Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Самая Вкусная Шаурма» (ИНН <***>, ОГРН <***>) к индивидуальному предпринимателю ФИО1 (ИНН <***>, ОГРН <***>) о расторжении договора, взыскании неустойки в размере 1 000 000 руб.,

при участии в заседании:

от истца – представитель ФИО2 по доверенности от 01.09.2020г.,

от ответчика – ФИО1, паспорт, представители: ФИО3 по доверенности от 04.05.2020г., ФИО4 по доверенности от 19.01.2021г. (до перерыва).

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Самая Вкусная Шаурма» обратилось в Арбитражный суд Тульской области с исковым заявлением к индивидуальному предпринимателю ФИО1 о расторжении договора №03/Ф коммерческой концессии от 19.07.2019г. с 12.08.2020г., о взыскании неустойки в размере 1 000 000 руб., расходов по уплате государственной пошлины в размере 29 000 руб.

Ответчик возражал против удовлетворения заявленных требований по основаниям, изложенным в отзыве и дополнениях на него.

В судебном заседании от 03.03.2021г. был объявлен перерыв до 05.03.2021 до 15 час. 00 мин. Информация о перерыве опубликована в Картотеке арбитражных дел.

После объявленного перерыва ответчик в судебное заседание не явился.

Принимая во внимание наличие надлежащего уведомления лиц, участвующих в деле, основываясь на положениях части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), суд счел возможным рассмотреть дело в отсутствие ответчика.

Из материалов дела следует, что 19 июля 2019г. между ООО «СВШ» (Правообладатель) и ИП ФИО5 (Пользователь) заключен договор коммерческой концессии №03/Ф (далее - договор), согласно пункту 2.1 договора Правообладатель за вознаграждение предоставляет Пользователю неисключительное право на использование Комплекса исключительных прав.

Пользователь вправе использовать Комплекс исключительных прав для организации (открытия) Торговой точки на территории, определенной Договором (далее -Территория) на условиях соблюдения Стандартов работы в отношении Продукции 1 и Продукции 2. Перечень Территорий и Торговых точек, на которые распространяется действие данного Договора, указан в Приложении 3 к Договору (пункт 2.2. договора).

Настоящим положением Пользователь подтверждает, что Правообладатель является единственным, кто может осуществлять контроль за соблюдением Пользователем условий использования Комплекса исключительных прав, определять товары и услуги, которые предлагаются Торговой точкой в соответствии с настоящим договором (пункт 2.4 договора).

Пунктами 3.1, 3.1.1, 3.1.2, 3.1.3 договора предусмотрено, что правообладатель обязуется на условиях, определенных Договором: в течение 30 (Тридцати) календарных дней с момента подписания Договора предоставить Пользователю по акту приема-передачи обязательные для исполнения Пользователем Секреты производства, включая Стандарты работы и иную конфиденциальную информацию, необходимую для функционирования Торговой точки, а также перечень Основных поставщиков, перечень Продукции 1 и Продукции 2; обеспечить консультирование Пользователя по: формированию ассортимента товаров и услуг, реализуемых в Торговой точке; системе ценообразования товаров и услуг, реализуемых в Торговой точке; системе закупок товаров, включая формирование первоначального запаса товаров на складе на момент открытия Торговой точки; составлению штатного расписания, разработке оптимальной организационной структуры Торговой точки и подбору персонала; вопросам бухгалтерского учета и налогообложения в сфере деятельности Торговой точки; по использованию рекламных и маркетинговых инструментов, применяемых в деятельности Торговой точки; оценке пригодности Помещения для открытия в нем Торговой точки; вопросам текущей деятельности Торговой точки; обучить сотрудников Торговой точки и предоставить онлайн доступ к учебным материалам в соответствии с разделом 7 Договора.

Пользователь обязуется: обеспечивать работу Торговой точки в соответствии с Договором и в соответствии с положениями, установленными Стандартами работы; соблюдать инструкции и указания Правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования Комплекса исключительных прав тому, как он используется Правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления помещений, используемых Пользователем при осуществлении предоставленных ему по Договору прав; реализовывать Продукцию 1, а также купленную/полученную у прочих Поставщиков, согласованных с Правообладателем, только в Помещении Торговой точки, если иное письменно не согласовано с Правообладателем; при обеспечении ассортимента и осуществлении выкладки, реализуемой в Торговой точке Продукции 1 и Продукции 2, а также при оказании услуг руководствоваться условиями Договора, положениями, установленными Стандартами работы и дополнительными указаниями Правообладателя; постоянно поддерживать запас товаров на складе, в количестве и ассортименте, в соответствии с указаниями Правообладателя в достаточном для обеспечения бесперебойного функционирования Торговой точки (пункты 4.2, 4.2.1, 4.2.2, 4.2.13, 4.2.17, 4.2.18 договора).

