Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в заседании суда использованием средств аудиозаписи и информационной системы «Картотека арбитражных дел» (судебные онлайн - заседания) дело по иску Общества с ограниченной ответственностью «Амурстальконструкция» (ОГРН: <***>, ИНН: <***>, адрес: 117246,<...>, этаж 5, комната 53)

к Обществу с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Бамстроймеханизация» (ОГРН: <***>, ИНН: <***>, адрес:129090, <...>, этаж 4, помещение I)

о признании сделки недействительной

при участии в судебном заседании:

от истца - ФИО1, представитель по доверенности от 29.04.2022г., диплом о высшем образовании; ФИО2, представитель по доверенности б/н от 29.04.2022г.;

от ответчика – ФИО3, представитель по доверенности № 89 от 11.05.2022г., диплом о высшем образовании; ФИО4 (онлайн), представитель по доверенности № 12 от 09.01.2022г., диплом о высшем образовании;

У с т а н о в и л:

Общество с ограниченной ответственностью «Амурстальконструкция» (далее –истец, ООО «Амурстальконструкция») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к Обществу с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Бамстроймеханизация» (далее – ответчик, ООО « УК БСМ») о признании зачета встречных требований по договору подряда от 15.06.2017 № П-17/04-23 на общую сумму 264 458 228 руб. 81 коп., направленного уведомлениями о зачете от 18.10.2017 в части на сумму 6 663 194 руб. 26 коп., 24.11.2017 на сумму 44 318 587 руб. 03 коп., 25.12.2017 на сумму 24 841 493 руб. 95 коп., 24.01.2018 на сумму 49 978 017 руб. 00 коп.. 19.02.2018 на сумму 59 527 руб. 40 коп., 22.03.2018 на сумму 91 225 887 руб. 02 коп., 20.04.2018 на сумму 41 007 373 руб. 87 коп., 24.05.2017 на сумму 4 970 455 руб. 71 коп., 24.08.2018 на сумму 1 393 692 руб. 57 коп. недействительной сделкой.

В судебном заседании представитель истца в порядке статьи 49 АПК РФ уточнил исковые требования и просил суд взыскать с ответчика основной долг по договору подряда от 15.06.2017 № П-17/04-23 в размере 264 458 228 руб. 81 коп., ссылаясь на то, что оплата за выполненные работы в виде проведенного истцом зачета не может быть признана обоснованной, поскольку зачет нельзя признать состоявшимся и повлекшим правовой эффект в виде прекращения обязательства по оплате стоимости выполненных работ в связи с отсутствием у ответчика встречного обязательства к истцу по соглашению от 01.06.2017 на указанную сумму.

Суд принял уточнение иска.

Представитель ответчика в удовлетворении иска просил отказать по доводам, изложенным в отзыве, в том числе, в связи с тем, что истцом не доказано наличие у ответчика задолженности за выполненные работы. поскольку все предъявленные к приемке работы ответчиком приняты и оплачены, наличие существующего у ответчика права требования установлено вступившим в законную силу судебным актом по делу №А40-118575/2020, в связи с чем просил суд прекратить производство по настоящему делу, кроме того, заявил о пропуске срока исковой давности по заявленному требованию.

Представитель истца в ходатайстве ответчика о прекращении производства по делу просил отказать, принимая во внимание отсутствие тождественности споров.

Суд, оценив доводы сторон, признал ходатайство ответчика не подлежащим удовлетворению, поскольку не смотря на схожесть споров, предметом спора по делу № А40-118575/2020 являлось требование истца о взыскании неосновательного обогащения в размере 264 458 228 руб. 81 коп. по соглашению об уступке права требования от 01.06.2017, в том числе , со ссылкой на недействительность переведенного на него долга в части заявленного требования, тогда как предметом настоящего спора является требование о взыскании долга за выполненные работы по договору подряда №П-17/04-23 от 15.06.2017 в связи с недействительностью зачетов.

В ходе судебного разбирательства суд, рассмотрев материалы дела и выслушав представителей сторон, установил следующие обстоятельства.

Из материалов дела следует, что 23.05.2016 между Обществом с ограниченной ответственностью «Управляющая компания БамСтройМеханизация» (ООО «УК БСМ») (подрядчик) и Обществом с ограниченной ответственностью «Мостострой-12» (ООО «Мостострой-12») (субподрядчик) был заключен договор № П-16/05-11 (далее – договор № П-16/05-11 от 23.05.2016), согласно пункту 1.1. которого подрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя подряд на выполнение комплекса работ по строительству объекта, включающего строительно-монтажные работы, пуско-наладочные работы (далее – работы) на объекте железнодорожной инфраструктуры Восточного полигона ОАО «РЖД»: «Строительство мостового перехода через пути через реку Зея на 7817 км участка Сковородино-Белогорск Забайкальской железной дороги» (далее – объект).

Общая стоимость работ, подлежащих выполнению субподрядчиком по настоящему договору оформлена в виде Ведомости договорной цены (Приложение №1), являющейся неотъемлемой частью настоящего договора и составляет 1 972 757 566 руб. 00 коп., кроме того НДС 18% 355 096 361 руб. 88 коп. Всего с учетом НДС 18% 2 327 853 927 руб. 88 коп. (пункт 2.1. договора в редакции дополнительного соглашения № 1 от 20.07.2016) .

В соответствии с пунктом 3.2. договора подрядчик ежемесячно осуществляет оплату выполненных по настоящему договору работ после подписания акта о приемке выполненных работ (форма КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) и предоставления счета-фактуры в пределах договорной цены в следующем порядке:

3.2.1. по работам, сданным субподрядчиком по актам и принятым подрядчиком до 20-го числа (включительно) отчетного месяца, оплата осуществляется в течение 40 календарных дней после принятия работ подрядчиком;

3.2.2. по работам, сданным субподрядчиком по актам и принятым подрядчиком после 20-числа отчетного месяца, оплата осуществляется в течение 45 календарных дней после принятия работ подрядчиком.

Оплата выполненных и принятых работ (в том числе поставленного оборудования) производится до 95% от стоимости выполненных работ с учетом ранее выплаченного аванса. Оплата оставшихся 5% от стоимости выполненных работ производится подрядчиком в соответствии с пунктом 3.3. настоящего договора.

Согласно пункту 3.3. договора окончательный расчет за выполненные и сданные работы (в том числе поставленного оборудования) по настоящему договору производится подрядчиком после полного завершения работ по настоящему договору, подписания сторонами актов сдачи-приемки выполненных работ, включая устранение дефектов и замечаний, выявленных при приемке объекта, возмещения нанесенного ущерба подрядчику и (или) третьим лицам, с зачетом ранее перечисленных средств не позднее 65 календарных дней после подписания акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссии (по форме КС-14), с приложением к нему реестра счетов-фактур, актов о приемке смонтированного оборудования формы ФСУ-3, технической и исполнительной документации, иных предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации и настоящим договором документов.

Пунктом 10.1 договора предусмотрено, что сдача выполненных субподрядчиком работ осуществляется ежемесячно. Ежемесячно до 22-го числа отчетного месяца субподрядчик представляет подрядчику акт о приемке выполненных работ по унифицированной форме № КС-2, справку о стоимости выполненных работ по унифицированной форме № КС-3, а так же все документы, подтверждающие фактическое выполнение (акты на скрытые работы, расчеты и другие документы), оформленные в соответствии с распоряжением ОАО «РЖД» от 15.12.2008 № 2688р «Об утверждении альбома форм первичной документации». Акт о приемке выполненных работ составляется на основании журнала учета выполненных работ (форма № КС-6а). Выполненные объемы работ должны быть документально подтверждены субподрядчиком и в соответствующем порядке согласованы с эксплуатирующими структурными подразделениями ОАО «РЖД» (балансодержателем).

