Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры в составе
судьи Никоновой Е.А., при ведении протокола заседания секретарем судебного заседания Серебренниковой Е.В., рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению акционерного общества «ЮГОРСКОЕ УПРАВЛЕНИЕ ИНВЕСТИЦИОННО-СТРОИТЕЛЬНЫМИ ПРОЕКТАМИ» (ОГРН <***>, ИНН <***>, место нахождения: 628007, Ханты-Мансийский автономный округ – Югра, <...>) к публичному акционерному обществу БАНК «ФИНАНСОВАЯ КОРПОРАЦИЯ ОТКРЫТИЕ» (ОГРН <***>, ИНН <***>, место нахождения: 115114, <...>) о взыскании 40 000 000 руб.,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, общество с ограниченной ответственностью «СИБРЕГИОНСТРОЙ»,

при участии представителей от истца - ФИО1 (паспорт, доверенность от 01.02.2017 № 31/17), от ответчика - ФИО2 (паспорт, доверенность от 22.08.2016 № 01/1488), от третьего лица - ФИО3 (паспорт, доверенность от 15.01.2017 № 03),

установил:

акционерное общество «ЮГОРСКОЕ УПРАВЛЕНИЕ ИНВЕСТИЦИОННО-СТРОИТЕЛЬНЫМИ ПРОЕКТАМИ» (далее – истец, АО «ЮграИнвестСтройПроект») обратилось в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры с иском к публичному акционерному обществу БАНК «ФИНАНСОВАЯ КОРПОРАЦИЯ ОТКРЫТИЕ» (далее - ответчик) о взыскании по банковской гарантии № 0005-БГ/15-0116-01 задолженности в размере 40 000 000 руб.

Исковые требования нормативно обоснованны ссылкой на статьи 307-309,
368-377, 393 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Определением Арбитражного суда Ханты - Мансийского автономного округа – Югры от 14.02.2017 судебное разбирательство по делу назначено на 21.03.2017 на 12 часов 00 минут.

Представитель истца явился, поддержал доводы искового заявления.

Представитель ответчика явился, иск не признает по доводам отзыва на исковое заявление.

Представитель третьего лица явился, иск полагает не подлежащим удовлетворению по доводам отзыва на исковое заявление.

Исследовав материалы дела, арбитражный суд установил следующее.

Между истцом (заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью «Сибрегионстрой» (генподрядчик) подписан договор генерального строительного подряда от 28.11.2013 № 22-ГП/13 с дополнительными соглашениями (договор,
л.д. 71-103), по условиям которого заказчик поручает, а генподрядчик принимает на себя выполнение за свой риск собственными силами и средствами (с правом привлечения других лиц субподрядчиков) в установленные договором сроки, работы по строительству в объеме, установленном в приложении №1 и приложении 4 к договору, на объекте (далее - объект): «Жилой дом №13 в Микрорайоне 15, г. Нефтеюганск», Ханты-Мансийский автономный округ – Югра, Тюменской обл. на земельном участке, принадлежащем заказчику на праве аренды, в соответствие с договором аренды земельного участка
от 19.11.2007 № 250, расположенном по адресу: Тюменской обл., Ханты-Мансийский автономный округ - Югра, г. Нефтеюганск, а заказчик принял обязательства принять
их результат и уплатить обусловленную цену в соответствии с условиями договора (пункт 1.1 договора).

Стоимость работ по договору составляет 520 397 348 руб. 10 коп., срок выполнения работ в соответствии с графиком производства работ установлен по 31.08.2016 (дополнительное соглашение от 25.09.2015 № 8).

Согласно пункту 2.2 договора цена работ определяется исходя из стоимости 1 кв.м. продаваемой площади в размере 37 300 руб. 00 коп., в т.ч. налог на добавленную стоимость 18 процентов и является твердой. Объем продаваемой площади ориентировочно составляет 13 567,9 кв.метров. Окончательная цена работ уточняется дополнительным соглашением сторон в течение 10 рабочих дней с даты получения технического паспорта на объект. Цена работ устанавливается за результат выполненных надлежащим образом работ по договору генерального строительного подряда. Цена договора включает в себя стоимость строительно-монтажных работ по возведению объекта, компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение.