Согласно пунктам 10.1, 10.3 договора в целях определения соответствия работы Торговой точки Стандартам работы Правообладателя и исполнения Пользователем условий Договора Правообладатель осуществляет контроль, проводит проверку и оценку деятельности Торговой точки, в том числе: силами своих представителей (выездные проверки); дистанционным контролем; мониторингом отзывов клиентов (опросы и анализ обращений); просмотром видеороликов с камер, установленных в Торговой точке; привлечением третьих лиц и другое, без предварительного уведомления Пользователя. Параметры и частоту проверок Правообладатель определяет самостоятельно, руководствуясь качеством работы Торговой точки, а также количеством и существом выявленных нарушений во время предыдущих проверок. Правообладатель обязуется не нарушать обычные (естественные) процессы деятельности Торговой точки во время проведения проверок.

Проверки проводятся по следующим параметрам: ассортимент и качество реализуемых в Торговой точке товаров и услуг; стандарты обслуживания потребителей; стандарты внешнего вида персонала; стандарты Помещения; достоверность предоставляемой периодической бухгалтерской, управленческой и иных форм отчетности; правильность установки компьютерного оборудования, Программного обеспечения; способы использования Программного обеспечения; соблюдение режима конфиденциальности Секретов производства (ноу-хау); способы и объем использования исключительных прав Правообладателя, переданных Пользователю по настоящему договору; соблюдение иных условий Договора (п.10.5 договора).

По результатам проведенной проверки представитель Правообладателя составляет Акт, по форме, установленной в Стандартах работы, в котором фиксируются результаты проведенной проверки (далее - Акт). При выявлении нарушений в Акте Предусматривается срок исполнения обязательств по устранению нарушений, а также тип и размер налагаемых санкций. Правообладатель в течение 2 (двух) рабочих дней с момента окончания Проверки и составления Акта подписывает Акт и направляет два экземпляра указанного Акта Пользователю для подписания. Пользователь обязан в течение 3 (трех) рабочих дней с момента получения Акта подписать его либо направить в адрес Правообладателя мотивированный отказ от подписания. В случае если в указанный срок Пользователь не подпишет Акт либо не направит в адрес Правообладателя мотивированный отказ, то Акт считается подписанным (пункты 10.7, 10.8, 10.9 договора).

Пунктом 14.3 договора при регулярном (3-х и более раз подряд в течении трех месяцев в рамках действия договора) выявлении в деятельности Пользователя нарушений существенных условий Договора, Правообладатель вправе расторгнуть настоящий Договор н одностороннем порядке. При этом Пользователь обязан выплатить Правообладателю неустойку в сумме 1 000 000 (Один миллион) рублей 00 копеек. Факт нарушения фиксируется Актом, составленным представителями сторон, а также иными способами, в том числе с использованием фото и видео носителей. В случае, если какая-либо из Сторон откажется от подписания акта о выявленных нарушениях, другая Стopoна вправе составить односторонний Акт, имеющий силу двустороннего.

Стороны установили, что настоящий Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его подписания (п. 16.1 Договора).

Согласно пункту 18.3. настоящий Договор может быть расторгнут в одностороннем внесудебном порядке по инициативе Правообладателя в случаях, предусмотренных настоящим Договором, путем направления письменного уведомления не позднее чем за месяц до предполагаемой даты расторжения Договора.

Настоящий Договор может быть расторгнут по инициативе Пользователя в случаях неисполнения Правообладателем своих обязательств по предоставлению доступа к Стандартам работы. Односторонний отказ Пользователя от исполнения Договора не допускается (пункт 18.4 договора).

22 октября 2019 года между ФИО5 (Прежняя сторона обязательства), ФИО1 (Новая сторона обязательства) и ООО «СВШ» (Контрагент Прежней стороны обязательства) заключено соглашение об уступке требований и передаче обязанностей (далее - соглашение), согласно пункту 1.1 которого Прежняя сторона обязательства передает Новой стороне обязательства свои права и обязанности по договору №03/Ф коммерческой концессии от 19.07.2019г. (далее Договор) заключенному Прежней стороной обязательства с Контрагентом Прежней стороны обязательства. В соответствии с указанным Договором. В данном договоре Прежняя сторона обязательства выступает как Пользователь, а Контрагент Прежней стороны обязательства - как Правообладатель.

В силу пункта 1.2 соглашения требование уступается Новой стороне обязательства в полном объеме, который существовал у Прежней стороны обязательства к моменту перехода требований, включая все требования, связанные с уступаемым требованием, а также требования, срок исполнения которых еще не наступил.

В соответствии с пунктом 1.3 соглашения обязанности передаются Новой стороне обязательства в полном объеме, который существовал у Прежней стороны обязательства по Договору к моменту их передачи, в том числе задолженность при наличии и любые другие обязательства, которые могут возникнуть по Договору.

Пунктами 3.1, 3.2 соглашения прежняя сторона обязательства, в момент подписания соглашения, обязуется передать Новой стороне обязательства следующие документы, удостоверяющие уступаемые права и передаваемые обязанности: договор №03/Ф коммерческой концессии от 19.07.2019г. и приложения к нему; дополнительное соглашение к договору №03/Ф коммерческой концессии от 19.07.2019г.; акт о начале коммерческой деятельности к договору №03/Ф коммерческой концессии от 19.07.2019г. Прежняя сторона обязательства обязуется сообщить Новой стороне обязательства, сведения, имеющие значение для осуществления уступаемых прав и исполнения передаваемых обязанностей.