В соответствии с пунктом 10.4. договора подрядчик в течение 10 рабочих дней осуществляет проверку выполненных работ, рассматривает, оформляет и подписывает представленные документы или направляет субподрядчику обоснованный отказ от их подписания.

Предоставленными в материалы дела актами о приемке выполненных работ формы КС-2 (без учета НДС) № 1 от 30.06.2016 на сумму 138 605 376 руб. 00 коп., № 2 от 30.06.2016 на сумму 5 768 845 руб. 00 коп., № 3 от 30.06.2016 на сумму 2 610 770 руб. 00 коп., № 4 от 30.06.2016 на сумму 842 934 руб. 00 коп., № 1 от 31.07.2016 на сумму 24 686 724 руб. 00 коп., № 2 от 31.07.2016 на сумму 193 763 022руб. 00 коп., № 1 от 31.08.2016 на сумму 55 579 743 руб. 00 коп., № 2 от 31.08.2016 на сумму 265 415 302 руб. 00 коп., № 1к от 31.10.2016 на сумму (-90 354 266 руб. 00 коп.), № 2к от 31.10.2016 на сумму (-2 562 616 руб. 00коп.), № 3к от 31.10.2016 на сумму (-47 451 руб. 00 коп.), № 4к от 31.10.2016 на сумму (-128 450 391 руб.00коп.), № 5к от 31.10.2016 на сумму (-23 669 351 руб.00 коп.), № 6к от 31.10.2016 на сумму (-19 148 002 руб. 00 коп.), № 1 от 31.12.2016 на сумму 79 782 019 руб. 00 коп., № 2 от 31.12.2016 на сумму 702 840 руб. 00 коп., № 3 от 31.12.2016 на сумму 4 403 916 руб. 00 коп., № 4 к от 31.10.2016 на сумму 12 688 руб. 00 коп., № 1 к от 31.12.2016 на сумму (-5 120 223 руб. 00 коп.), № 2к от 31.12.2016 на сумму (- 48 154 руб. 00 коп.), № 3к от 31.10.2016 на сумму (- 228 538 руб. 00 коп.), № 4 к от 31.12.2016 на сумму (- 248 728 210 руб. 00 коп.), № 5к от 31.10.2016 на сумму (- 36 431 741 руб. 00 коп.), а так же соответствующим справками о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3 следует, что стоимость фактически выполненных работ без учета НДС составляет 217 385 236 руб. 00 коп., с учетом НДС 256 514 578 руб. 48 коп.

Предоставленными в материалы дела платежными поручениями подтверждается перечисление подрядчиком в счет оплаты стоимости выполненных работ по договору № П-16/05-11 от 23.05.2016 денежных средств в размере 453 663 629 руб. 36 коп.

31.12.2016 между ООО «Мостстрой-12» (первоначальный субподрядчик). ООО «Тюменьстальмост» (новый субподрядчик), ООО «УК БСМ» (подрядчик) заключено соглашение о расторжении договора № П-16/05-11 от 23.05.2016, согласно пункту 1 которого следует, что договор № П-16/05-11 от 23.05.2016 расторгается с момента подписания сторонами настоящего соглашения.

В соответствии с пунктом 2 соглашения обязательства первоначального субподрядчика и подрядчика по договору № П-16/05-11 от 23.05.2016 прекращаются с момента его расторжения, за исключением гарантийных обязательств первоначального субподрядчика.

Новый субподрядчик принимает на себя гарантийные обязательства первоначального субподрядчика, указанные в пункте 2 настоящего соглашения.

Пунктом 4 соглашения предусмотрено, что поскольку договор № П-16/05-11 от 23.05.2016 расторгается до приемки законченного строительством объекта, то первоначальный субподрядчик обязуется передать подрядчику результат незавершенных работ по акту приема-передачи в течение 5 календарных дней со дня подписания настоящего соглашения.

На момент расторжения договора № П-16/05-11 от 23.05.2016 первоначальный подрядчик выполнил работы в объеме на сумму 256 514 578 руб. 48 коп., в том числе НДС, с учетом гарантийного удержания, что подтверждается актом сверки взаиморасчетов от 31.12.2016, справками о стоимости выполненных работ формы КС-3.

На момент расторжения договора № П-16/05-11 от 23.05.2016 подрядчик перечислил в адрес первоначального субподрядчика денежные средства в размере 453 663 629 руб. 36 коп., в том числе НДС (пункт 6 соглашения).

Сумма неотработанного первоначальным субподрядчиком аванса по договору № П-16/05-11 от 23.05.2016 составляет 209 974 779 руб. 80 коп., в том числе НДС (пункт 7 соглашения).

В соответствии с пунктом 8 соглашения новый субподрядчик принимает на себя обязательство первоначального субподрядчика по возврату (в том числе путем отработки) подрядчику неотработанного аванса в размере 209 974 779 руб. 80 коп., в том числе НДС. Согласие подрядчика на вышеуказанный перевод долга выражено путем подписания настоящего соглашения.

Поскольку перевод долга по обязательствам, указанным в пунктах 3 и 8 настоящего соглашения является возмездным, новый субподрядчик в качестве оплаты принимает право требования к подрядчику в размере гарантийного удержания 12 825 728 руб. 92 коп., в том числе НДС. По договору № П-16/05-11 от 23.05.2016 за работы, выполненные первоначальным субподрядчиком, указанные в пункте 5 настоящего соглашения (пункт 9 соглашения).

Согласно пункту 10 соглашения следует, что стоимость полученных от подрядчика. но не использованных первоначальным субподрядчиком давальческих материалов составляет 10 669 361 руб. 14 коп., без учета НДС, согласно Приложению № 1 к настоящему соглашению.

Подрядчик поручает первоначальному субподрядчику от имени и за счет подрядчика в рамках исполнения договора № П-16/10-02 от 01.10.2016 передать новому субподрядчику не использованные давальческие материалы на общую сумму 10 669 361 руб. 14 коп. (пункт 11 соглашения).

Первоначальный субподрядчик обязан передать новому субподрядчику оригиналы всех документов, имеющих значение для осуществления прав и исполнения обязанностей по настоящему соглашению.

01.10.2016 между Обществом с ограниченной ответственностью «Управляющая компания БамСтройМеханизация» (ООО «УК БСМ») (подрядчик) и Обществом с ограниченной ответственностью «Тюменьстальмост имени Тюменьского Комсомола» (ООО «Тюменьстальмост») (субподрядчик) был заключен договор № П-16/10-02 (далее – договор № П-16/10-02 от 01.10.2016), согласно пункту 1.1. которого подрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя подряд на выполнение комплекса работ по строительству объекта, включающего строительно-монтажные работы, пуско-наладочные работы (далее – работы) на объекте железнодорожной инфраструктуры Восточного полигона ОАО «РЖД»: «Строительство мостового перехода через пути через реку Зея на 7817 км участка Сковородино-Белогорск Забайкальской железной дороги» (далее – объект).

