Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Тюменской области в составе судьи Буравцовой М.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шипуновой Э.В., рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению

АО «УСТЭК»

к ООО «УК «Тюменьжилсервис»

о взыскании 450 909 руб. 40 коп.

при участии:

от истца: ФИО1, представитель на основании доверенности № 427 от 13.09.2018г., ФИО2, представитель на основании доверенности № 425 от 13.09.2018г.,

от ответчика: не явились, извещены надлежащим образом;

установил

АО «УСТЭК» (ОГРН:<***>, ИНН:<***>) (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с исковым заявлением ООО «УК «Тюменьжилсервис» (ИНН: <***>, ОГРН: <***>) (далее - ответчик) о взыскании основного долга за потребленную тепловую энергию, теплоноситель за период с 01.01.2018г. по 30.09.3018г. в размере 331 437руб. 59 коп., неустойку в размере 185 607 руб. 19 коп., начисленную за период с 13.02.2018г. по 13.03.2019г (с учетом уменьшения размера исковых требований, принятых судом).

В отзыве на заявление ответчик исковые требования не признал, указал, что оплата по договору № Т-20173 с учетом объема тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации потерь, определенных сторонами договора, произведена ответчиком в полном объеме в размере 1 912 753 руб. 27 коп. (платежные поручения №№ 439 от 28.05.2018г., 440, 441, 442 от 29.05.2018г., 459 от 20.06.2018г., 553, 554, 555 от 19.11.2018г.) (вх.04-4676 от 18.01.2019г.).

В материалы дела ответчиком представлен контррасчет исковых требований, согласно которого объем потерь за спорный период составил 2 173,871 Гкал (и. 4 л.д. 52-57)

Представитель истца поддержал исковые требования в полном объеме, представители ответчика в судебное заседание не явились, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом.

В судебном заседании 04 июля 2019 года объявлялся перерыв до 09 июля 2019 года, после перерыва заседание продолжено.

Через канцелярию суда от истца поступило ходатайство об уменьшении размера исковых требований, просит взыскать с ООО «УК «Тюменьжилсервис» задолженность за потребленную тепловую энергию, теплоноситель за период с 01.01.2018г. по 30.09.3018г. в размере 331 437руб. 59 коп., неустойку в размере 119 471 руб. 81 коп., начисленную за период с 13.02.2018г. по 13.03.2019г (вх. С04-73559 от 04.07.2019г.).

Через канцелярию суда от ответчика поступили письменные пояснения, согласны которых задолженность составляет 270 654 руб. 81 коп., неустойка 19 576 руб. 36 коп. (вх. С04-74630 от 08.07.2019г.).

В судебном заседании после перерыва представитель истца поддержал ранее поданное ходатайство об уменьшении размера исковых требований.

Суд, руководствуясь статьей 49 АПК РФ, принял к рассмотрению уменьшенный размер исковых требований.

Представитель истца поддержал исковые требования в полном объеме, представитель ответчика в судебное заседание не явился, о месте и времени рассмотрения дела извещен надлежащим образом.

В соответствии со статьями 123, 156 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть исковые требования по существу в данном судебном заседании, в отсутствие надлежащим образом извещенного ответчика.

Заслушав представителя истца, изучив материалы дела, всесторонне исследовав и оценив в совокупности доказательства по делу, суд считает, что рассматриваемые требования подлежат удовлетворению по указанным ниже основаниям.

Как следует из материалов дела, между ООО «УК «Тюменьжилсервис» (покупатель) и АО «УТСК» (поставщик) заключен договор № Т-20173 от 07.11.2016г., по условиям которого поставщик обязался в течение срока действия настоящего договора осуществлять поставку покупателю тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации тепловых потерь в точках поставки в объеме, определенном в порядке, предусмотренном приложением № 5 к настоящему договору, и надлежащего качества, а покупатель обязался принимать и оплачивать тепловую энергию и теплоноситель в объеме, сроки и на условиях, предусмотренных настоящим договором (т.1 л.д. 71-83).

Договорной объем поставки тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации потерь с помесячной детализацией определяется в приложении № 1.1 к настоящему договору, уточняется сторонами ежегодно путем заключения дополнительного соглашения (абз. 3 пункта 2.4 договора).