Прежняя сторона обязательства отвечает перед Новой стороной обязательства за недействительность переданного ей права, но не отвечает за неисполнение этого требования Контрагентом Прежней стороны обязательства (пункт 4.4 соглашения).

22.10.2019г. между ФИО5 и ИП ФИО1 подписан акт приема-передачи документов (т. 1 л.д. 58).

ООО «СВШ» проведены проверки торговой точки ООО «СВШ» по адресу: <...> на предмет осуществления коммерческой деятельности ИП ФИО1 условиям договора.

В результате проверки Истцом были выявлены многочисленные нарушения, которые зафиксированы в актах (т.1 л.д. 51-57):

от 23.11.2019 было обнаружено: просроченный соус «Белый» от 21.11.2019г. в количестве 1 кг 500 гр. срок годности которой 48 часов (в графах свидетель указаны ФИО6; представитель пользователя - ФИО1, проставлены подписи);

от 28.05.2020 было выявлено: просрочен укроп 0,025 гр. от 21.05. (срок годности 5 суток), торговля продуктов не нашего производства: огурец соленый, салат «Айсберг», сыр «Российский», лук красный; неправльно нарезанный топ: огурец свежий; некачественно промыто оборудование гриль, холодильник с продуктами, вытяжка, кофемашина; не заполнены журналы проведения ген.уборок; просрочен сертификат на воду «Бон Аква» (был действителен до 26.03.2020) (в графах свидетель указаны: повар-кассир ФИО7, представитель пользователя - ФИО8, проставлены подписи);

от 04.06.2020 было выявлено: просрочен лук белый 0,170 гр от 29.05.2020 (срок годности 5 суток), огурец свежий 0,690 гр от 29.05.2020 (срок годности 5 суток), соус сырный для Френч-дога без маркировки; плохо промыта кофемашина, стекла, холодный стол (в графе свидетель указана ФИО9, проставлена подпись, в графе представитель пользователя проставлена только подпись без расшифровки );

от 20.06.2020 было выявлено: просрочен соус «Барбекю» 2 шт., «кисло-сладкий» - 1 шт.; нет маркировки на булочках для хот-дога; в грязном состоянии холодный стол, вытяжка, кофемашина, стены, стекла, холодильник; повара находятся на рабочем месте без формы (в графе свидетель указана ФИО10, проставлена подпись, в графе представитель пользователя проставлена только подпись без расшифровки);

от 30.06.2020 было выявлено: в торговом павильоне отсутствует пакет документов и договоров; не соблюдены условия режима конфиденциальности секретов производства (ноу-хау), нет заключенных соглашений с сотрудниками о неразглашении. Просрочены сертификаты на: лимон, воду Бонаква газ и б/г, салфетки, леденец «Холс» 4 шт. – просрочен, топ помидор свежий 0,250 гр. (просрочен в наличии больше нет), топ лук белый 0,097 гр. (перемаркирован, просрочен, больше нет в наличии), лук красный 0,228гр. неверная маркировка. Нет маркировок на булочках для «Френч-дог» и соусам к ним. Салат «Айсберг» не нашего производства. Холодильник с напитками не выставлен. Грязные стены, окна, кофемашина, фритюр, прилегающая территория. Повар одет не в форму и в кепке (волосы не убраны). В наличии нет острых крыльев. Медкнижки только у 2-х сотрудников из 4-х (в графе свидетель указаны ФИО11, стажёр, в графе представитель пользователя проставлена только подпись без расшифровки);

от 27.05.2020 было выявлено: торговля не нашими продуктами (помидор свежий, огурец свежий, капуста). В наличии нет: лосось, соус «Томатный», соус «Восточный», свинины в наличии 0,044 гр. (в графе свидетель указаны ФИО12; представитель пользователя - ФИО8, проставлены подписи).

ООО «СВШ» направило ИП ФИО1 уведомление (досудебную претензию) о расторжении договора в одностороннем порядке с требованием о выплате неустойки в размере 1 000 000 руб. на основании п.14.3 договора. Уведомление получено предпринимателем 11.07.2020 (т. 1 л.д. 67).

14.07.2020 ООО «СВШ» направлено требование об устранении нарушений от 13.07.2020 , согласно которому просило устранить зафиксированные в актах нарушения в срок до конца июля 2020 года.

Ссылаясь на ненадлежащее исполнение ответчиком обязательств, истец обратился в суд с настоящим иском.

Ответчик возражал против удовлетворения заявленных требований, по основаниям, изложенным в отзыве и дополнениях на него, указал, что в представленных суду актах отсутствуют какие-либо указания по устранению нарушений, а также типу и размеру налагаемых санкций. Ввиду отсутствия в актах санкций, возможно предположить, что со стороны правообладателя отсутствовали побуждения в установлениях каких-либо санкций и штрафов, поскольку они были устранены незамедлительно и не являлись существенными.

В момент проведения проверок со стороны ООО «СВШ» присутствовал представитель ФИО13, которой доверенность на право проведения проверок в интересах ООО «СВШ» представлено не было. Акты проверок составлялись в одном экземпляре. Впоследствии данные акты в адрес ИП ФИО1 не направлялись.