Общая стоимость работ, подлежащих выполнению субподрядчиком по настоящему договору оформлена в виде Ведомости договорной цены (Приложение №5), являющейся неотъемлемой частью настоящего договора и составляет 339 201 527 руб. 00 коп., кроме того НДС 18% 61 056 274 руб. 88 коп. Всего с учетом НДС 18% 400 257 801 руб. 86 коп. (пункт 2.1. договора в редакции дополнительного соглашения № 1 от 24.02.2017) .

Предоставленными в материалы дела актами о приемке выполненных работ формы КС-2 (без учета НДС) № 1 от 31.10.2016 на сумму 21 355 790 руб. 00 коп., № 2 от 31.10.2016 на сумму 31 495 622 руб. 00 коп., № 3 от 31.10.2016 на сумму 8 321 178 руб. 00 коп., № 4 от 31.10.2016 на сумму 218 630 240 руб. 00 коп., № 5 от 31.10.2016 на сумму 22 410 978 руб. 00 коп., № 6 от 31.10.2016 на сумму 13 937 865 руб. 00 коп., № 7 от 31.10.2016 на сумму 13 937 865 руб. 00 коп., № 8 от 31.10.2016 на сумму 12 058 652 руб. 00 коп., № 9 от 31.10.2016 на сумму 12 152 204 руб.00 коп., № 10 от 31.10.2016 на сумму 6 024 859 руб. 00 коп., № 11 от 31.10.2016 на сумму 50 497 руб. 00 коп., № 1 от 30.11.2016 на сумму 27 076 563 руб. 00 коп., № 1 от 31.12.2016 на сумму 248 728 208 руб. 00 коп., № 1а от 31.12.2016 на сумму 90 032 083 руб. 00 коп., № 2 от 31.12.2016 на сумму 5 120 224 руб. 00 коп., № 2а от 31.12.2016 на сумму 36 431 741 руб. 00 коп., № 3 от 31.12.2016 на сумму 48 154 руб. 00 коп., № 4 от 31.12.2016 на сумму 228 538 руб. 00 коп., № 5 от 30.11.2016 на сумму 25 385 188 руб. 00 коп., № 6 от 31.12.2016 на сумму 10 919 512 руб. 00 коп., № № 1 к от 31.12.2016 на сумму (- 79 782 018 руб. 00 коп.), № 2к от 31.12.2016 на сумму (- 261 162 руб. 00 коп.), № 3к от 31.12.2016 на сумму (- 441 679 руб. 00 коп.), № 4к от 31.12.2016 на сумму (- 4 403 917 руб. 00 коп.), № 5к от 31.12.2016 на сумму ( - 12 689 руб. 00 коп.), № 6к от 31.12.2016 на сумму 353 815 руб. 00 коп., № 7к от 31.12.2016 на сумму 902 613 руб. 00 коп., № 8к от 31.12.2016 на сумму 886 333 руб. 00 коп., № 9к от 31.12.2016 на сумму 606 817 руб. 00 коп., № 1 от 31.01.2017 на сумму 39 537 338 руб. 00 коп., № 2 от 31.01.2017 на сумму 2 680 108 руб. 00 коп., № 3 от 31.01.2017 на сумму 2 782 926 руб. 00 коп., № 4 от 31.01.2017 на сумму 3 399 628 руб. 00 коп., № 1к от 28.02.2017 на сумму (- 118 048 222 руб. 00 коп.), № 2к от 28.02.2017 на сумму (- 17 782 467 руб. 00 коп.), № 3к от 28.02.2017 на сумму (- 17 353 633 руб. 00 коп.), № 4к от 28.02.2017 на сумму (- 1 698 879 руб. 00 коп.), № 5к от 31.12.2017 на сумму (- 26 861 032 руб. 00 коп.), № 6к от 28.02.2017 на сумму (- 1 031 330 руб. 00 коп.), № 7к от 28.02.2017 на сумму (- 14 291 693 руб. 00 коп.), № 8к от 28.02.2017 на сумму (- 12 961 265 руб. 00 коп.), № 9к от 28.02.2017 на сумму (- 13 038 538 руб. 00 коп.), № 10к от 28.02.2017 на сумму (- 351 839 руб. 00 коп.), № 11к от 28.02.2017 на сумму ( - 37 808 руб. 00 коп.), № 12к от 28.02.2017 на сумму (- 27 076 563 руб. 00 коп.), № 13к от 28.02.2017 на сумму (- 9 466 902 руб. 00 коп.), № 14к от 28.02.2017 на сумму (- 90 032 083 руб. 00 коп.), № 15к от 28.02.2017 на сумму (- 2 791 505 руб. 00 коп.), № 16к от 28.02.2017 на сумму ( - 26 947 950 руб. 00 коп.), № 17 к от 28.02.2017 на сумму ( - 42 123 руб. 00 коп.), № 18к от 28.02.2017 на сумму (- 25 385 188 руб. 00 коп.), № 19 к от 28.02.2017 на сумму (- 228 538 руб. 00 коп.), № 20к от 28.02.2017 на сумму ( - 10 919 512 руб. 00 коп.), № 21к от 28.02.2017 на сумму (- 2 475 891 руб. 00 коп.), № 22к от 28.02.2017 на сумму ( - 579 749 руб. 00 коп.), № 23к от 28.02.2017 на сумму ( - 614 587 руб. 00 коп.), а так же соответствующим справками о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3 следует, что стоимость фактически выполненных работ без учета НДС составляет 339 201 527 руб. 00 коп., с учетом НДС 400 257 801 руб. 86 коп.

Предоставленными в материалы дела платежными поручениями подтверждается перечисление подрядчиком в счет оплаты стоимости выполненных работ по договору № П-16/10-02 от 01.10.2016 денежных средств в размере 559 441 811 руб. 89 коп.

01.06.2017 между ООО «Тюменьстальмост» (первоначальный субподрядчик), ООО «Амурстальконструкция» (новый субподрядчик), ООО «УК БСМ» (подрядчик) заключено соглашение об уступке права (требования) и переводе долга по договору № П-16/10-02 от 01.10.2016 , об уступке права (требования) и переводе долга по соглашению от 31.12.2016 о расторжении договора № П-16/05-11 от 23.05.2016, согласно пункту 1 которого по настоящему соглашению первоначальный субподрядчик передает новому субподрядчику , а новый субподрядчик принимает все права (требования), а так же все обязательства, в том числе гарантийные, принадлежащие первоначальному субподрядчику как стороне по договору № П-16/10-02 от 01.10.2016 на выполнение комплекса работ, включающего строительно-монтажные работы, пуско-наладочные работы на объекте железнодорожной инфраструктуры Восточного полигона ОАО «РЖД»: «Строительство мостового перехода через пути через реку Зея на 7817 км участка Сковородино-Белогорск Забайкальской железной дороги», с учетом дополнительного соглашения № 1 от 24.02.2017 к договору № П-16/10-02 от 01.10.2016 (далее – основной договор).

По настоящему соглашению первоначальный субподрядчик передает новому субподрядчику, а новый субподрядчик принимает все права (требования). а так же все обязательства, принадлежащие первоначальному субподрядчику, как стороне по соглашению от 31.12.2016 о расторжении договора № П-16/05-11 от 23.05.2016 на выполнение комплекса работ, включающего строительно-монтажные работы, пуско-наладочные работы (далее – работы) на объекте железнодорожной инфраструктуры Восточного полигона ОАО «РЖД»: «Строительство мостового перехода через пути через реку Зея на 7817 км участка Сковородино-Белогорск Забайкальской железной дороги» (далее – основное соглашение) (пункт1.2. соглашения).

