Гражданский кодекс часть 1

рассмотрела в открытом судебном заседании в <адрес><Дата> гражданское дело по иску ФИО1 к Государственному автономному учреждению культуры «<адрес>вой драматический театр» о признании отношений трудовыми, восстановлении на работе, понуждении к действиям, взыскании заработной платы, компенсации за время вынужденного прогула, компенсации за неиспользованный отпуск, компенсации морального вреда,

по апелляционной жалобе истца ФИО1

на решение Центрального районного суда <адрес> от <Дата>, которым постановлено в удовлетворении иска отказать.

Заслушав доклад судьи Радюк С.Ю., судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

ФИО1 обратилась в суд с иском к Государственному автономному учреждению культуры «<адрес>вой драматический театр» (далее также - ГАУК «Забайкальский драмтеатр», ГАУК «<адрес>вой драматический театр») с требованиями о признании отношений трудовыми, восстановлении на работе, понуждении к действиям, взыскании заработной платы, компенсации за время вынужденного прогула, компенсации за неиспользованный отпуск, компенсации морального вреда.

В обоснование иска указала, что с 2003 года работала в ГАУК «Забайкальский драмтеатр» в должности уполномоченного по распространению театральных билетов. После очередной смены директора <Дата> с ней был заключен договор возмездного оказания услуг по распространению театральных билетов и организации зрителя в период проведения театрального сезона. Согласно пункту 4.1.1 договора ежемесячное вознаграждение составляло 12% от суммы реализованных билетов. Однако в 2019 году ежемесячное вознаграждение выплачивать перестали. Согласно справке № от <Дата> сумма задолженности работодателя перед ней за 2019 год составляет 90.436 руб. В соответствии с результатами проверки, проведенной по ее заявлению Государственной инспекцией труда в <адрес>, установлены нарушения трудового законодательства, а именно, работодателем заключен договор оказания услуг, который фактически регулировал трудовые отношения, прием на работу не оформлен приказом работодателя. Ответчику выдано предписание об устранении нарушений трудового законодательства, которое работодателем не выполнено.

Между ней и ГАУК «Забайкальский драмтеатр» в период с <Дата> по настоящее время сложились длящиеся, устойчивые, повторяемые и требующие соблюдения трудовой дисциплины трудовые отношения, то есть фактически заключен трудовой договор. Учитывая, что она работает в ГАУК «Забайкальский драмтеатр» с <Дата>, данное место являлось для нее основным местом работы, в трудовую книжку работника необходимо внести сведения о приеме ее на работу. У ответчика имеется перед ней задолженность по заработной плате.

Уточнив исковые требования, просила признать отношения, сложившиеся между ГАУК «Забайкальский драмтеатр» и ФИО1, трудовыми - с <Дата> Обязать ГАУК «Забайкальский драмтеатр» заключить с ней трудовой договор с <Дата>, внести запись о приеме на работу в трудовую книжку, восстановить ее на работе в ГАУК «Забайкальский драмтеатр» в должности уполномоченного по распространению театральных билетов с <Дата> Взыскать с ответчика заработную плату за 2019 год с учетом надбавок в размере 163.425 руб., за период с <Дата> и 2018 год – надбавки к заработной плате 33.784,22 руб. и 113.937,60 руб., соответственно, всего 147.721,82 руб.; компенсацию за неиспользованный отпуск за период с <Дата> по <Дата> в размере 59.185,81 руб., компенсацию за время вынужденного прогула в размере 167.617,68 руб., компенсацию морального вреда в размере 200.000 руб. (т.2 л.д.110-113).

Определением от <Дата> к участию в деле в качестве соответчика привлечено Министерство культуры <адрес> (т.1 л.д.163).

Судом постановлено вышеприведенное решение (т.2 л.д.119-125).