До момента поступления уведомления о расторжении договора (до 11.07.2020 г.) ИП ФИО1 ни каких письменных требований об устранении нарушений, указанных в актах не получал.

Более того, после составления актов, представитель ООО «СВШ» ФИО13 была неоднократно на торговой точке. Ни каких повторных нарушений в актах зафиксировано не было. Что указывает на отсутствие каких-либо имевших место нарушениях, зафиксированных в Актах, составленных ранее, что само по себе указывает на исполнение со стороны Пользователя обязанностей по Договору.

Поскольку ИП ФИО1 не присутствовал на проверках, не был информирован о выявленных нарушениях (акты проверок сразу после составления забирались представителем ООО «СВШ»), соответственно был лишен возможности ответить и предъявить свои пояснения, поскольку после ознакомления с актами (после расторжения договора) установлено, что они не соответствовали действительности.

Со слов представителя ООО «СВШ», составлявшего акты, они должны были быть направлены в адрес ИП ФИО1 после оформления их должным образом (п. 10.8 Договора) в течение двух дней с момента окончания проверки.

Хранение продуктов, форма нарезки овощей, мойка оборудования, а также всего арендуемого помещения не повлекла причинение какого-либо ущерба для Правообладателя, на которые Правообладатель мог рассчитывать, но не получил из-за нарушений со стороны Ответчика. Истец не представил в суд какие-либо доказательства наличия наступивших негативных последствий для репутации ООО «СВШ».

Более того, Ответчик в виду несвоевременных поставок (вначале ежедневных, а впоследствии через день) предпринимал все меры к тому, чтобы выручка и соответственно роялти не уменьшались. Более того, информировал по телефону представителя ООО «СВШ» об этом, на что был получен положительный ответ о необходимости закупки продукции у других поставщиков, поскольку поставщик был из г. Тулы и в момент пандемии не имел возможности привозить своевременно продукцию.

Также в актах проверок не было зафиксировано случаев реализации просроченной продукции. Заявлений и жалоб в Роспотребнадзоре по Орловской области о фактах реализации просроченной продукции не поступало.

Секреты производства (ноу-хау) не были переданы ИП ФИО1

Поскольку ИП ФИО1 имел намерения расторгнуть договор с ООО «СВШ», получив уведомление о расторжении договора, он согласился с его расторжением по взаимному согласию, сняв фирменное наименование и товарный знак ООО «СВШ». Договор считается расторгнутым с 11.07.2020, так как на момент обращения в суд с исковым заявлением спорный договор был расторгнут, то требование о расторжении договора удовлетворению не подлежит.

В материалах дела отсутствуют какие-либо доказательства нарушений существенных условий договора со стороны Ответчика, не было представлено в суд доказательств нарушений исключительных прав.

Существенными условиями договора являются условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ). Существенным условием договора коммерческой концессии является передаваемый правообладателем пользователю комплекс исключительных прав (п. 1 ст. 1027 ГК РФ).

Согласно ст. 432 ГК РФ одним из условий договора является достигнутое между сторонами соглашение по всем существенным условиям. По договору же коммерческой концессии такими условиями являются: передача прав на товарный знак и знак обслуживания; передача иных исключительных прав.

Таким образом, если не соблюдать одно из данных условий, то данный договор не будет считаться договором коммерческой концессии. По смыслу гл. 54 ГК РФ существенными условиями договора коммерческой концессии являются состав и объем комплекса предоставляемых пользователю исключительных прав, сфера предпринимательской деятельности пользователя и вознаграждение.

Примечание. Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем вышеназванным существенным условиям договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Из представленного в суд договора коммерческой концессии установлено, что стороны согласовали все его существенные условия, которые названы в законе как существенные, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (ст. 432 ГК РФ).

В ст. 1027 ГК РФ отражены три существенных условия договора коммерческой концессии: вознаграждение, передача права на использование фирменного наименования и (или) коммерческого обозначения, передача охраняемой коммерческой информации. Иначе говоря, если стороны не предусмотрят хотя бы одно из указанных условий, то договор не будет считаться договором коммерческой концессии.

В судебное заседание не предоставлено ни одного акта, в которых были зафиксированы вышеназванные нарушения существенных условий договора Ответчиком.

Истец не представил в суд доказательств причиненного ему ущерба со стороны Пользователя, на которые Правообладатель мог бы рассчитывать, но в связи с нарушениями существенных условий договора, он не получил.

Исследовав представленные в материалы дела доказательства, выслушав доводы сторон, суд приходит к следующим выводам.

Правоотношения сторон по настоящему делу возникли из заключенного между ними договора коммерческой концессии от 19.07.2019.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации, по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Согласно пункту 2 статьи 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Пунктом 4 статьи 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что к договору коммерческой концессии соответственно применяются правила раздела VII Гражданского кодекса Российской Федерации о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям настоящей главы и существу договора коммерческой концессии.

В силу абз. 1-5 ст. 1032 Гражданского кодекса Российской Федерации с учетом характера и особенностей деятельности, осуществляемой пользователем по договору коммерческой концессии, пользователь обязан:

использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом;

обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;

соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;

оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя.