Согласно пункту 1.5 соглашения все права и обязанности по основному договору и основному соглашению передаются новому субподрядчику в полном объеме, без исключений, включая риски и гарантийные обязательства, с момента заключения настоящего соглашения.

Настоящим соглашением осуществляется замена стороны по основному договору и основному соглашению (пункт 1.6 соглашения).

Пунктом 2.4 соглашения предусмотрено, что на 01.06.2017 первоначальный субподрядчик выполнил работы по основному договору на общую сумму 400 257 801 руб. 86 коп., в том числе НДС, с учетом гарантийного удержания, что подтверждается актом сверки взаимных расчетов от 01.06.2017, справками о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3.

На 01.06.2017 подрядчик по основному договору перечислил в адрес первоначального субподрядчика в качестве аванса денежные средства в размере 559 441 811 руб. 89 коп., в том числе НДС (пункт 2.5. соглашения).

На 01.06.2017 сумма неотработанного первоначальным субподрядчиком аванса по основному договору составляет 389 171 679 руб. 93 коп., в том числе НДС (пункт 2.6 соглашения).

Новый субподрядчик принимает на себя обязательство первоначального субподрядчика по возврату подрядчику (в том числе путем отработки на условиях основного договора) неотработанного аванса по основному договору в размере 389 171 679 руб. 93 коп., в том числе НДС (пункт 2.7 соглашения).

В соответствии с пунктом 2.8 соглашения новый субподрядчик принимает на себя гарантийные обязательства в соответствии с разделом 12 основного договора в отношении выполненных первоначальным субподрядчиком работ по основному договору.

На 01.06.2017 первоначальный субподрядчик исполнил обязательства по основному соглашению на сумму 209 974 779 руб. 80 коп., в том числе НДС, что подтверждается уведомлением о зачете аванса б/н от 28.02.2017 (пункт 2.9 соглашения).

В пункте 2.1. соглашения (в редакции дополнительного соглашения от 02.06.2017) стороны согласовали, что в качестве оплаты за принятые на себя обязательства, указанные в пунктах 2.7, 2.8, 2.10 настоящего соглашения первоначальный субподрядчик обязуется выплатить новому субподрядчику денежные средства в размере 389 171 679 руб. 93 коп., в том числе НДС. Указанная сумма должна быть выплачена первоначальным субподрядчиком новому субподрядчику в срок до 20.06.2017. так же в счет оплаты за принятые на себя обязательства, указанные пунктах 2.7, 2.8, 2.10 настоящего соглашения, новый субподрядчик принимает право требования к подрядчику в размере гарантийного удержания в сумме 20 12 890 руб. 10 коп., в том числе НДС, по основному договору, за работы, выполненные первоначальным субподрядчиком , указанные в пункте 2.4 настоящего соглашения, а так же новый субподрядчик принимает право требования к подрядчику в размере гарантийного удержания в сумме 12 825 728 руб. 92 коп., в том числе НДС, согласно пункту 9 основного соглашения.

В соответствии с пунктом 2.12. соглашения подрядчик поручает первоначальному субподрядчику от имени и за счет подрядчика в раках исполнения основного договора, передать новому субподрядчику неиспользованные давальческие материалы, изделия, конструкции, согласно Приложению № 1 к настоящему соглашению.

15.06.2017 между ООО «УК БСМ» (подрядчик) и ООО «Амурстальконструкция» (субподрядчик) заключен договор № П-17/04-23 (далее –договор № П-17/04-23 от 15.06.2017), согласно пункту 1.1. которого подрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя подряд на выполнение комплекса работ по строительству объекта, включающего строительно-монтажные работы, пуско-наладочные работы (далее – работы) на объекте железнодорожной инфраструктуры Восточного полигона ОАО «РЖД»: «Строительство мостового перехода через пути через реку Зея на 7817 км участка Сковородино-Белогорск Забайкальской железной дороги» (далее – объект).

Общая стоимость работ, подлежащих выполнению субподрядчиком по настоящему договору оформлена в виде Ведомости договорной цены (Приложение №12), являющейся неотъемлемой частью настоящего договора и составляет 1 039 834 010 руб. 00 коп., кроме того НДС 188 200 900 руб. 84 коп. Всего с учетом НДС 1 228 034 910 руб. 84 коп. (пункт 2.1. договора в редакции дополнительного соглашения № 9 от 04.04.2019) .

3.2.1. по объектам, финансирование которых осуществляется за счет средств фонда национального благосостояния и (или) средств федерального бюджета:

по работам, сданным субподрядчиком по актам и принятым подрядчиком до 20-го числа (включительно) отчетного месяца, оплата осуществляется в течение 40 календарных дней после принятия работ подрядчиком;

по работам, сданным субподрядчиком по актам и принятым подрядчиком после 20-числа отчетного месяца, оплата осуществляется в течение 45 календарных дней после принятия работ подрядчиком.

По объектам, финансирование которых осуществляется за счет собственных средств ОАО «РЖД»:

по работам, сданным субподрядчиком по актам и принятым подрядчиком до 20-го числа (включительно) отчетного месяца, оплата осуществляется в течение 65 календарных дней после принятия работ подрядчиком;

по работам, сданным субподрядчиком по актам и принятым подрядчиком после 20-числа отчетного месяца, оплата осуществляется в течение 75 календарных дней после принятия работ подрядчиком.

Согласно пункту 3.4. договора окончательный расчет за выполненные и сданные работы (в том числе поставленного оборудования) по настоящему договору производится подрядчиком после полного завершения работ по настоящему договору, подписания сторонами актов сдачи-приемки выполненных работ, включая устранение дефектов и замечаний, выявленных при приемке объекта, возмещения нанесенного ущерба подрядчику и (или) третьим лицам, с зачетом ранее перечисленных средств не позднее 65 календарных дней после подписания акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссии (по форме КС-14), с приложением к нему реестра счетов-фактур, актов о приемке смонтированного оборудования формы ФСУ-3, технической и исполнительной документации, иных предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации и настоящим договором документов.

Пунктом 9.1 договора предусмотрено, что сдача выполненных субподрядчиком работ осуществляется ежемесячно. Ежемесячно до 22-го числа отчетного месяца субподрядчик представляет подрядчику акт о приемке выполненных работ по унифицированной форме № КС-2, справку о стоимости выполненных работ по унифицированной форме № КС-3, а так же все документы, подтверждающие фактическое выполнение (акты на скрытые работы, расчеты и другие документы), оформленные в соответствии с распоряжением ОАО «РЖД» от 15.12.2008 № 2688р «Об утверждении альбома форм первичной документации». Акт о приемке выполненных работ составляется на основании журнала учета выполненных работ (форма № КС-6а). Выполненные объемы работ должны быть документально подтверждены субподрядчиком и в соответствующем порядке согласованы с эксплуатирующими структурными подразделениями ОАО «РЖД» (балансодержателем).

В соответствии с пунктом 9.3. договора подрядчик в течение 10 рабочих дней осуществляет проверку выполненных работ, рассматривает, оформляет и подписывает представленные документы или направляет субподрядчику обоснованный отказ от их подписания.