Оплата по договору осуществляется исходя из цены работ, определенной
за результат работ по объекту в целом, и осуществляется по выполнении соответствующих работ (оплата за результаты выполненных надлежащим образом
и принятых заказчиком подэтапов работ). Этапы/подэтапы работ по договору определяются в графике производства работ (приложение №2 являющемся неотъемлемой частью договора) (пункт 3.1 договора).

Пунктом 3.2 договора установлено, что для выполнения генподрядчиком работ заказчик перечисляет генподрядчику авансовые платежи в общей сумме 50 000 000 руб.,
в т.ч. налог на добавленную стоимость 18 процентов, после предоставления генподрядчиком безусловной безотзывной банковской гарантии на условиях, предусмотренных пунктом 7.3 договора, в следующем порядке: в сумме 20 000 000 руб.
в срок до 25.12.2013; в сумме 30 000 000 руб. в срок до 31.01.2014.

Аванс засчитывается в счет принятых в соответствии с условиями договора заказчиком работ в следующем порядке: по работам выполненным, генподрядчиком
и принятых заказчиком, в размере 11 процентов от стоимости выполненных работ, подлежащих оплате (пункт 3.3 договора).

Согласно пункту 3.4 договора в качестве обеспечения гарантийных обязательств генподрядчика по договору заказчик производит гарантийное удержание из платежей
в размере 5 процентов от стоимости сродненных генподрядчиком работ, включая стоимость материалов и оборудования, в соответствии с подписанными сторонами актами формы КС-2 и справками КС-3.

Окончательный расчет осуществляется в течение 30 календарных дней после полного ввода объекта в эксплуатацию (с передачей объекта заказчику), с учетом устранения недостатков, передачи всей необходимой документации (включая исполнительную и техническую) и надлежащего исполнения генподрядчиком обязанностей по договору в целом, а также с учетом условий о гарантийном удержании (пункт 3.5 договора).

В соответствии с пунктом 3.6 договора удержанная в соответствии с пунктом
3.4 договора сумма гарантийного удержания уплачивается генподрядчику после ввода объекта в эксплуатацию и выполнения им всех работ на объекте, предусмотренных договором в следующем порядке и сроки: 50 процентов - по истечении 60 дней;
25 процентов - по истечению 90 дней; 15 процентов - по истечению 180 дней; оставшуюся сумму - по истечению 360 дней.

Заказчик оплачивает генподрядчику фактически выполненные надлежащим образом в соответствии с условиями договора, технической (проектной) документацией
и предъявляемыми требованиями и принятые заказчиком объемы работ на основании подписанных обеими сторонами акта КС-2, справки формы КС-3 по подэтапам работ
и счета-фактуры, оформленной надлежащим образом. Работы, не выполненные в полном объеме (выполненные ненадлежащим образом) оплате не подлежат, поскольку отсутствует предусмотренный договором результат работ, а отдельные работы (виды работ) не представляют для заказчика ценности. При этом также применяются положения пункта 2.5 договора (пункт 3.8 договора).

Согласно пункту 3.9 договора расчеты производятся в следующем порядке: заказчик перечисляет генподрядчику стоимость фактически выполненных надлежащим образом в соответствии с условиями договора, технической документацией
и предъявляемыми требованиями и принятого заказчиком подэтапа работ, уменьшенную на сумму гарантийного удержания и сумму аванса, подлежащего зачету, (включая стоимость материалов) в течение 30 календарных дней, с даты приемки подэтапа работ.
В случае нарушения срока предоставления паспортов на бетон, указанного в пункте 4.7.5 договора, заказчик вправе увеличить срок оплаты выполненных работ по подэтапу на срок просрочки соответственно.

Генподрядчик обязан приступить к производству работ и выполнить работы надлежащим образом в сроки и в объеме согласно условиям договора и предъявляемым требованиям, с соблюдением, как общего срока установленного в пунктах 5.1, 5.2 договора, так и промежуточных сроков выполнения работ (пункт 7.1 договора).