Согласно ст. 1034 Гражданского кодекса Российской Федерации правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии.

По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем.

Статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии со статьей 450 Гражданского кодекса Российской Федерации изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: 1) при существенном нарушении договора другой стороной; 2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

При решении вопроса о том, относятся ли условия договора к существенным, необходимо руководствоваться статьей 432 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которой существенными являются условия о предмете договора, условия, названные в законе или иных правовых актах как существенные, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

С учетом указанных норм права к числу существенных условий договора коммерческой концессии относятся условие о предмете договора и о способах использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.

В силу пункта 2 статьи 452 Гражданского кодекса Российской Федерации требование о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок.

В соответствии с п. 2.2 Договора Пользователь вправе использовать Комплекс исключительных прав для организации (открытия) Торговой точки на территории, определенной Договором (далее - Территория) на условиях соблюдения Стандартов работы в отношении Продукции 1 и Продукции 2. Перечень Территорий и Торговых точек, на которые распространяется действие данного Договора, указан в Приложении 3 к Договору.

Согласно разделу 1 Договора Продукция 1 – это товары, приобретаемые Пользователем у Правообладателя и/или у Основных поставщиков, ассортимент и количество которых письменно указывается Правообладателем (Приложение 4); Продукция 2 – это товары, приобретаемые Пользователем у третьих лиц, ассортимент и количество которых письменно указывается Правообладателем (Приложение 4).

Пользователь имеет право использовать Комплекс исключительных прав Правообладателя при условии, что качество товаров и услуг Пользователя будет не ниже, чем качество товаров и услуг Правообладателя. Настоящим положением Пользователь подтверждает, что Правообладатель является единственным, кто может осуществлять контроль за соблюдением Пользователем условий использования Комплекса исключительных прав, определять товары и услуги, которые предлагаются Торговой точкой в соответствии с настоящим договором (пункты 2.3, 2.4 договора).

Пунктом 1 Приложения №4 к договору «Стандарты работ»предусмотрен ассортиментный перечень Точки продаж: шаурма (со свининой, говядиной, курицей, лососем, овощами, восточная); блюда из фритюра: картофель фри, картофель по-деревенски, наггетсы, креветки в панировке, стрипсы, сырные палочки, куриные крылышки, куриный попкорн; цезарь ролл; ход-доги; соусы; горячая кукуруза, напитки: молочные коктейли, Кока-Кола, Спрайт, Фанта, Палпи, сок пакетированный, чай Фьюз, Бон-аква, Берн, монстр-Блек, Швепс, горячие напитки: кофе экспрессе, американо, капучино, латте, горячий шоколад, горячий чай, какао. Указанный ассортимент может быть изменен и расширен Правообладателем

Согласно пункту 2 Приложения №4 к договору «Стандарты работ» вся продукция должна заказываться из расчета работы в течение 1 суток с учетом небольшого переходящего остатка. Рассчитать данное количество можно путем проведения анализа продаж на конкретной торговой точке.

Действующие на дату заключения договора санитарно-эпидемиологические правила и нормативы СанПиН 2.3.2.1324-03 «Гигиенические требования к срокам годности и условиям хранения пищевых продуктов».

Пунктом 3.1.4 Приложения №4 к договору «Стандарты работ» предусмотрено, что по допускается переупаковка или перефасовка скоропортящихся пищевых продуктов после вскрытия и нарушения целостности первичной упаковки или тары организации-изготовителя в организациях, реализующих пищевые продукты, с целью установления этими организациями новых сроков годности на продукт и проведения работы по обоснованию их длительности в новой упаковке или таре.

Как указывалось выше истцом в отношении ответчика неоднократно проводились проверки на предмет соответствия деятельности условиям договора, согласно представленным истцом актам в ходе проверки были выявлены следующие нарушения:

акт от 23.11.2019: просроченный соус «Белый» от 21.11.2019г. в количестве 1 кг 500 гр. срок годности которой 48 часов (в графах свидетель указаны ФИО6; представитель пользователя - ФИО1, проставлены подписи);

акт от 28.05.2020: просрочен укроп 0,025 гр. от 21.05. (срок годности 5 суток), торговля продуктов не нашего производства: огурец соленый, салат «Айсберг», сыр «Российский», лук красный; неправльно нарезанный топ: огурец свежий; некачественно промыто оборудование гриль, холодильник с продуктами, вытяжка, кофемашина; не заполнены журналы проведения ген.уборок; просрочен сертификат на воду «Бон Аква» (был действителен до 26.03.2020) (в графах свидетель указаны: повар-кассир ФИО7, представитель пользователя - ФИО8, проставлены подписи);

акт от 04.06.2020: просрочен лук белый 0,170 гр от 29.05.2020 (срок годности 5 суток), огурец свежий 0,690 гр от 29.05.2020 (срок годности 5 суток), соус сырный для Френч-дога без маркировки; плохо промыта кофемашина, стекла, холодный стол (в графе свидетель указана ФИО9, проставлена подпись, в графе представитель пользователя проставлена только подпись без расшифровки );