В апелляционной жалобе истец ФИО1 просит решение суда отменить, принять по делу новое решение об удовлетворении исковых требований в полном объеме. Указала, что вывод суда о том, что представленные в суд доказательства не подтверждают возникновение между истцом и ответчиком трудовых отношений, не соответствует фактическим обстоятельствам дела. Полагает, что, несмотря на отсутствие в штатном расписании должности распространителя театральных билетов, между ней и ответчиком сложились трудовые отношения. Также считает, что одним из признаков трудовых отношений между ней и ответчиком является заключение договора гражданско-правового характера, который оформлен на выполнение постоянной работы, а не разовой. Также в договоре не указан конкретный объем работ и между сторонами сложились длительные отношения, поскольку договор ежегодно пролонгировался. Признаки постоянного характера выполняемой работы вытекают из самих условий договора. На нее возлагалась обязанность владеть информацией о спектаклях, актерах, присутствовать на читках, сдачах и премьерах спектаклей. Ее работа была включена в производственную деятельность учреждения, которую она выполняла личным трудом. Реализация билетов носила постоянный характер. Кроме этого, на нее была возложена материальная ответственность за сохранность полученных на реализацию билетов и за вырученные от реализации денежные средства. При получении билетов оформлялись товарные накладные, которые свидетельствовали о том, что истец является работником организации. Договоры на реализацию билетов заключались между ответчиком и иными организациями, стороной которых истец не является, она продавала от имени ответчика билеты, фактически выполняла функцию кассира. Ей выдавались расчетные листки, но судом данное обстоятельство не было принято во внимание. Трудовые отношения также подтверждаются ее подчиненностью руководству, выполнение указаний руководства. Она неоднократно дежурила в кассе по указанию директора на период отдыха штатного кассира. Поскольку она распространяла большее количество билетов, денежный поток от ее работы был более значительным, поэтому к ней предъявляли наибольшие требования как к подчиненному работнику. При проведении планерок с распространителями также требовалось ее присутствие. Ранее она работала уполномоченной по продаже театральных билетов на условиях трудового договора, ей были гарантированы социальные выплаты. Обязанности она выполняла также как и при заключении договора гражданско-правового характера. Денежные средства она получала ежемесячно, ответчик перечислял их на банковскую карту с указанием «заработная плата». С учетом изложенных обстоятельств, полагает, что между ней и ответчиком сложились трудовые отношения, которые были оформлены договором гражданско-правового характера. Ответчик нарушил ее трудовые права, поскольку она была лишена социальных выплат и на протяжении более полугода в 2019 году ей не выплачивалась заработная плата, это ее основная работа (т.2 л.д.128-137).

В судебное заседание не явился представитель ответчика Министерства культуры <адрес>, извещенный о времени и месте рассмотрения дела надлежащим образом, не заявивший об уважительности причин неявки, не просивший об отложении судебного разбирательства.

Руководствуясь статьей 167 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (далее – ГПК РФ), судебная коллегия посчитала возможным рассмотреть гражданское дело при данной явке.

Обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность судебного решения в пределах доводов апелляционной жалобы в соответствии с частью 1 статьи 327.1 ГПК РФ, выслушав истца ФИО1, поддержавшую доводы апелляционной жалобы, представителя ответчика ГАУК «Забайкальский драмтеатр» ФИО2, полагавшую решение суда первой инстанции законным и обоснованным, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с разъяснениями, данными в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 19 декабря 2003 г. №23 «О судебном решении», решение является законным в том случае, когда оно принято при точном соблюдении норм процессуального права и в полном соответствии с нормами материального права, которые подлежат применению к данному правоотношению.

Решение является обоснованным тогда, когда имеющие значение для дела факты подтверждены исследованными судом доказательствами, удовлетворяющими требованиям закона об их относимости и допустимости, или обстоятельствами, не нуждающимися в доказывании (статьи 55, 59 - 61, 67 ГПК РФ), а также тогда, когда оно содержит исчерпывающие выводы суда, вытекающие из установленных фактов.

В соответствии со статьей 330 ГПК РФ основаниями для отмены или изменения решения суда в апелляционном порядке являются: неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для дела; недоказанность установленных судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела; несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела; нарушение применение норм материального права или норм процессуального права.

Судебная коллегия считает, что судом первой инстанции допущены такие нарушения при рассмотрении данного дела.

К основным принципам правового регулирования трудовых отношений и иных, непосредственно связанных с ними отношений исходя из общепризнанных принципов и норм международного права и в соответствии с Конституцией Российской Федерации статья 2 Трудового кодекса Российской Федерации (далее также ТК РФ) относит в том числе свободу труда, включая право на труд, который каждый свободно выбирает или на который свободно соглашается; право распоряжаться своими способностями к труду, выбирать профессию и род деятельности; обеспечение права каждого на защиту государством его трудовых прав и свобод, включая судебную защиту.