Во исполнение пункта 3.2 договора и дополнительных соглашений от 01.06.2015 № 55 и от 10.02.2016 № 11 для выполнения генподрядчиком работ заказчик перечисляет генподрядчику авансовые платежи в общей сумме 94 606 422 руб. 07 коп. в следующем порядке: в сумме 20 000 000 руб. в срок до 25.12.2013, в сумме 30 000 000 руб. в срок до 31.01.2014, в сумме 3 889 814 руб. 91 коп. в срок до 20.05.2015 на основании счета на оплату; в сумме 25 716 607 руб. 16 коп. в срок до 10.07.2015 на основании счета на оплату; в сумме 5 000 000 руб. в срок до 15.02.2016 на основании счета на оплату; в сумме 10 000 000 руб. в течение 10 рабочих дней на основании счета на оплату.

В соответствии с пунктом 7.3 договора выполнение генподрядчиком обязательств по договору, в том числе, по возврату авансов и сумм, излишне уплаченных заказчиком по договору, и по оплате штрафных санкций, обеспечивается банковской гарантией, имеющей срок действия до 30.11.2016 (в редакции дополнительного соглашения к договору от 29.09.2015 № 9). Банковская гарантия не должна зависеть от выполнения заказчиком обязательств по претензионному порядку урегулирования споров. Стороны согласовали, что вопрос предоставления банковской гарантии является существенным условием договора.

В случае нарушения сроков выполнения работ полностью или частично
(по сравнению с графиком производства работ) на срок свыше 30 дней, заказчик вправе отказаться от исполнения договора, письменно уведомив генподрядчика за 15 дней.
При этом договор считается расторгнутым по истечении указанного в уведомлении срока, а при отсутствии такого срока в уведомлении – по истечении 15 дней с момента получения уведомления генподрядчиком (пункт 17.5 договора).

Публичное акционерное общество «Ханты-Мансийский банк Открытие», ответчик, Банк) по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Сибрегионстрой» (третьего лица, генподрядчика) выдало в пользу акционерного общества «ЮграИнвестСтройПроект» (истца, заказчика) банковскую гарантию от 26.10.2015 № 0005-БГ/15-0116-01 (далее - банковская гарантия), по условиям которой Банк обязался уплатить в пользу заказчика (бенефициара) в порядке обеспечения надлежащего исполнения ответчиком (принципалом) обязательств, вытекающих из договора генерального строительного подряда от 28.11.2013 № 22-ГП/13, заключенного между принципалом и бенефициаром, по письменному требованию бенефициара платеж в рублях в пределах суммы, не превышающей 40 000 000 руб., в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения принципалом, в том числе следующих обязательств: возврат авансов или сумм, излишне уплаченных бенефициаром по договору, оплата штрафных санкций, предусмотренных договором. Банкавская гарантия является безотзывной и действует с 26.10.2015 по 30.11.2016 включительно.

Письмом от 17.08.2016 в связи с невыполнением генподрядчиком в установленный договором срок работы, заказчик уведомил генподрядчика о расторжении договора, потребовал возвратить сумму перечисленных в порядке авансирования неиспользованных денежных средств (сумму задолженности) в размере 33 494 115 руб. 16 коп., а также уплатить штрафную неустойку в размере 50 608 267 руб. в срок до 23.09.2016 включительно.

Поскольку генподрядчиком требование о возврате аванса и оплаты штрафа
не исполнено, истец направил ответчику требование от 13.10.2016 № 2391-ю об уплате по банковской гарантии денежных средств в размере 40 000 000 руб.

Невыполнение банком обязательства по банковской гарантии послужило основанием для обращения общества в арбитражный суд с настоящим иском.

Банковская гарантия является одним из способов обеспечения исполнений обязательств (пункт 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 368 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

В силу статьи 374 Гражданского кодекса Российской Федерации требование об уплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть предоставлено гаранту в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов. В требовании или приложении к нему бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия.

Гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование или приложенные к нему документы не соответствуют условиям независимой гарантии либо представлены гаранту по окончании срока действия независимой гарантии. Гарант должен уведомить об этом бенефициара в срок, предусмотренный пунктом 2 статьи 375 настоящего Кодекса, указав причину отказа (пункт 1 статьи 376 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Исходя из положений пункта 1 статьи 377, подпункта 2 пункта 1 статьи 378 Гражданского кодекса Российской Федерации, предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия, и прекращается окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана.

Согласно правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.06.2014 № 3853/14, предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство (статья 370 Гражданского кодекса Российской Федерации). Независимость банковской гарантии от основного обязательства обеспечивается наличием специальных (и при этом исчерпывающих) оснований для отказа гаранта в удовлетворении требования бенефициара, которые никак не связаны с основным обязательством (пункт 1 статьи 376 названного Кодекса), а также отсутствием права гаранта отказать в выплате при предъявлении к нему повторного требования (пункт 2 статьи 376 данного Кодекса).

Сам институт банковской гарантии направлен на обеспечение бенефициару возможности получить исполнение максимально быстро, не опасаясь возражений принципала-должника, в тех случаях, когда кредитор (бенефициар) полагает, что срок исполнения обязательства либо иные обстоятельства, на случай наступления которых выдано обеспечение, наступили.

Согласно статьям 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В предмет доказывания по делу по иску бенефициара к гаранту входит проверка судом соблюдения истцом (бенефициаром) порядка предъявления требований по банковской гарантии с приложением указанных в гарантии документов и указанием на нарушение принципалом основного обязательства.

Требование вручено ответчику курьером с уведомлением о вручении 02.11.2016 (получила ФИО4), то есть в пределах установленного срока (до 30.11.2016) по надлежащему адресу (<...>), что подтверждается накладной (экспедиторской распиской № 117446 9732 с описью вложения весом отправления 4,8 кг)..

Банковская гарантия не содержит условий о необходимости направления требования по ней исключительно посредством услуг ФГУП «Почта России».

Вместе арбитражный суд учитывает, что согласно Приказу ФГУП «Почта России» от 17.05.2012 № 114-п «Об утверждении Порядка приема и вручения внутренних регистрируемых почтовых отправлений» заказное почтовое отправление - это регистрируемое почтовое отправление, принимаемое без оценки стоимости вложения, с выдачей отправителю квитанции и вручаемое адресату под расписку.

Использованный истцом способ вручения требования по банковской гарантии не противоречит условиям банковской гарантии (истцу выдана квитанция, адресату корреспонденция вручена под расписку). Указание в этом случае в качестве отправителя управляющего общества (ООО «Северные Строительные технологии») не вводит в заблуждение относительно лица, предъявившего требование по банковской гарантии.

Истцом требование так же направлялось по адресу: 628403, <...>) заказным письмом с уведомлением 14.10.2016, что следует из почтовой квитанции, почтового конверта, описи вложения к почтовому отправлению весом 4,780 кг с идентификатором 62800702650080, но не было доставлено, поскольку почтовым органом было самостоятельно перенаправлено на другой адрес: 628407, <...> (письмо ОСП Сургутский почтамт УФПС Ханты-Мансийского автономного округа - Югры филиал ФГУП «Почта России» от 01.03.2017 № П-73.6.5.1.1/00.147).

По указанной причине не получение почтовой корреспонденции по надлежащему адресу не может быть возложено в качестве неблагоприятного риска на ответчика.

Банковской гарантией установлен перечень документов, необходимых для выплаты по гарантии, а именно:

договор (оригинал или нотариально заверенная копия);

документы, свидетельствующие о том, какие обязательства принципала, обеспеченные гарантией не исполнены им;

документы, подтверждающие полномочия и подпись лица, подписавшего требование.

Арбитражный суд отклоняет доводы ответчика относительно непредставления истцом надлежащего комплекта документов, в частности документов, подтверждающих полномочия и подпись ФИО5, истцом формально были соблюдены условия банковской гарантии о предъявлении требований о выплате по ней.

Согласно описи вложений (отправление доставленное курьерской службой) истцом сформирован и направлен в адрес ответчика достаточный пакет документов, согласно требованиям банковской гарантии.

Относимость описи к курьерскому отправлению усматривается при сопоставлении их содержания.