акт от 20.06.2020: просрочен соус «Барбекю» 2 шт., «кисло-сладкий» - 1 шт.; нет маркировки на булочках для хот-дога; в грязном состоянии холодный стол, вытяжка, кофемашина, стены, стекла, холодильник; повара находятся на рабочем месте без формы (в графе свидетель указана ФИО10, проставлена подпись, в графе представитель пользователя проставлена только подпись без расшифровки);

акты от 30.06.2020: в торговом павильоне отсутствует пакет документов и договоров; не соблюдены условия режима конфиденциальности секретов производства (ноу-хау), нет заключенных соглашений с сотрудниками о неразглашении. Просрочены сертификаты на: лимон, воду Бонаква газ и б/г, салфетки, леденец «Холс» 4 шт. – просрочен, топ помидор свежий 0,250 гр. (просрочен в наличии больше нет), топ лук белый 0,097 гр. (перемаркирован, просрочен, больше нет в наличии), лук красный 0,228гр. неверная маркировка. Нет маркировок на булочках для «Френч-дог» и соусам к ним. Салат «Айсберг» не нашего производства. Холодильник с напитками не выставлен. Грязные стены, окна, кофемашина, фритюр, прилегающая территория. Повар одет не в форму и в кепке (волосы не убраны). В наличии нет острых крыльев. Медкнижки только у 2-х сотрудников из 4-х (в графе свидетель указаны ФИО11, стажёр, в графе представитель пользователя проставлена только подпись без расшифровки);

акт от 27.05.2020: торговля не нашими продуктами (помидор свежий, огурец свежий, капуста). В наличии нет: лосось, соус «Томатный», соус «Восточный», свинины в наличии 0,044 гр. (в графе свидетель указаны ФИО12; представитель пользователя - ФИО8, проставлены подписи).

Таким образом, истцом в ходе проверок выявлены нарушения требований СанПиН 2.3.2.1324-03 «Гигиенические требования к срокам годности и условиям хранения пищевых продуктов», условий Приложения №4 к договору «Стандарты работы».

Указанные акты подписаны без замечаний как со стороны свидетелей так и со стороны представителя ИП ФИО1 ФИО8, каких-либо возражений в ООО «СВШ» от ответчика на акты проверки не поступали.

Факт их подписания ответчиком не оспаривается.

Довод ответчика о том, что спорные акты до 11.07.2020г. ИП ФИО1 не получал и не был информирован о выявленных нарушениях (акты проверок сразу после составления забирались представителем ООО «СВШ»), был лишен возможности ответить и предъявить свои пояснения, отклоняется судом, как не подтвержденный материалами дела.

В ходе рассмотрения дела представитель ответчика ФИО4 пояснял, что акты проверок представитель ООО «СВШ» оставляла в торговой точке для подписания, после подписания акты забирались, представитель ООО «СВШ» также приезжала к ФИО8 домой для их подписания, соответственно, у ответчика имелась возможность ознакомиться с данными актами, сделать их копию, написать возражения, отказаться от подписи. Тот факт, что представитель ФИО4, с его слов, не информировал своего доверителя (ФИО1) о проводимых проверках, выявленных нарушениях, не свидетельствует о том, что ООО «СВШ» нарушило п.10.8 договора.

Кроме того, предприниматель ФИО1 участвовал при проведении проверки 23.11.2019, но также каких-либо возражений на акт не представил, заявлений о неполучении спорного акта истцу не заявлял.

Ссылки ответчика о том, что нарушения сроков хранения продуктов были выявлены в день их списания и были изъяты из производства, не принимаются судом во внимание, поскольку доказательств списания указанных в акте продуктов не представлено, кроме того, выявленный 28.05.2020 просроченный укроп от 21.05.2020 (срок годности 5 суток – 26.05.2020) должен был быть утилизирован до проверки, проведенной 28.05.2020.

Также суд отмечает, что подписывая спорные акты без замечаний, ответчик согласился с выявленными нарушениями и необходимостью их устранения.

Факт наличия вышеперечисленных нарушений ответчиком не опровергнут (ст. 9, 65 АПК РФ).

Суд также отклоняет довод ответчика о том, что выявленные нарушения не являются существенными и не причинили ущерба истцу, в том числе деловой репутации, в силу следующего.

Исходя из положений ст. 1027-1040 ГК РФ, а также из содержания договора коммерческой концессии для правообладателя в сделке такого вида имеет существенное значение неукоснительное соблюдение пользователем единых стандартов осуществления хозяйственной деятельности определенного вида, требований, установленных для целей достижения необходимого, положительного эффекта, извлечения дохода, прибыли, формирования либо поддержания репутации, имени сети компаний (предприятий) и предъявляемых правообладателем ко всем контрагентам (пользователям) без исключения. Невыполнение, нарушение пользователем единых требований, установленных правообладателем и предусмотренных договором коммерческой концессии, может повлечь за собой причинение вреда имущественным интересам правообладателя, деловой репутации организации. Правообладатель заинтересован в качественной продукции, работах или услугах со стороны пользователя. Контроль качества товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии, является субъективной обязанностью правообладателя. Контролируя качество товаров, работ или услуг, правообладатель предостерегает себя от законодательно закрепленной ответственности (ст. 1034 ГК РФ). Также правообладатель экономически заинтересован в долгосрочных и стабильных отношениях с пользователем, в расширении своей сети, что невозможно при сбоях в сфере качества товаров, работ или услуг.