Предоставленными в материалы дела актами о приемке выполненных работ формы КС-2 (без учета НДС), а так же справками о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3 (с учетом НДС) № 1 от 31.08.2017 на сумму 70 627 245 руб. 64 коп., № 2 от 30.09.2017 на сумму 67 663 960 руб. 02 коп., № 3 от 31..10.2017 на сумму 46 651 144 руб. 24 коп., № 4 от 30.11.2017 на сумму 64 483 110 руб. 72 коп., № 5 от 31.12.2017 на сумму 61 216 023 руб. 48 коп., № 6 от 28.02.2018 на сумму 96 027 249 руб. 50 коп., № 7 от 31.03.2018 на сумму 43 165 656 руб. 70 коп. (47 051 229 руб. 14 коп. -1 322 394 руб. 14 коп. (корректировка за 09.2017) - 1 190 113 руб. 78 коп. (корректировка за 10.2017) - 1 373 064 руб. 52 коп. (корректировка за 11.2017), № 8 от 30.04.2018 на сумму 5 232 058 руб. 64 коп., № 9 от 31.05.2018 на сумму 13 414 704 руб. 92 коп., № 10 от 30.06.2018 на сумму 12 923 901 руб. 62 коп., № 11 от 31.10.2018 на сумму 191 505 457 руб. 98 коп. (204 264 099 руб. 42 коп. – 2 987 029 руб. 58 коп. (корректировка за 08.2017) – 2 367 279 руб. 42 коп. (корректировка за 09.2017) - 1 012 176 руб. 86 коп. (корректировка за 10.2017) – 119 891 руб. 54 коп. (корректировка за 11.2017) – 1 037 168 руб. 08 коп. (корректировка за 12.2017) – 254 378 руб. 50 коп. (корректировка за 03.2018)- 2 762 970 руб. 00 коп. (корректировка за 04.2018) -244 516 руб. 06 коп. (корректировка за 05.2018) – 1 973 231 руб. 40 коп. (корректировка за 06.2018), № 12 от 15.11.2048 на сумму 20 443 497 руб. 64 коп. (40 898 559 руб. 28 коп. + 10 064 408 руб. 80 коп. (корректировка за 08.2017) – 33 263 руб. 02 коп. (корректировка за 09.2017) +100 800 руб. 32 коп. (корректировка за 10.2017) + 158 170 руб. 74 коп. (корректировка за 11.2017) – 543 000 руб. 60 коп. (корректировка за 12.2017) – 16 868 373 руб. 76 коп. (корректировка за 03.2018) + 48 667 руб. 92 коп. (корректировка за 04.2018) – 458 570 руб. 42 коп. (корректировка за 05.2018) – 12 923 901 руб. 62 коп. (корректировка за 06.2018), № 13 от 30.11.2018 на сумму 418 681 294 руб. 08 коп., № 14 от 31.12.2018 на сумму 54 152 863 руб. 26 коп., № 15 от 04.04.2019 на сумму 42 000 010 руб. 80 коп., № 16 от 31.08.2019 на сумму 6 948 430 руб. 20 коп. (15 006 780 руб. 00 коп. – 5 527 914 руб. 14 коп.(корректировка за 08.2017) – 1 708 300 руб. 16 коп. (корректировка за 09.2017) – 716 190 руб. 38 коп. (корректировка за 10.2017) – 105 945 руб. 12 коп. (корректировка за 11.2018) общая стоимость выполненных работ по договору № П-17/04-23 от 15.06.2017 составила 1 215 136 609 руб. 44 коп. с учетом НДС.

Предоставленными в материалы дела платежными поручениями подтверждается перечисление денежных средств подрядчиком на расчетный счет субподрядчика в счет оплаты за выполненные работы в общем размере 673 387 325 руб. 45 коп.

В размере 41 580 010 руб. 69 коп. платежным поручением № 3621 от 29.04.2019 произведена оплату третьему лицу в счет оплаты стоимости выполненных работ.

На сумму 125 117 122 руб. 50 коп. произведена оплата путем заключения соглашений о зачете взаимных требований от 26.02.2019, от 27.02.2019, от 31.12.2017, от 31.08.2019.

На сумму 389 171 679 руб. 93 коп. произведена оплата стоимости фактически выполненных работ по договору № П/17/04-23 от 15.06.2017 зачетом права требования на сумму 389 171 679 руб. 93 коп. на основании соглашения об уступке прав требования и переводе долга от 01.06.2017, в том числе: по уведомлению о зачете от 18.10.2017 зачтено 67 095 883 руб. 36 коп. в счет оплаты по счету-фактуре № 14 от 31.08.2017 и зачтено 64 280 762 руб. 02 коп. в счет оплаты по счету-фактуре № 18 от 30.09.2017; по уведомлению о зачете от 24.11.2017 зачтено 44 318 587 руб. 03 коп. в счет оплаты по счету –фактуре № 33 от 31.10.2017; по уведомлению о зачете от 25.12.2017 зачтено 24 841 493 руб. 95 коп. в счет оплаты по счету –фактуре № 36 от 30.11.2017; по уведомлению о зачете от 24.01.2018 зачтено 49 978 017 руб. 00 коп. в счет оплаты по счету –фактуре № 47 от 31.12.2017; по уведомлению о зачете от 19.02.2018 зачтено 59 527 руб. 40 коп. в счет оплаты по счету-фактуре № 47 от 31.12.2017; по уведомлению о зачете от 22.03.2018 зачтено 91 225 887 руб. 02 коп. в счет оплаты по счету –фактуре № 6 от 28.02.2018; по уведомлению о зачете от 20.04.2018 зачтено 41 007 373 руб. 87 коп. в счет оплаты по счету- фактуре № 35 от 31.03.2018; по уведомлению о зачете от 24.05.2018 зачтено 4 970 455 руб. 71 коп. в счет оплаты по счету-фактуре № 73 от 30.04.2018; по уведомлению от 24.08.2018 зачтено 1 393 692 руб. 57 коп. в счет оплаты по счету-фактуре № 97 от 31.05.2018.

Таким образом, всего подрядчиком оплачено по договору 1 229 256 138 руб. 57 коп.

30.09.20219 стороны подписали акт сверки расчетов, согласно которому следует, что 1 229 256 1368 руб. 57 коп. это оплата стоимости выполненных работ по договору подряда от 15.06.2017 № П-17/04-23 в размере 1 202 985 243 руб. 35 коп. и часть гарантийного удержания (из суммы 32 838 619 руб. 02 коп) по соглашению от 01.06.2017 в размере 26 270 895 руб. 22 коп.

Кроме того, стороны урегулировали при заключении мирового соглашения по делу № А73-2363/2021 требование субподрядчика к подрядчику в части права требования гарантийного удержания по договору подряда от 16.06.2017 № П-17/04-23 в размере 12 151 366 руб. 09 коп. и по соглашению от 01.06.2017 в оставшейся части размере 6 567 723 руб. 80 коп.

Таким образом, подрядчик оплатил полностью стоимость выполненных субподрядчиком работ по договору в размере 1 215 136 609 руб. 44 коп.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 31.05.2018 по делу № А70-2347/2017 ООО «Тюменьстальконструкция» признано несостоятельным (банкротом).

08.09.2017 в Арбитражный суд Тюменской области обратилось с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника ООО «Амурсталькнструкция» в размере 92 509 285 руб. 04 коп. (с учетом принятого судом уточнения требования в порядке статьи 49 АПК РФ). Требование было обосновано ненадлежащим исполнением должником своих обязательств по оплате долга по соглашению об уступке права требования и переводе долга от 01.06.2017.