Согласно Приложению № 2 к Договору (акт разграничения балансовой принадлежности тепловых сетей и эксплуатационной ответственности сторон) на балансе покупателя находятся перечисленные в данном приложении тепловые сети, расположенные между точками приема (наружная стена здания Квартального распределительного пункта (КРП) на тепловой сети 2Ду400 мм на выходе трубопровода из КРП; наружная стена тепловой камеры 8К1 на тепловой сети 2Ду500 мм по адресу ул. Пермякова - тп6) и точками передачи (наружные стены жилых домов, перечисленных в приложении (т.1 л.д. 76-78).

Период поставки тепловой энергии и теплоносителя и расчетный период для оплаты устанавливается равным календарному месяцу. Оплата за потребленную тепловую энергию и теплоноситель производится покупателем до 10 числа месяца, следующего за расчетным периодом (пункты 6.2, 6.4 договора).

29.12.2017г. между истцом, АО «УТСК» и ответчиком подписано Соглашение о передаче прав и обязанностей по Договору поставки тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации тепловых потерь № Т-201763 от 07.11.2016г., согласно которого АО «УТСК» передало АО «УСТЭК» права и обязанности по договору № Т-201763 от 07.11.2016г. (т.1 л.д. 69).

Истцом в адрес ответчика выставлены акты приема-передачи за период с января по сентябрь 2018 года и счета фактуры за указанный период на общую сумму 2 322 725 руб. 15 коп. коп. (с учетом корректировок) (т.1 л.д. 15-32, т.3 л.д. 95-112).

Фактический объем потерь тепловой энергии и теплоносителя определён с учетом фактических температурных условий расчетного периода в соответствии с информацией, представленной Метеослужбой ФГБУ «Обь-Иртышское УГМС», а также параметрами теплоносителя, зафиксированными приборами учета тепловой энергии источников тепловой энергии (ТЭЦ) за текущей расчетный период (т. 1 л.д. 139-174, т.2 л.д. 1-63, т.3 л.д. 1-59, л.д. 115-168,т.4 л. 1-10).

17.10.2018г. в адрес ответчика направлена претензия по договору теплоснабжения № Т-20173, (т.1 л.д. 60-67).

В ответе на претензию ООО «УК «Тюменьжилсервис» подтвердило наличие задолженности, но в иной сумме (т.1 л.д. 68).

Поскольку претензия оставлена без ответа, истец обратился с настоящим иском в суд.

Возражая против исковых требований, ООО «УК «Тюменьжилсервис» указывает, что договором № Т-20173 от 07.11.2016г. предусмотрено следующие виды тепловых потерь: нормативные (пункт 2.4 договора) и сверхнормативные (пункт 5.3 договора). У ответчика отсутствуют приборы учета, а, следовательно, расчет объемов потерь тепловой энергии и теплоносителя должен производится согласно Приложения 1.1 (нормативные потери согласованные сторонами) либо с учетом положений Приложения № 5 при выявлении сверхнормативных потерь, зафиксированных актами, подписанные сторонами договора. Кроме того, оплата по договору № Т-20173 с учетом объема тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации потерь, определенных сторонами договора, произведена ответчиком в полном объеме в размере 1 912 753 руб. 27 коп. (платежные поручения №№ 439 от 28.05.2018г., 440, 441, 442 от 29.05.2018г., 484 от 24.07.2018г., 553, 554, 555 от 19.11.2018г.). В материалы дела ответчик представлен контррасчет исковых требований, согласно которого объем потерь за спорный период составил 2 173,871 Гкал.

Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций, установлены Федеральным законом от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее - Закон о теплоснабжении).

Согласно пункту 11 статьи 2 Закона о теплоснабжении теплоснабжающая организация - организация, осуществляющая продажу потребителям и (или) теплоснабжающим организациям произведенных или приобретенных тепловой энергии (мощности), теплоносителя и владеющая на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии и (или) тепловыми сетями в системе теплоснабжения, посредством которой осуществляется теплоснабжение потребителей тепловой энергии.

Теплосетевой организацией является организация, оказывающая услуги по передаче тепловой энергии (пункт 16 статьи 2 Закона о теплоснабжении).

Согласно пункту 4 статьи 15 Закона о теплоснабжении теплоснабжающие организации, в том числе единая теплоснабжающая организация, и теплосетевые организации в системе теплоснабжения обязаны заключить договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии и (или) теплоносителя в объеме, необходимом для обеспечения теплоснабжения потребителей тепловой энергии с учетом потерь тепловой энергии, теплоносителя при их передаче. Затраты на обеспечение передачи тепловой энергии и (или) теплоносителя по тепловым сетям включаются в состав тарифа на тепловую энергию, реализуемую теплоснабжающей организацией потребителям тепловой энергии, в порядке, установленном основами ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

В силу пункта 5 статьи 13 Закона о теплоснабжении теплосетевые организации или теплоснабжающие организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам) в порядке, установленном статьей 15 настоящего Федерального закона.