В соответствии с частью 1 статьи 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Закон № 14-ФЗ) единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.

Общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему (часть 1 статьи 42 Закона № 14-ФЗ).

Арбитражным судом установлено, что к требованию приложены протокол внеочередного собрания акционеров ЗАО «ЮграИнвестСтройПроект» от 16.06.2015 № 39 о передаче полномочий единоличного исполнительного органа ООО «Северные Строительные технологии», договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа ЗАО «ЮграИнвестСтройПроект» управляющей компании ООО «Северные Строительные технологии» от 06.07.2015, а так же документы об избрании единоличного исполнительного органа управляющего (ЗАО «ЮграИнвестСтройПроект»), а именно протокол единственного участника общества «Северные Строительные технологии» от 31.03.2015 № 22 об избрании генеральным директором ФИО5 (л.д. 71-89, том 5).

Подтверждение полномочий лица, подписавшего требование по банковской гарантии арбитражный суд считает надлежащим в соответствии с условиями банковской гарантии, поскольку в ней не указаны на какие-либо иные документы юридического лица.

Ответчик не привел убедительных доводом о наличии объективных причин наличия сомнений в подлинности подписи ФИО5

Банковская гарантия не содержит требований о необходимости нотариального заверения подписи лица, подписавшего требование по банковской гарантии.

В распоряжении ответчика имелась банковская карточка с образцом подписи ФИО5 в связи с наличием открытого в кредитной организации расчетного счета № <***> (дата открытия 14.11.2016, место открытия: г. Ханты-Мансийск).

Гарантом по банковской гарантии является публичное акционерное общество БАНК «ФИНАНСОВАЯ КОРПОРАЦИЯ ОТКРЫТИЕ», а не дирекция в г. Сургуте, поэтому довод ответчика об отсутствии возможности самостоятельной проверки подписи отклоняется.

Из материалов дела усматривается, что требования истца, а также приложенные к ним документы соответствуют условиям банковской гарантии и, следовательно, оснований для отказа ответчика от исполнения своих обязательств по банковской гарантии не имелось.

Ссылка третьего лица о том, что заявленная к взысканию сумма является оспоримой, несостоятельна, обоснованность действия заказчика не может исследоваться в настоящем деле, поскольку выплата по банковской гарантии в виду независимости последней от основного обязательства (пункт 1 статьи 376 Гражданского кодекса Российской Федерации), не может расцениваться как ответственность за неисполнение договора подряда, подрядчик (субподрядчик) отвечает перед заказчиком по своим обязательствам, а гарант, выдавший банковскую гарантию, являющуюся безусловным односторонним обязательством гаранта, в соответствии с положениями статьи 377 Гражданского кодекса Российской Федерации несет ответственность перед бенефициаром по своим обязательствам.

При этом, гарантийное обязательство обеспечивает интерес бенефициара в оперативном получении платежа, освобождая гаранта от разбирательств, связанных с обеспечиваемым обязательством; платеж гаранта ставится в зависимость от формальных признаков. Гарантийное обязательство создается как обязательство уплатить определенную сумму при представлении документов, подтверждающих наступление указанных в гарантии обстоятельств.

С учетом изложенного исковые требования о взыскании денежных средств по банковской гарантии являются обоснованными и подлежат удовлетворению.

На основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд относит судебные расходы истца по уплате государственной пошлины на ответчика.

Руководствуясь статьями 9, 16, 64, 65, 71, 167–171, 176, 229 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры

РЕШИЛ:

исковые требования удовлетворить.

Взыскать с публичного акционерного общества БАНК «ФИНАНСОВАЯ КОРПОРАЦИЯ ОТКРЫТИЕ» в пользу акционерного общества «ЮГОРСКОЕ УПРАВЛЕНИЕ ИНВЕСТИЦИОННО-СТРОИТЕЛЬНЫМИ ПРОЕКТАМИ» банковскую гарантию в размере 40 000 000 руб., а также судебные расходы по уплате государственной пошлине в размере 200 000 руб.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба.

Не вступившее в законную силу решение может быть обжаловано в Восьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца после его принятия. Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры.

Судья Е.А. Никонова