установлен материалами настоящего дела. Вместе с тем, для установления состава административного правонарушения необходимо наличие всех его составляющих, в том числе наличие вины.

В соответствии с частью 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Исходя из данной нормы, административное правонарушение характеризуется такими обязательными признаками, как противоправность и виновность.

Статьей 1.5 КоАП РФ предусмотрено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Лицо, привлекаемое к ответственности, не обязано доказывать свою невиновность.

Кроме того, статьей 26.1 КоАП РФ также предусмотрено, что одним из обстоятельств, подлежащих выяснению по делу об административном правонарушении, является виновность лица в совершении административного правонарушения.

В соответствии с частями 1 и 2 статьи 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Эти данные устанавливаются, в том числе, протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными КоАП РФ.

При этом часть 5 статьи 205 АПК РФ устанавливает, что по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

Событие правонарушения и вина ООО «ТамбовТехМонтаж» в совершенном административного правонарушении административным органом в рассматриваемом случае доказаны.

Согласно части 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие, что заявитель принял все зависящие от него меры по соблюдению положений действующего антимонопольного законодательства.

Суд считает, что в данном случае ООО «ТамбовТехМонтаж» имело возможность не допустить совершение административного правонарушения, однако при отсутствии объективных, чрезвычайных и непреодолимых обстоятельств не приняло все зависящие от него меры для выполнения требований антимонопольного законодательства, что свидетельствуют о виновности юридического лица.

С учетом установленных обстоятельств суд пришел к выводу о том, что вина ООО «ТамбовТехМонтаж» в совершении вменяемого правонарушения установлена. Доказательств обратного Обществом не представлено.

При указанных обстоятельствах суд приходит к выводу о наличии в действиях ООО «ТамбовТехМонтаж» состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

К доводам, заявленным Обществом в обоснование незаконности привлечения ООО «ТамбовТехМонтаж» к административной ответственности (деятельность Общества по предоставлению займов является обычной деятельностью; ФИО7 (супруга руководителя ООО «Тамбовгеология») оказывала разовую помощь ООО «ТамбовТехМонтаж» и не могла повлиять на результаты аукциона; использование для подачи заявок ip-адреса не является нарушением антимонопольного законодательства; отсутствие доказательств получения прибыли от участия в аукционах, отсутствие доказательств ограничения иных лиц по участию в аукционах) суд относится критически, поскольку наличие имевшего место соглашения подтверждает совокупность доказательств и нивелирование заявителем отдельно выявленных антимонопольным органом нарушений без оценки их во взаимосвязи не может служить основанием отмены оспариваемого постановления.

Процессуальных нарушений, влекущих ущемление прав лица, привлекаемого к административной ответственности, при производстве по делу об административном правонарушении судом не установлено.

Срок для привлечения лица к административной ответственности, предусмотренный статьи 4.5 КоАП РФ, соблюден.

Обстоятельства, смягчающие и отягчающие административную ответственность, судом не установлены.

В соответствии с частями 3.2, 3.3 статьи 4.1 КоАП РФ при наличии исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями, имущественным и финансовым положением привлекаемого к административной ответственности юридического лица, судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дела об административных правонарушениях либо жалобы, протесты на постановления и (или) решения по делам об административных правонарушениях, могут назначить наказание в виде административного штрафа в размере менее минимального размера административного штрафа, предусмотренного соответствующей статьей или частью статьи раздела 2 настоящего Кодекса, в случае, если минимальный размер административного штрафа для юридических лиц составляет не менее ста тысяч рублей.

При назначении административного наказания в соответствии с частью 3.2 настоящей статьи размер административного штрафа не может составлять менее половины минимального размера административного штрафа, предусмотренного для юридических лиц соответствующей статьей или частью статьи раздела 2 настоящего Кодекса.

В пункте 19 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» от 02.06.2004 № 10 разъясняется, что при рассмотрении заявления об оспаривании постановления административного органа о привлечении к административной ответственности судам необходимо исходить из того, что оспариваемое постановление не может быть признано законным, если при назначении наказания не были учтены обстоятельства, указанные в ч. 2 и 3 ст. 4.1 КоАП.

Арбитражные суды, установив отсутствие оснований для применения конкретной меры ответственности и руководствуясь частью 2 статьи 211 АПК, принимают решение о признании незаконным и об изменении оспариваемого постановления в части назначения наказания. В данном случае в резолютивной части решения указывается мера ответственности, назначенная судом с учетом названных обстоятельств. Необходимо отметить, что суд может признать эти обстоятельства в качестве смягчающих, независимо от того, ходатайствовал ли заявитель об их учете на стадии рассмотрения дела административным органом.

Сведений об обстоятельствах, которые в силу статьи 4.3 КоАП РФ отягчают административную ответственность материалы дела не содержат.

При этом суду представлены отчеты о финансовых результатах деятельности Общества за 2016 и 2017 года, которые позволяют сделать вывод о том, что размер штрафа в сумме 2 388 800,00 руб. является для ООО «ТамбовТехМонтаж» значительной и может быть снижена.

В связи с этим, наложение административного штрафа в сумме 2 388 800,00 руб. не отвечает целям административной ответственности и влечет избыточное ограничение прав юридического лица.

Учитывая изложенное выше, постановление о назначении административного наказания от 22.11.2018 по делу №АП4-15/18 об административном правонарушении подлежит отмене в части назначенного наказания в виде штрафа в сумме 2 388 800,00 руб. Суд считает необходимым изменить административное наказание по оспариваемому постановлению, назначив ООО «ТамбовТехМонтаж» административное наказание по части 2 статьи 14.32 КоАП РФ в виде административного штрафа в размере 2 000 000,00 руб. В остальной части постановление о назначении административного наказания от 22.11.2018 по делу №АП4-15/18 об административном правонарушении является законным и обоснованным и отмене не подлежит.

В соответствии с ч. 4 ст. 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

Руководствуясь статьями 167 - 170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Требования общества с ограниченной ответственностью «ТамбовТехМонтаж», г. Тамбов, удовлетворить в части.

Признать незаконным и изменить постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области от 22.11.2018 о назначении административного наказания по делу №АП4-15/18 об административном правонарушении в части привлечения общества с ограниченной ответственностью «ТамбовТехМонтаж» к административной ответственности по части 2 статьи 14.32 КоАП РФ в виде наложения административного штрафа в размере 2 388 800,00 руб.

Привлечь общество с ограниченной ответственностью «ТамбовТехМонтаж», г. Тамбов (ОГРН <***>, ИНН <***>) к административной ответственности по части 2 статьи 14.32 КоАП РФ в виде штрафа в размере 2 000 000,00 руб.

В остальной части заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд, находящийся по адресу: <...>, через Арбитражный суд Тамбовской области.

Судья М.А. Плахотников