Согласно пункту 11 статьи 15 Закона о теплоснабжении, теплосетевые организации приобретают тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях таких организаций, у единой теплоснабжающей организации или компенсируют указанные потери путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании и подключенными к одной системе теплоснабжения.

В силу частей 1 и 5 статьи 17 Закона о теплоснабжении передача тепловой энергии, теплоносителя осуществляется на основании договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, заключенного теплосетевой организацией с теплоснабжающей организацией.

По общему правилу, установленному частью 6 статьи 17 Закона о теплоснабжении, собственники или иные законные владельцы тепловых сетей не вправе препятствовать передаче по их тепловым сетям тепловой энергии потребителям, теплопотребляющие установки которых присоединены к таким тепловым сетям, а также требовать от потребителей или теплоснабжающих организаций возмещения затрат на эксплуатацию таких тепловых сетей до установления тарифа на услуги по передаче тепловой энергии по таким тепловым сетям.

В силу технологических особенностей процесса транспортировки тепловой энергии ее часть расходуется при передаче по тепловым сетям, не доходя до конечных потребителей, в связи с чем, не оплачивается последними и относится к потерям теплосетевой организации, во владении которой находятся тепловые сети, обязанность по компенсации потерь в тепловых сетях возложена на теплосетевые организации, в том числе и посредством приобретения тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя у теплоснабжающих организаций и ее оплате по регулируемым ценам.

По существу тепловые сети представляют собой один из объектов энергопотребления с тем лишь различием, что энергия расходуется без пользы, то есть теряется. Для этого теплосетевая организация заключает с теплоснабжающей организацией соответствующий договор на компенсацию потерь.

Собственники или иные законные владельцы тепловых сетей вправе компенсировать свои затраты на услуги по передаче тепловой энергии (в том числе и на оплату нормативных потерь) за счет потребителей тепловой энергии после установления тарифа на услуги по передаче тепловой энергии по таким тепловым сетям.

Собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества (статья 210 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно Методическим указаниям по расчету тарифов (цен) на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденным приказом Федеральной службы по тарифам от 06.08.2004 20-э/2, энергоснабжающая организация не вправе включать в тариф на тепловую энергию расходы на оплату тепловых потерь в сетях сторонних организаций. Лишь владелец тепловых сетей может включить в тариф, определяющий стоимость передаваемой конечным потребителям тепловой энергии, стоимость потерь, возникающих при транспортировке энергии в принадлежащих ему сетях.

Исходя из положений Закона о теплоснабжении, законодатель различает два вида потерь тепловой энергии: нормативные (технологические) потери, которые на основе утверждаемых государственным органом нормативов используются при установлении тарифов в сфере теплоснабжения, и фактические потери, возникающие при передаче тепловой энергии, которые должны быть компенсированы собственником сетей.

Как следует из материалов дела, что ООО «УК «Тюменьжилсервис» является владельцем участками спорных сетей, который осуществляет ее содержание и поддерживает ее работоспособность в целях удовлетворения потребностей теплоснабжения конечных потребителей (т.2 л.д. 86-103 ).

По заключенному сторонами договору ответчик обязался оплачивать тепловые потери на спорном участке тепловой сети, определив условия их учета и порядок расчетов.

Согласно пункту 6.1 договора расчет стоимости потребленной тепловой энергии и теплоносителя на компенсацию потерь в тепловых сетях покупателя за расчетный период производится за количество тепловой энергии и теплоносителя, определенное в соответствии с условиями настоящего договора, по тарифу, установленному на основании постановлений и решений уполномоченного органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

В силу пункта 5.1 к договору объем поставленной тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации потерь определяется в соответствии с Приложением № 5 к Договору.

Пунктом 5.3 договора предусмотрено, что потери тепловой энергии из тепловых сетей Покупателя во время ремонта, опрессовки, испытаний, промывки, сезонного заполнения новых систем, а также вследствие выявленной Поставщиком утечки тепловых сетей на тепловых сетях покупателя определяются на основании актов, составленных представителя Поставщика и Покупателя.