Как следует из материалов дела, ФИО1 состояла в трудовых отношениях с ответчиком в период с <Дата> по <Дата> и работала в должности уполномоченного по распространению театральных билетов, с ней был заключен трудовой договор, договор о полной материальной ответственности от <Дата> (т.1 л.д.114-115, т.2 л.д.7-11).

<Дата> между ФИО1 и ГАУК «Забайкальский драмтеатр» заключен договор возмездного оказания услуг, по которому исполнитель обязуется по заданию заказчика оказывать услуги по распространению театральных билетов и организации зрителя в период проведения театрального сезона, а заказчик обязуется оплатить эти услуги (т.1 л.д.14-15).

Разделом 4 договора предусмотрены порядок оплаты, прием и сдача оказанных услуг.

Согласно пункту 4.1 договора, с учетом дополнительного соглашения от <Дата> заказчик выплачивает вознаграждение исполнителю за оказанные услуги в следующих размерах: при реализации театральных билетов ежемесячно вознаграждение составляет 12% от суммы реализованных исполнителем театральных билетов (т.1 л.д.17).

Оплата услуг исполнителя производится путем выплаты наличных денежных средств через кассу заказчика в период с 5 по 8 числа месяца следующего за отчетным, после подписания сторонами Акта об оказании услуг (пункт 4.2).

Получение истцом оплаты подтверждается справками 2-НДФЛ (т.1 л.д.94-96).

<Дата>№ ГАУК «Забайкальский драмтеатр» в адрес истца ФИО1 направило уведомление о расторжении договора возмездного оказания услуг с <Дата>, в связи с имеющейся задолженностью в размере 240.110 руб. (т.1 л.д.168).

Разрешая требования истца, суд пришел к выводу о том, что между сторонами возникли гражданско-правовые отношения, регулируемые нормами Гражданского кодекса Российской Федерации (далее также - ГК РФ), оснований для применения к ним положений и норм трудового законодательства не имеется, бесспорных и достоверных доказательств возникновения между сторонами именно трудовых отношений, принятия истца на конкретную должность, предусмотренную штатным расписанием ответчика, подчинения истца правилам внутреннего трудового распорядка и трудовой дисциплине суду не представлено.

Судебная коллегия не может согласиться с выводами суда первой инстанции, поскольку они постановлены без учета фактических обстоятельств дела.

Отказывая в удовлетворении требований ФИО1, суд первой инстанции сослался на то, что вынесенные постановления в отношении директора ГАУК «<адрес>вой драматический театр» ФИО о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 5.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее также - КоАП РФ) и в отношении самого ГАУК «<адрес>вой драматический театр» по части 4 статьи 5.27 КоАП РФ отменены решениями Центрального районного суда <адрес> от <Дата> и от <Дата>, производства по делам об административном правонарушении прекращены.

<адрес>вого суда от <Дата> решения Центрального районного суда <адрес> оставлены без изменения.

Однако суд первой инстанции не дал оценку вышеназванным доказательствам в том, что данные постановления отменены и производство по делам об административных правонарушениях прекращены в связи с истечением срока привлечения лиц к административной ответственности.

Кроме того, постановлениями мирового судьи судебного участка № Центрального судебного района <адрес> от <Дата> производство по делам об административном правонарушении в отношении директора ГАУК «<адрес>вой драматический театр» ФИО и ГАУК «<адрес>вой драматический театр» прекращены в связи с отсутствием состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 19.5 КоАП РФ.

Решением Центрального районного суда <адрес> от <Дата> вынесенное предписание от <Дата> Государственной инспекцией труда в <адрес>№-ОБ/12-9316-И/73-272 в отношении ГАУК «<адрес>вой драматический театр» об устранении нарушений трудового законодательства в отношении работников ФИО1, ФИО, признано незаконным и отменено в связи с тем, что указанный орган не вправе вмешиваться в разрешение индивидуальных трудовых споров, который имеет место быть по данному делу.

Таким образом, перечисленные выше решения не указывают на отсутствие между сторонами спора трудовых отношений.

В соответствии с частью 4 статьи 11 ТК РФ, если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном Кодексом, другими федеральными законами, были признаны трудовыми отношениями, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.

Трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором. Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается (статья 15 ТК РФ).