Обязательное соблюдение требований санитарных норм и правил при осуществлении хозяйственной деятельности по оказанию услуг в сфере общественного питания предусмотрено не только условиями договора, но и действующим законодательством.

Таким образом, право на осуществление контроля за соблюдением пользователем условий договора коммерческой концессии является неотъемлемым правомочием правообладателя, вытекающим не только из договора, но и закона.

Вместе с тем суд отмечает, что ООО «СВШ» на протяжении длительного периода времени нарабатывалась база поставщиков, обеспечивающих деятельность торговых точек ООО «СВШ» в соответствии с предъявляемыми требованиями и стандартами сети ООО «СВШ».

Согласно условиям договора правообладатель предлагает пользователю список проверенных поставщиков, которые будут обеспечивать бесперебойные поставки особой продукции, соответствующей установленному правообладателем меню ООО «СВШ». Покупка продукции у иных поставщиков, не согласованных с правообладателем, разовая закупка в магазине, может привести к снижению качества оказываемых услуг питания, что также негативно отразиться на репутации правообладателя.

Суд отклоняет довод ответчика о том, что ИП ФИО1 истцом не передавались секреты производства (ноу-хау), в виду следующего.

Согласно разделу 1 Договора под комплексом исключительных прав понимается товарный знак, коммерческое обозначение и секреты производства (ноу-хау); секреты производства (ноу-хау) - это все сведения (производственные, технические, технологические, финансово-экономические, организационные и другие), передаваемые по Договору, включая Стандарты работы, в отношении которых Правообладателем введен режим конфиденциальности; стандарты работы - письменная конфиденциальная информация, предоставленная Пользователю Правообладателем, включающая в себя: методы, процедуры и технологии оказания услуг с использованием Комплекса исключительных прав, отличительные характеристики Торговой точки, включая его оборудование, расстановку оборудования, меблировку, вывески и внешний вид Торговой точки в целом, отличительные характеристики Торговой точки, включая его оборудование, расстановку оборудования, меблировку, вывески и внешний вид Торговой точки в целом, стандарты обслуживания и реализации товаров и услуг, процедуры, касающиеся работы Торговой точки, включая бонусную программу «Самая Вкусная Шаурма», штатную структуру, методы подбора и приема на работу персонала, требования к внешнему виду и спецодежде персонала, любые иные стандарты, руководства, требования, разработки, рекомендации, необходимые для осуществления деятельности Торговой точки, включая свод правил (периодически уточняемый и дополняемый по усмотрению Правообладателя), содержащий описания методов, процессов, требований по управлению и функционированию Торговой точки.

Согласно акту приема-передачи документов от 22.10.2019г., заключенного между ИП ФИО5 и ИП ФИО1, последнему были переданы Стандарты работы (приложение №4 к договору), которые согласно разделу 1 договора являются составной частью секретов производства (ноу-хау).

Вместе с тем суд отмечает, что с момента подписания спорного договора ответчик приступил к его исполнению, тем самым признал заключение спорного договора, при этом на протяжении всего действия договора коммерческой концессии ответчик не заявлял истцу о нарушении условий договора по передаче секретов производства (ноу-хау).

Ответчиком в адрес истца не направлялось никаких запросов на предоставление каких-либо якобы не переданных необходимых документов, информации или сведений, равно как не направлялось претензий о неоказании правообладателем необходимого содействия. Доказательств обратного ответчиком в материалы дела не представлено.

В ходе исполнения договора на протяжении всего срока его действия со стороны ответчика не предъявлялось каких-либо претензий и/или требований относительно того, что со стороны правообладателя договор не исполняется, либо исполняется не должным образом.

Соответствующие доказательства ответчиком не представлены.

Доводы ответчика о недобросовестном поведении правообладателя не принимаются судом, поскольку в соответствии с п. 1 ст. 10 ГК РФ не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

Добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются (п. 5 ст. 10 ГК РФ).

Таким образом, для установления в действиях граждан и организаций злоупотребление правом необходимо доказать, что при реализации принадлежащих им гражданских прав их намерения направлены на нарушение прав и законных интересов иных участников гражданского оборота.

Вопреки доводам ответчика таких доказательств судом не установлено.

При указанных обстоятельствах, суд приходит к выводу о нарушении ИП ФИО1 существенных условий договора коммерческой концессии.

Истец направил в адрес ИП ФИО1 уведомление (досудебную претензию) о расторжении договора в одностороннем порядке с момента получения уведомления и требованием о выплате неустойки в размере 1 000 000 руб. на основании п.14.3 договора, ссылаясь на неоднократные существенные нарушения ответчиком условий договора, зафиксированных актами от 23.11.2019г., 26.05.2020г., 27.05.2020г., 04.06.2020г., 20.06.2020г., 30.06.2020г. Уведомление получено предпринимателем 11.07.2020.