Согласно раздела 1 Приложения № 5, количество тепловой энергии в целях компенсации тепловых потерь за расчетный период Покупателем при отсутствии коммерческих приборов учета тепловой энергии в точках поставки определяется по формуле (1): Q тепловые потери = Q нормативные тепловые потери+ Q акт (Гкал), где Q нормативные тепловые потери – нормативные потери тепловой энергии в тепловых сетях Покупателя за расчетный период, пересчитанные на фактические средние температурные условия расчетного периода, в соответствии с Приложениями № 1, 3 к настоящему договору; Q акт (Гкал) – потери тепловой энергии. связанные с утечками теплоносителя во время ремонта, опрессовки, испытаний, промывки, сезонного заполнения и заполнения новых систем, а также выявленными Поставщиком утечками теплоносителя на тепловых сетях Покупателя, зафиксированными актами, составленными представителя Поставщика и Покупателя согласно раздела 4 настоящего Приложения, определяются на основании формулы (2) (т.1 л.д. 18-31).

В разделе 3 Приложения № 5 сторонами так же согласовано взаимодействие сторон при определении и установлении объемов сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях покупателя.

Согласно пункту 22 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных постановлением Правительства ОФ от 18.11.2013 г. № 1034 в случае, если участки тепловой сети принадлежат на праве собственности или ином законном основании различным лицам или если существуют перемычки между тепловыми сетями, принадлежащие на праве собственности или ином законном основании различным лицам, на границе балансовой принадлежности должны быть установлены узлы учета.

Судом установлено, что приборы учета тепловой энергии и теплоносителя не установлены.

В пункте 1 Порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя, утвержденном приказом Минэнерго России по организации в Минэнерго России работы по расчету и обоснованию нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии от 30.12.2008 № 325 (далее - Порядок № 325) предусмотрено, нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя (далее - нормативы технологических потерь) определяются для каждой организации, эксплуатирующей тепловые сети для передачи тепловой энергии, теплоносителя потребителям (далее - теплосетевая организация). Определение нормативов технологических потерь осуществляется выполнением расчетов нормативов для тепловой сети каждой системы теплоснабжения независимо от присоединенной к ней расчетной часовой тепловой нагрузки.

Нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя по тепловым сетям организаций, для которых передача тепловой энергии не является основным видом деятельности (далее - предприятия), оказывающим услуги по передаче тепловой энергии сторонним потребителям, подключенным к тепловым сетям предприятия, утверждаются в части, относящейся к сторонним потребителям. При этом технологические потери при передаче тепловой энергии для собственного потребления предприятия из указанных нормативов исключаются.

В случае если энергопринимающие устройства потребителя тепловой энергии имеют опосредованное присоединение к сетям теплоснабжающей или теплосетевой организации, объем технологических потерь в теплосетевом хозяйстве, через которое осуществляется такое присоединение, может рассчитываться в соответствии с настоящим порядком отдельно от расчета нормативных технологических потерь, возникающих в тепловых сетях теплоснабжающей или теплосетевой организации.

Пунктами 2, 9 Приказа № 325, установлено, что к нормативам технологических потерь при передаче тепловой энергии относятся потери и затраты энергетических ресурсов, обусловленные техническим состоянием теплопроводов и оборудования и техническими решениями по надежному обеспечению потребителей тепловой энергией и созданию безопасных условий эксплуатации тепловых сетей, а именно: потери и затраты теплоносителя (пар, конденсат, вода); потери тепловой энергии теплопередачей через теплоизоляционные конструкции теплопроводов и с потерями и затратами теплоносителя (пар, конденсат, вода); затраты электрической энергии на передачу тепловой энергии.

К нормируемым технологическим потерям теплоносителя относятся технически неизбежные в процессе передачи и распределения тепловой энергии потери теплоносителя с его утечкой через неплотности в арматуре и трубопроводах тепловых сетей в пределах, установленных правилами технической эксплуатации электрических станций и сетей, а также правилами технической эксплуатации тепловых энергоустановок. Определение нормативных технологических потерь тепловой энергии теплопередачей через теплоизоляционные конструкции трубопроводов производится на базе значений часовых тепловых потерь при среднегодовых условиях эксплуатации тепловых сетей (пункты 10.1.2, 11.3.1 Приказа № 325).

Таким образом, величина нормативных тепловых потерь зависит от температуры наружного воздуха и теплоносителя, продолжительности подачи тепловой энергии, а также от материальных характеристик самого трубопровода, то есть его диаметра и протяженности, теплоизоляционной конструкции, вида прокладки и так далее.

Как было указано выше, в Приложении № 5 стороны согласовали, что нормативные тепловые потери – нормативные потери тепловой энергии в тепловых сетях Покупателя за расчетный период, пересчитанные на фактические средние температурные условия расчетного периода, в соответствии с Приложениями № 1, 3 к настоящему договору.