Определением суда от 06.08.2019 в удовлетворении заявления ООО «Амурстальконструкция» отказано.

При этом судом было установлено, что объем финансирования строительства объекта со стороны ООО «УК БСМ» с 25.05.2016 по 01.06.2017 составил 1 052 383 407 руб. 12 коп. (453 663 629, 36 + 598 719 777,76). Денежный эквивалент фактически выполненных работ на объекте в указанный период составил 927 669 956 руб. 00 коп. Из приведенных данных сальдо в пользу ООО «УК БСМ» составило 124 713 451 руб. 12 коп. А с учетом заключенного должником и заявителем соглашения о зачете на сумму 207 724 404 руб. 56 коп. задолженность ООО «Тюменьстальконструкция» перед ООО «Амурстальконструкция» отсутствует.

В связи с чем ООО «Амурстальконструкция» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к ООО «УК БСМ» о взыскании неосновательного обогащения в размере 264 458 228 руб. 81 коп. по соглашению от 01.06.2017.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 16.12.2020 по делу № А40-118575/2020 в удовлетворении иска отказано.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.03.2021 решение от 16.12.2020 отменено, исковые требования удовлетворены.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.03.2021 по делу № А40-118575/2020 отменено. Решение Арбитражного суда города Москвы от 16.12.2020 оставлено в силе.

Вступившими в законную силу судебными актами было установлено, что ООО «УК БСМ» является ненадлежащим ответчиком в спорах между субподрядчиками, поскольку сложившаяся между аффилированными субподрядчиками спорная ситуация об объеме переданного и исполненного долга (в счет ранее полученного первоначальным субподрядчиком аванса) не должна вовлекать в такой спор выполнившего свои обязательства ООО «УК БСМ» как подрядчика и нести для него негативные последствия.

Так же было установлено, что принятые по актам КС-2 работы в полном объеме оплачены ООО «УК БСМ» в пользу «Амурстальконструкция», в том числе путем проведения зачетов, указанных в исковом заявлении, целью которых было прекращение имевшихся взаимных обязательств: со стороны ООО «Амурстальконструкция» по «отработке» аванса (долга), со стороны ООО «УК БСМ» по оплате выполненных работ. Сделки по зачету взаимных требований между ООО «Амурстальконструкция» и ООО «УК БСМ» не признаны недействительными, соответственно, не имеется правовых оснований для изменения правовых последствий их совершения, на что по сути и направлены требования истца.

13.10.2021 ООО «Амурстальконструкция» обратилось с иском в Арбитражный суд Хабаровского края о признании зачета встречных требований по договору подряда от 15.06.2017 № П-17/04-23 на общую сумму 264 458 228 руб. 81 коп., направленного уведомлениями о зачете от 18.10.2017 в части на сумму 6 663 194 руб. 26 коп., 24.11.2017 на сумму 44 318 587 руб. 03 коп., 25.12.2017 на сумму 24 841 493 руб. 95 коп., 24.01.2018 на сумму 49 978 017 руб. 00 коп., 19.02.2018 на сумму 59 527 руб. 40 коп., 22.03.2018 на сумму 91 225 887 руб. 02 коп., 20.04.2018 на сумму 41 007 373 руб. 87 коп., 24.05.2017 на сумму 4 970 455 руб. 71 коп., 24.08.2018 на сумму 1 393 692 руб. 57 коп. недействительной сделкой (с учетом принятого судом уточнения иска в порядке статьи 49 АПК РФ).

Учитывая представленные доказательства, суд признал иск не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

В силу статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом (статья 310 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (пункт 1 статьи 740 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляется актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

Односторонний акт приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в том случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны обоснованными.

Предоставленными в материалы дела актами о приемке выполненных работ формы КС-2, справками о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3, подписанными сторонами без замечаний и возражений подтверждается выполнение субподрядчиком работ по договору № П-17/04-23 от 15.06.2017 на общую сумму 1 215 136 609 руб. 44 коп.

Стоимость выполненных работ оплачена в полном объеме, в том числе на сумму 389 171 679 руб. 93 коп. по уведомлениям о зачете.

Согласно статье 410 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. В случаях, предусмотренных законом, допускается зачет встречного однородного требования, срок которого не наступил. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

В пункте 14 постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации от 11.06.2020 N 6 "О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств" разъяснено, что для зачета необходимо и достаточно заявления одной стороны. Для прекращения обязательств заявление о зачете должно быть доставлено соответствующей стороне или считаться доставленным по правилам статьи 165.1 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Наличие условий для зачета без заявления о зачете не прекращает и не изменяет обязательства сторон. До заявления о зачете стороны не вправе отказаться от принятия надлежащего исполнения по встречным требованиям, стороны также не вправе требовать возврата исполнения, предоставленного до заявления о зачете.

На основании пункта 1 статьи 165.1 Гражданского кодекса Российской Федерации заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю.

Материалами дела подтверждается, что произведена оплата стоимости фактически выполненных работ по договору № П/17/04-23 от 15.06.2017 зачетом права требования на сумму 389 171 679 руб. 93 коп. на основании соглашения об уступке прав требования и переводе долга от 01.06.2017, в том числе: по уведомлению о зачете от 18.10.2017 зачтено 67 095 883 руб. 36 коп. в счет оплаты по счету-фактуре № 14 от 31.08.2017 и зачтено 64 280 762 руб. 02 коп. в счет оплаты по счету-фактуре № 18 от 30.09.2017; по уведомлению о зачете от 24.11.2017 зачтено 44 318 587 руб. 03 коп. в счет оплаты по счету –фактуре № 33 от 31.10.2017; по уведомлению о зачете от 25.12.2017 зачтено 24 841 493 руб. 95 коп. в счет оплаты по счету –фактуре № 36 от 30.11.2017; по уведомлению о зачете от 24.01.2018 зачтено 49 978 017 руб. 00 коп. в счет оплаты по счету –фактуре № 47 от 31.12.2017; по уведомлению о зачете от 19.02.2018 зачтено 59 527 руб. 40 коп. в счет оплаты по счету-фактуре № 47 от 31.12.2017; по уведомлению о зачете от 22.03.2018 зачтено 91 225 887 руб. 02 коп. в счет оплаты по счету – фактуре № 6 от 28.02.2018; по уведомлению о зачете от 20.04.2018 зачтено 41 007 373 руб. 87 коп. в счет оплаты по счету- фактуре № 35 от 31.03.2018; по уведомлению о зачете от 24.05.2018 зачтено 4 970 455 руб. 71 коп. в счет оплаты по счету-фактуре № 73 от 30.04.2018; по уведомлению от 24.08.2018 зачтено 1 393 692 руб. 57 коп. в счет оплаты по счету-фактуре № 97 от 31.05.2018.

Факт получения указанных уведомлений субподрядчиком не оспаривается.

Как разъяснено в абзаце 2 пункта 19 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 6 от 11.06.2020 "О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств" (далее - Постановление N 6), обязательства могут быть прекращены зачетом после предъявления иска по одному из требований. В этом случае сторона по своему усмотрению вправе заявить о зачете как во встречном иске (статья 132 АПК РФ), так и в возражении на иск, юридические и фактические основания которых исследуются судом равным образом (часть 1 статьи 64, части 1 - 3.1 статьи 65, часть 7 статьи 71, часть 1 статьи 168, части 3, 4 статьи 170 АПК РФ). В частности, также после предъявления иска ответчик вправе направить истцу заявление о зачете и указать в возражении на иск на прекращение требования, по которому предъявлен иск, зачетом.