В силу статьи 56 ТК РФ трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе, а если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми отношениями, - не позднее трех рабочих дней со дня признания этих отношений трудовыми отношениями, если иное не установлено судом (часть 2 статьи 67 ТК РФ).

Порядок признания отношений, связанных с использованием личного труда, которые были оформлены договором гражданско-правового характера, трудовыми отношениями регулируется статьей 19.1 ТК РФ.

Признание отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями может осуществляться:

лицом, использующим личный труд и являющимся заказчиком по указанному договору, на основании письменного заявления физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, и (или) не обжалованного в суд в установленном порядке предписания государственного инспектора труда об устранении нарушения части второй статьи 15 настоящего Кодекса;

судом в случае, если физическое лицо, являющееся исполнителем по указанному договору, обратилось непосредственно в суд, или по материалам (документам), направленным государственной инспекцией труда, иными органами и лицами, обладающими необходимыми для этого полномочиями в соответствии с федеральными законами (часть 1 статьи 19.1 ТК РФ).

В случае прекращения отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, признание этих отношений трудовыми отношениями осуществляется судом. Физическое лицо, являвшееся исполнителем по указанному договору, вправе обратиться в суд за признанием этих отношений трудовыми отношениями в порядке и в сроки, которые предусмотрены для рассмотрения индивидуальных трудовых споров (часть 2 статьи 19.1 ТК РФ).

Частью 3 статьи 19.1 ТК РФ предусмотрено, что неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений.

Если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном частями первой - третьей статьи 19.1, были признаны трудовыми отношениями, такие трудовые отношения между работником и работодателем считаются возникшими со дня фактического допущения физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, к исполнению предусмотренных указанным договором обязанностей (часть 4 статьи 19.1 ТК РФ).

По смыслу статей 11, 15 и 56 ТК РФ во взаимосвязи с положением части второй статьи 67 названного кодекса, согласно которому трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя, отсутствие заявления о приеме на работу, записи в трудовой книжке, трудового договора само по себе не исключает возможности признания в каждом конкретном случае отношений между работником, заключившим договор и исполняющим трудовые обязанности с ведома или по поручению работодателя или его представителя, трудовыми - при наличии в этих отношениях признаков трудового договора.

Приведенные нормы трудового законодательства, определяющие понятие трудовых отношений, их отличительные признаки и особенности, форму трудового договора и его содержание, механизмы осуществления прав работника при разрешении споров с работодателем по квалификации сложившихся отношений в качестве трудовых, судом первой инстанции применены неправильно.

Вследствие неправильного применения норм трудового законодательства суд первой инстанции отдал приоритет юридическому оформлению отношений между истцом и ответчиком, не выясняя при этом, имелись ли в действительности между сторонами признаки трудовых отношений и трудового договора, указанные в статьях 15 и 56 ТК РФ, и не было ли со стороны ответчика злоупотребления при заключении договора возмездного оказания услуг вопреки намерению работника как экономически более слабой стороны заключить трудовой договор.

При этом вывод о наличии между сторонами гражданско-правовых отношений по договору возмездного оказания услуг сделан судом вследствие неправильного применения норм Гражданского кодекса Российской Федерации (далее также – ГК РФ), без установления его содержания и признаков в сравнении с трудовым договором и трудовыми отношениями.

Согласно статье 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В качестве предмета договора возмездного оказания услуг в пункте 1 статьи 779 ГК РФ названо совершение определенных действий или осуществление определенной деятельности исполнителем. В предмет договора возмездного оказания услуг не включено достижение результата, ради которого он заключается. Следовательно, стороны договора возмездного оказания услуг, будучи свободны в определении цены договора, сроков его исполнения, порядка и размера оплаты, не вправе согласовать условие о предмете данного договора, не соответствующее императивному требованию закона.

Если же в договоре или акте приема-передачи стороны указали слишком общее определение услуг (неясно, какие конкретно действия или какую деятельность обязуется выполнить исполнитель), то условие о предмете является несогласованным.

От трудового договора договор возмездного оказания услуг отличается тем, что по трудовому договору работник принимает на себя обязанность выполнять работу по определенной трудовой функции (специальности, квалификации, должности), включается в состав персонала работодателя, подчиняется установленному режиму труда и работает под контролем и руководством работодателя; подрядчик работает на свой риск, а лицо, работающее по трудовому договору, не несет риска, связанного с осуществлением своего труда.