Согласно пояснений истца, АО «УТСК» просит взыскать с ответчика стоимость нормативных потерь, расчет объемов которых определен в соответствии с Порядком № 325, с учетом фактических параметров окружающей среды предоставленных метеослужбой ФГБУ «Обь-Иртышское УГМС», а также параметров теплоносителя зафиксированных приборами учета тепловой энергии источников энергии (ТЭЦ) за соответствующий месяц расчета (т.2 л.д. 75-77).

Таким образом, в рамках настоящего дела истцом заявлено требований о взыскании нормативных потерь тепловой энергии в сетях ответчика, пересчитанных на фактические средние температурные условия расчетного периода.

В материалы дела представлены Справки ФГБУ «Обь-Иртышское УГМС» о среднемесячной температуре воздуха в городе Тюмени за период январь-сентябрь 2018 года, Справки ФГБУ «Обь-Иртышское УГМС» о фактической среднемесячной температуре почвы на глубине 1,6 м за январь-сентябрь 2018 года (т. 3 л.д. 1-18, Акты о месячном отпуске тепловой энергии от источника теплоты филиала ОАО «Фортум» Энергосистема «Западная Сибирь» Тюменская ТЭЦ-1 и ТЭЦ-2 (май-июль 2017 год) (т. 1 л.д. 139-174).

Так, истец, используя Порядок № 325, СП 131.13330.2012 Строительная климатология. Актуализированная редакция СНиП 23-01-99*, Модельный порядок определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя по тепловым сетям, разработанный Департаментом тарифной и ценовой политики Тюменской области (письмо исх. 10-05/237) рассчитал объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в сетях ответчика за заявленный ко взысканию период, который составил 2 348, 96 Гкал тепловой энергии и 6 924,451 м3 теплоносителя (т.3 л.д. 1-59, 91, 113-168, т. 4 л.д. 1-10).

Суд не принимает довод ответчика о том, что в Приложения № 1.1, установлены объемы поставки тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации тепловых потерь.

Согласно пункта 2.3 договора № Т-20173, ориентировочный договорной объем поставки тепловой энергии и теплоносителя Покупателю в натуральном выражении определяется из заявленного Покупателю объема, необходимого для обеспечения компенсации потерь тепловой энергии, теплоносителя в количестве 3 055,7 Гкал, 10 250, 368 куб.м.

Таким образом, ежемесячный объем поставки тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации тепловых потерь, согласованный в Приложении № 1.1 является примерным.

Суд не принимает конррасчет задолженности с учетом корректировок на температуры, ответчика, не ясно, каким образом он произведен, в связи с чем проверить его правильность не представляется возможным.

Учитывая вышеизложенное, требования истца о взыскании задолженности в размере 331 437 руб. 59 коп. подлежат удовлетворению.

Поскольку ответчик свои обязательства по своевременной оплате поставленной тепловой энергии по договору не исполнил, истцом заявлено требование о взыскании неустойки (пени) в размере 119 471 руб. 81 коп.

В соответствии с частью 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Часть 1 статьи 330 ГК РФ устанавливает, что неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

При обращении в суд с требованием о взыскании неустойки кредитор должен доказать неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства должником, которое согласно закону или соглашению сторон влечет возникновение обязанности должника уплатить кредитору соответствующую денежную сумму в качестве неустойки (пункт 1 статьи 330 ГК РФ). Соразмерность неустойки последствиям нарушения обязательства предполагается.

Федеральным законом от 03.11.2015 № 307-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с укреплением платежной дисциплины потребителей энергетических ресурсов» (далее - Федеральный закон от 03.11.2015 № 307-ФЗ) статья 15 Федерального закона от 27 июля 2010 года № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее - Федеральный закон от 27.07.2010 № 190-ФЗ) дополнена положениями, касающимися ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по оплате тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя по договору теплоснабжения.

В соответствии с частью 9.1 статьи 15 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ потребитель тепловой энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплативший тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель по договору теплоснабжения, обязан уплатить единой теплоснабжающей организации (теплоснабжающей организации) пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

В соответствии с данной нормой истец исчислил пени в сумме 119 471 руб. 81 коп. за период с 13.02.2018 по 13.03.2019, согласно представленному расчету (вх. С04-73559 от 04.07.2019г.).

Между тем, на день частичной оплаты ставка рефинансирования составляла 7,25 % (май, июль 2018 года), 7, 5% (ноябрь 2018 года, 09 июля 2019г.).