Из приведенных норм права и разъяснений вытекает право ответчика на зачет своих встречных однородных требований к истцу непосредственно в ходе рассмотрения судом спора о взыскании задолженности ответчика путем заявления суду о зачете, которое может содержаться в возражении на иск. Такое заявление, а также основания для зачета указанных в нем требований подлежат исследованию судом по существу наравне с иными обстоятельствами спора.

В пунктах 13, 15 Постановления N 6 указано, что обязательства считаются прекращенными зачетом в размере наименьшего из них не с момента получения заявления о зачете соответствующей стороной, а с момента, в который обязательства стали способными к зачету (статья 410 ГК РФ). Например, если срок исполнения активного и пассивного требований наступил до заявления о зачете, то обязательства считаются прекращенными зачетом с момента наступления срока исполнения обязательства (или возможности досрочного исполнения пассивного обязательства), который наступил позднее, независимо от дня получения заявления о зачете.

Если лицо получило заявление о зачете от своего контрагента до наступления срока исполнения пассивного требования при отсутствии условий для его досрочного исполнения или до наступления срока исполнения активного требования, то после наступления соответствующих сроков зачет считается состоявшимся в момент, когда обязательства стали способны к зачету, то есть наступили установленные законом условия для зачета.

Согласно пункту 3.2. договора подрядчик ежемесячно осуществляет оплату выполненных по настоящему договору работ после подписания акта о приемке выполненных работ (форма КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) и предоставления счета-фактуры в пределах договорной цены в течение 75 календарных дней после принятия работ подрядчиком.

Следовательно, обязательства подрядчика стали способны к зачету по актам формы КС-2 (соответственно, счетам- фактурам) № 14 от 31.08.2017 на сумму 70 627 245 руб. 64 коп., № 18 от 30.09.2017 на сумму 67 663 960 руб. 02 коп., № 33 от 31.10.2017 на сумму 46 651 144 руб. 24 коп., № 36 от 30.11.2017 на сумму 64 483 110 руб. 72 коп., № 47 от 31.12.2017 на сумму 61 216 023 руб. 48 коп., № 6 от 28.02.2017 на сумму 96 027 249 руб. 50 коп., № 35 от 31.03.2018 на сумму 47 051 229 руб. 14 коп., № 73 от 30.04.2018 на сумму 5 232 058 руб. 64 коп., № 97 от 31.05.2018 на сумму 13 414 704 руб. 92 коп. по истечении 75 календарных дней с даты подписания каждого акта выполненных работ (соответственно, счета-фактуры).

В силу пункта 2.7. соглашения об уступке права (требования) и переводе долга от 01.06.2017 субподрядчик принял на себя обязательство возвратить подрядчику сумму неотработанного аванса в размере 389 171 679 руб. 63 коп., в том числе путем отработки на условиях основного договора (№П-16/10-02 от 01.10.2016). С момента подписания указанного соглашения у нового субподрядчика возникло обязательство по возврату подрядчика долга в виде неотработанного аванса и с указанного времени обязательство субподрядчика стало способным к зачету.

Условия прекращения обязательства зачетом и случаи его недопустимости определены в статьях 410 - 412 Гражданского кодекса Российской Федерации. Основанием для признания заявления о зачете как односторонней сделки недействительным может являться нарушение запретов, ограничивающих проведение зачета или несоблюдение условий, характеризующих зачитываемые требования.

Оспаривание лицом, получившим заявление о зачете, наличия неисполненного им обязательства, требование из которого было предъявлено к зачету, не может рассматриваться в качестве основания для признания заявления о зачете как односторонней сделки недействительным. Данное обстоятельство при его установлении означает, что заявление о зачете не повлекло правового эффекта и соответствующее обязательство лица, сделавшего такое заявление, не прекратилось.

Заявление о зачете не связывает контрагента, и он, полагая, что сделанное заявление не повлекло правового эффекта в виде прекращения его требования к лицу, заявившему о зачете, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о взыскании соответствующей задолженности. При рассмотрении имущественного требования о взыскании подлежат проверке судом доводы ответчика о наличии у него встречного однородного требования к истцу и о прекращении обязательств полностью или в соответствующей части в результате сделанного заявления о зачете.

Данная правовая позиция изложена в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 07.02.2012 N 12990/11, определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 29.08.2017 N 305-ЭС17-6654.

Оценив доводы ответчика относительно наличия у него встречного требования к истцу на сумму 389 171 679 руб. 93 коп. суд пришел к следующим выводам.

Материалами дела, а именно, актами формы КС-2, подписанными сторонами, подтверждается выполнение первоначальным субподрядчиком (ООО Мостстрой-12») работ по договору № П-16/05-11 от 23.05.2016 на общую сумму 256 514 578 руб. 48 коп. Кроме того, предоставленными в материалы дела актами о приемке выполненных работ формы КС-2, подписанными сторонами, подтверждается выполнение работ по договору № П-16/10-02 от 01.10.2016 субподрядчиком ООО «Тюменьстальконструкция» на общую сумму 400 257 801 руб. 86 коп. Всего выполнено работ на сумму 656 772 380 руб. 34 коп.

Оплачено ООО «УК «БСМ» по договору № П-16/05-11 от 23.05.2016 в размере 453 663 629 руб. 36 коп. и по договору № П-16/10-02 от 01.10.2016 в размере 559 441 811 руб. 89 коп., всего 1 013 105 441 руб. 25 коп.

С учетом гарантийного удержания в размере 20 012 890 руб. 10 коп. и 12 825 728 руб. 92 коп., размер неотработанного аванса составил 389 171 679 руб. 93 коп.

Ссылка истца на обстоятельство, установленное вступившим в законную силу судебным актом в рамках обособленного спора в деле о банкротстве ООО «Тюменьстальконструкция», а именно, относительно стоимости выполненных работ по договорам № П-16/05-11 от 23.05.2016 и № П-16/10-02 от 01.10.2016 в общем размере 927 669 956 руб. 00 коп. на основании заключения эксперта, судом рассмотрена и отклонена в виду следующего.

В силу пункта 1 статьи 753 Гражданского кодекса Российской федерации заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке.

Указанная норма означает, что оформленный в таком порядке акт является доказательством исполнения подрядчиком обязательства по договору и при отказе заказчика от оплаты на суд возлагается обязанность рассмотреть доводы заказчика, обосновывающие его отказ от подписания акта приемки результата работ (пункт 14 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда», определение Верховного Суда РФ от 17.08.2015 по делу № 308-ЭС15-6751).

По смыслу приведенных норм права, определяющим элементом подрядных правоотношений является результат выполненных работ, который непосредственно и оплачивается заказчиком. Приемка выполненных работ является важным моментом в договоре подряда, осуществляется с учетом акта выполненных работ и является обязанностью заказчика при условии сообщения подрядчика о готовности его к сдаче.

Доказательств предъявления к приемке спорных работ (927 669 956 руб. 00 коп. - 656 772 380 руб. 34 коп.) материалы дела не содержат.