Из материалов дела следует и не оспаривается ответчиком, что ИП ФИО1 не заявлял Истцу возражений (отказа) относительно расторжения договора, напротив, ответчиком 11.07.2020г. произведен демонтаж фирменного наименования «Самая Вкусная Шаурма» по адресу: <...>, произведена перерегистрация кассового аппарата на фирменное наименование «Твоя Шаурма», о чем представлены договор от 11.07.2020г., акт выполненных работ от 11.07.2020г. №135, договор оказания услуг №7-20 от 10.07.2020г., акт №78 от 11.07.2020г. Кроме того, ответчик 10.05.2020г. направлял ООО «СВШ»уведомление о расторжении договора, в котором в качестве основания для расторжения договора указал на утрату с его стороны интереса к дальнейшему исполнению договора, а также на сложившиеся условия, при которых невозможно получение прибыли.

Каких-либо сроков для направления ответчиком ответа на полученную претензию истцом в претензии не устанавливалось.

Согласно пункту 18.3 договора настоящий Договор может быть расторгнут в одностороннем внесудебном порядке по инициативе Правообладателя в случаях, предусмотренных настоящим Договором, путем направления письменного уведомления не позднее чем за месяц до предполагаемой даты расторжения Договора.

Пунктом 14.3 договора стороны предусмотрели, что при регулярном (3-х и более раз подряд в течении трех месяцев в рамках действия договора) выявлении в деятельности Пользователя нарушений существенных условий Договора, Правообладатель вправе расторгнуть настоящий Договор в одностороннем порядке. При этом Пользователь обязан выплатить Правообладателю неустойку в сумме 1 000 000 (Один миллион) рублей 00 копеек. Факт нарушения фиксируется Актом, составленным представителями сторон, а также иными способами, в том числе с использованием фото и видео носителей. В случае, если какая-либо из Сторон откажется от подписания акта о выявленных нарушениях, другая Стopoна вправе составить односторонний Акт, имеющий силу двустороннего.

Учитывая, что спорным договором не ограничено право правообладателя расторгнуть договор при наступлении обстоятельств, предусмотренных пунктом 14.3. договора, то направляя предпринимателю претензию правообладатель явно проявил волю на прекращение отношений с ним путем расторжения договора по своей инициативе, в свою очередь ответчик отказа от расторжения договора истцу не направлял, равно как и возражений относительно расторжения договора по основаниям изложенным в претензии.

На основании чего суд приходит к выводу о том, что договор считается расторгнутым во внесудебном порядке, следовательно, правовых оснований для расторжения спорного договора в судебном порядке не имеется, соответственно, требование истца в указанной части удовлетворению не подлежит.

В соответствии с п. 1 ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Согласно п. 1 ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Пунктом 14.3 договора определено, что при регулярном (3-х и более раз подряд в течении трех месяцев в рамках действия договора) выявлении в деятельности Пользователя нарушений существенных условий Договора, Правообладатель вправе расторгнуть настоящий Договор в одностороннем порядке. При этом Пользователь обязан выплатить Правообладателю неустойку в сумме 1 000 000 (Один миллион) рублей 00 копеек.

Вопреки доводам ответчика, судом установлены и материалами дела подтверждены основания для взыскания неустойки в виду нарушения ответчиком существенных условий договора.

Согласно ст.333 ГК РФ, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

Пунктом 1 Постановления Пленума ВАС РФ № 81 от 22.12.2011 г. «О некоторых вопросах применения статьи 333 ГК РФ» разъяснено, что, исходя из принципа осуществления гражданских прав своей волей и в своем интересе (ст.1 ГК РФ), неустойка может быть снижена судом на основании ст.333 Кодекса только при наличии соответствующего заявления со стороны ответчика.

Исходя из изложенного, учитывая, что ответчик ходатайства о снижении размера неустойки не заявил, доказательств, подтверждающих явную несоразмерность подлежащей взысканию неустойки последствиям нарушения обязательства, не представил, а также с учетом того обстоятельства, что предусмотренные договором неустойка отражает волеизъявление сторон договора, арбитражный суд пришел к выводу об отсутствии правовых оснований для снижения размера неустойки, поскольку по собственной инициативе суд не может снизить размер неустойки на основании ст.333 ГК РФ.

Таким образом, суд удовлетворяет требование истца о взыскании неустойки в сумме 1 000 000 руб. 00 коп.

В соответствии со статьей 110 Кодекса судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

На основании статьи 110 АПК РФ государственная пошлина по иску в сумме 23 000 руб. относится на ответчика и подлежит взысканию в пользу истца.

Расходы по уплате государственной пошлины в размере 6 000 руб. 00 коп. относятся на истца.

Руководствуясь ст.ст. 110, 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

Исковые требования общества с ограниченной ответственностью «Самая Вкусная Шаурма» удовлетворить частично.

Взыскать с индивидуального предпринимателя ФИО1 в пользу общества с ограниченной ответственностью «Самая Вкусная Шаурма» неустойку в размере 1 000 000 руб., расходы по уплате государственной пошлины в размере 23 000 руб. 00 коп.

В удовлетворении остальной части искового заявления отказать.

Расходы по уплате государственной пошлины в размере 6 000 руб. отнести на истца.

Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его принятия в Двадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Тульской области.

Судья О.М. Заботнова