С учетом разъяснений Верховного Суда РФ, данных в Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 3 (2016), утвержденном Президиумом Верховного Суда РФ 19.10.2016 г., а также сложившейся судебной практике по данному вопросу (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 12.04.2018 г. по делу № А27-10224/2017), суд при расчете пени принимает к расчету ставку рефинансирования, на момент оплаты основной задолженности, внесенной с просрочкой.

Проверив расчет пени, представленный истцом, суд признает его арифметически ошибочным, в связи с неверным применением ключевой ставки Центрального Банка Российской Федерации, действовавшей на дни частичной оплаты долга, и на день вынесения судебного акта.

С учетом разъяснений, изложенных в Обзоре судебной практики Верховного суда Российской Федерации № 3 (2016), утвержденном Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 19.10.2016 (ответ на вопрос № 3), суд считает возможным произвести собственный расчет пени. В результате размер пени за период с 13.02.2018 по 13.03.2019 составил 123 031 руб. 42 коп.

Поскольку в соответствии с положениями АПК РФ суду не предоставлено право выходить за пределы исковых требований, в том числе, увеличивать их размер по своей инициативе, суд считает требование истца в части взыскания пени в сумме 119 471 руб. 81 коп. подлежащим удовлетворению.

Суд не принимает довод ответчика о необоснованном применении истцом статьи 522 ГК РФ, т.к. платежные поручения содержат в назначение платежа четкое указание периода оплаты.

На основании пункта 1 статьи 319.1 ГК РФ в случае, если исполненного должником недостаточно для погашения всех однородных обязательств должника перед кредитором, исполненное засчитывается в счет обязательства, указанного должником при исполнении или без промедления после исполнения.

Если иное не предусмотрено законом или соглашением сторон, в случаях, когда должник не указал, в счет какого из однородных обязательств осуществлено исполнение, преимущество имеет то обязательство, срок исполнения которого наступил или наступит раньше, либо, когда обязательство не имеет срока исполнения, то обязательство, которое возникло раньше. Если сроки исполнения обязательств наступили одновременно, исполненное засчитывается пропорционально в погашение всех однородных требований (пункт 3 статьи 319.1 ГК РФ).

Из разъяснений, содержащихся в пункте 39 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22.11.2016 № 54 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении», следует, что правила статьи 319.1 ГК РФ применяются к любым однородным обязательствам независимо от оснований их возникновения, в том числе к однородным обязательствам должника перед кредитором, возникшим как из разных договоров, так и из одного договора.

С учетом диспозитивного характера нормы названной статьи, стороны обязательства вправе предусмотреть иную очередность исполнения однородных обязательств должника перед кредитором.

Судами установлено, что заключенный сторонами договор не содержит условия о порядке учета поступающих от абонента платежей в счет ранее образовавшейся задолженности.

В представленных в материалы дела платежных поручениях указан период, за который произведена оплата. Учитывая, что по платежным поручениям № 484 от 24.07.2018г., назначение платежа «июнь 2018 года», № 553 от 19.11.2018г. назначение платежа «август 2018 года», оплата произведена в большем размере, истец правомерно излишки зачел в счет оплаты тех обязательств по которым у ответчика имелась задолженность и срок исполнения которых наступил ранее.

Суд также не принимает ссылку ответчика на часть 3 статьи 406 ГК РФ, поскольку обязанность по оплате стоимости потребленных энергоресурсов в силу статей 486, 544 ГК РФ возникает не с момента подписания договора или выставления платежных документов, а с момента передачи ответчику товара.

На основании статьи 110 АПК РФ судебные расходы по оплате государственной пошлины в размере 12 018 руб. подлежат взысканию с ответчика в пользу истца.

В соответствии со статьей 333.40 Налогового кодекса РФ, излишне уплаченная государственная пошлина подлежит возврату истцу.

Руководствуясь статьями 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Исковые требования АО «УСТЭК» удовлетворить.

Взыскать с ООО «УК «Тюменьжилсервис» в пользу АО «УСТЭК» задолженность в размере 331 437 руб. 59 коп. неустойку в размере 119 471 руб. 81 коп., а также судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 12 018 руб., а всего 462 927 руб. 40 коп.

Возвратить АО «УСТЭК» из федерального бюджета государственную пошлину в размере 14 669 руб., уплаченной платежным поручением № 8631 от 31.10.2018г.

Решение может быть обжаловано в месячный срок в Восьмой арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы в Арбитражный суд Тюменской области.

Судья

Буравцова М.А.