В связи с чем, ссылка истца на заключение эксперта, полученного в рамках экспертного следованию, проведенного по делу № А70-2347/2017, судом не принимается, поскольку экспертом для определения сальдо фактически выполненных работ выбрана методика, учитывающая работы за конкретным субподрядчиком только на основании исполнительной документации без предъявления их к освидетельствованию и проверке заказчиком, и оформления соответствующего акта выполненных работ формы КС-2, как следствия возникновения у заказчика обязанности по их оплате.

Журнал производства работ составляется субподрядчиком в одностороннем порядке, а акт освидетельствования скрытых работ удостоверяет факт их осмотра и соответствия предъявляемому к ним качеству, в этом акте не указываются объемы выполненных работ, не фиксируется волеизъявление подрядчика о передаче результата работ заказчику, иными словами нет типичных для акта приема-передачи слов "сдал" и "принял".

Журнал производства работ и акт освидетельствования скрытых работ являются исполнительной документацией и оформляются в процессе выполнения работ в отличие от акта по форме КС-2, который оформляется после проведения работ с целью установления объема и стоимости выполненных работ, и передачи их результата заказчику. Соответственно между моментом отражения работ в исполнительной документации и моментом их сдачи и принятия заказчиком по актам КС-2, и как следствие возникновения обязательства по их оплате имеется временной промежуток зависящий исключительно от исполнителя работ.

Исходя из условий заключенных договоров, а именно пункта 3.2.1, субподрядчик вправе до 20 числа текущего месяца предъявить подрядчику для освидетельствования выполненные за отчетный период работы, соответственно, не предъявленные для освидетельствования в указанный срок работы, предъявляются и принимаются по актам КС-2 в последующих периодах.

Исходя из буквального толкования условий соглашения от 01.06.2017, следует, что ООО «Амурстальконструкция» как новый субподрядчик по соглашению от 01.06.2017 приняло от первоначального субподрядчика ООО «Тюменьстальмост» не только долг по отработке предоставленных последнему от ООО «УК БСМ» авансов, но и результат фактических выполненных ООО «Тюменьстальмост» работ, который не был сдан ООО «УК БСМ» по актам КС-2, со всей исполнительной документацией, на основании которой и составляются акты по форме КС-2.

В связи с чем работы, выполненные ООО «Тюменьстальмост» с февраля по июнь 2017 года приняты (закрыты) ООО «УК БСМ» в период с августа 2017 по декабрь 2018 по актам КС-2 от ООО «Амурстальконструкция», то есть от субподрядчика, непосредственно их предъявившего для освидетельствования и принятия в соответствии с порядком, установленным договором и законом.

В Определении от 06.08.2019 по делу N А70-2347/2017 судом установлено, что акты унифицированной формы КС-2 на весь объем выполненных ООО «Мостострой-12» и ООО «Тюменьстальмост» работ отсутствуют, что, однако, не препятствует их учету при определении итогового сальдо, поскольку, как уже указывал суд, в условиях аффилированности участников спорных правоотношении их уклонение от составления актов, содержащих достоверные сведения об объемах выполненных работ, позволяет "дружественному" кредитору (ООО «Амурстальконструкция») наращивать задолженность ООО «Тюменьстальмост» и, как следствие, получать необоснованное преимущество в деле о несостоятельности (банкротстве) должника.

Сложившаяся между аффилированными субподрядчиками спорная ситуация об объеме переданного и исполненного долга (в счет ранее полученного первоначальным субподрядчиком аванса) в рамках обособленного спора не должна вовлекать в такой спор выполнившего свои обязательства ООО «УК БСМ» как подрядчика и нести для него негативные последствия.

С учетом изложенного, сведения, указанные в заключении эксперта, не могут быть приняты надлежащим доказательством выполнения указанных в нем объемов работ, в отсутствие доказательств предъявления их к приемке ООО «УК БСМ» в порядке, установленном законом и договором.

Статья 411 Гражданского кодекса Российской Федерации также допускает и случаи недопустимости зачета, предусмотренные законом или договором.

Между тем, заключенным между сторонами договором подобное не предусмотрено.

Таким образом, зачет встречных требований на сумму 389 171 679 руб. 93 коп. состоялся, а задолженность ответчика перед истцом по спорному договору в результате проведенного зачета погашена.

При этом суд принимает во внимание вступивший в законную силу судебный акт по делу № А40-118575/2020, которым не оспорена действительность соглашения об уступке от 01.06.2017, а так же судебный акт по обособленному спору в рамках дела № А70-2347/2017 о признании недействительным соглашения от 31.12.2016.

С учетом изложенного, требование истца о взыскании основного долга в размере 264 458 228 руб. 81 коп. удовлетворению не подлежит.

Отказ в иске о взыскании основного долга является основанием для отказа в иске о взыскании неустойки в размере 21 421 116 руб. 81 коп.

Кроме того, ответчиком заявлено о пропуске истцом срока исковой давности.

Разрешая заявление ответчика относительно пропуска срока исковой давности, суд пришел к следующим выводам.

Как следует из статьи 195 Гражданского кодекса Российской Федерации, исковой давностью признается срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено.

В соответствии со статьей 196 Гражданского кодекса Российской Федерации общий срок исковой давности составляет три года и в силу пункта 2 статьи 200 Кодекса течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.

На основании пункта 2 статьи 199 Гражданского кодекса Российской Федерации исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения.

Срок исковой давности, пропущенный юридическим лицом, не подлежит восстановлению, независимо от причин его пропуска, истечение срока исковой давности является самостоятельным основанием для отказа в иске (абзац второй пункта 2 статьи 199 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Если будет установлено, что юридическое лицо - сторона по делу пропустила срок исковой давности, то при наличии заявления надлежащего лица об истечении срока исковой давности суд вправе отказать в удовлетворении требования только по этим мотивам, без исследования иных обстоятельств дела (пункты 12, 15 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29.09.2015 N 43 "О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности").

Из пункта 1 статьи 200 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, если законом не установлено иное, течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права.

По обязательствам с определенным сроком исполнения течение исковой давности начинается по окончании срока исполнения.

По обязательствам, срок исполнения которых не определен либо определен моментом востребования, течение срока исковой давности начинается с момента, когда у кредитора возникает право предъявить требование об исполнении обязательства (пункт 2 статьи 200 ГК РФ).

Оценив условия спорного договора, а именно, пункт 3.2.2 договора, суд пришел к выводу, что право требования оплаты стоимости выполненных спорных работ у истца возникло по истечении 75 календарных дней с момента подписания сторонами акта приемки выполненных работ формы КС-2. С учетом изложенного, с указанной даты истец должен был узнать о нарушении своего права и кто является надлежащим ответчиком. В связи с чем ссылка истца на вступивший в законную силу судебный акт от 06.08.2019 по делу N А70-2347/2017 судом не принимается.

Материалами дела подтверждается, что последний акт формы КС-2, по которому был произведен зачет, подписан сторонами 31.05.2018. Следовательно, течение срока давности начинается 15.08.2018, истекает соответственно 15.08.2021. ООО «Амурстальконструкция» обратилось в суд со спорным требованием 12.10.2021, то есть за пределами общего трехгодичного срока давности, предусмотренного законом.

При таких обстоятельствах, требование истца о взыскании долга за выполненные работы и неустойки не подлежит удовлетворению так же в связи с пропуском срока исковой давности.

Государственная пошлина в соответствии с частью 3 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит взысканию с истца в доход федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении иска отказать.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Амурстальконструкция» в доход федерального бюджета госпошлину в сумме 194 000 руб. 00 коп.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

Судья В.Н.Трещева