В силу части 2 статьи 56 ГПК РФ суд определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой стороне надлежит их доказывать, выносит обстоятельства на обсуждение, даже если стороны на какие-либо из них не ссылались.

В соответствии с частью 1 статьи 196 ГПК РФ при принятии решения суд оценивает доказательства, определяет, какие обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела, установлены и какие обстоятельства не установлены, каковы правоотношения сторон, какой закон должен быть применен по данному делу и подлежит ли иск удовлетворению.

Суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств (часть 1 статьи 67 ГПК РФ).

Между тем обстоятельства, касающиеся характера возникших правоотношений между истцом и ответчиком, с учетом подлежащих применению норм трудового и гражданского законодательства в качестве юридически значимых определены не были, предметом исследования и оценки суда первой инстанции в нарушение приведенных требований Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации не являлись.

Судебная коллегия, исходя из положений части 3 статьи 19.1 ТК РФ о том, что неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений, приходит к выводу о том, что правоотношения сторон, возникшие на основании гражданско-правового договора, связанные с использованием личного труда истца, установлением режима рабочего времени, носили постоянный характер, на истца были возложены должностные обязанности и требования к соблюдению режима труда у ответчика, размер выплачиваемого вознаграждения не зависел от объема и характера выполненной работы, носил фиксированных характер.

Как следует из правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 19 мая 2009 г. №597-О-О, суды общей юрисдикции, разрешая подобного рода споры и признавая сложившиеся отношения между работодателем и работником либо трудовыми, либо гражданско-правовыми, должны не только исходить из наличия (или отсутствия) тех или иных формализованных актов (гражданско-правовых договоров, штатного расписания и т.п.), но и устанавливать, имелись ли в действительности признаки трудовых отношений и трудового договора, указанные в статьях 15 и 56 ТК РФ.

Таким образом, по смыслу взаимосвязанных положений статей 15, 16, 56, 67-68 ТК РФ, если работник, с которым не оформлен трудовой договор в письменной форме, приступил к работе и выполняет ее с ведома или по поручению работодателя или его представителя и в интересах работодателя, под его контролем и управлением, наличие трудового правоотношения презюмируется и трудовой договор считается заключенным.

В связи с этим доказательства отсутствия трудовых отношений должен представить работодатель. В деле такие доказательства, с достоверностью свидетельствующие об отсутствии трудовых отношений между работником и работодателем, отсутствуют.

Истцом в обоснование доводов о наличии трудовых отношений с ответчиком представлены приказ № от <Дата>г. о приеме истца на должность уполномоченного по распространению театральных билетов, трудовой договор от <Дата>, показания свидетелей ФИО, ФИО, ФИО, которые суд не принял во внимание, приказы о премировании, в том числе истца, списки перечисляемой в банк зарплаты ФИО1, благодарственные письма от ответчика, грамоты, которые в своей совокупности подтверждают факт того, что истец состояла с ответчиком в трудовых отношениях.

Кроме того, при анализе условий договора возмездного оказания услуг, заключенного с истцом <Дата>, судебная коллегия приходит к выводу о регулировании данным договором именно трудовых отношений, что следует из раздела 2 договора, предусматривающего саму функцию по регулярному распространению театральных билетов, с выполнением сопутствующих действий по оформлению заявок на печать, выполнении роли контролера на выездных спектаклях, оформление отчетов; выполнение поручений работодателя, владение в полном объеме информацией о спектаклях, актерах, присутствие на читках, сдачах и премьерах спектаклей; ведение отчетности; сдача денежных средств; ежеквартальную сверку с бухгалтерией; соблюдение делового этикета; возложение полной материальной ответственности (т.1 л.д.14-15).

Согласно разъяснениям, содержащимся в абзаце втором пункта 12 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 г. №2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации», если трудовой договор не был оформлен надлежащим образом, однако работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного представителя, то трудовой договор считается заключенным и работодатель или его уполномоченный представитель обязан не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения к работе оформить трудовой договор в письменной форме (часть вторая статьи 67 ТК РФ). При этом следует иметь в виду, что представителем работодателя в указанном случае является лицо, которое в соответствии с законом, иными нормативными правовыми актами, учредительными документами юридического лица (организации) либо локальными нормативными актами или в силу заключенного с этим лицом трудового договора наделено полномочиями по найму работников, поскольку именно в этом случае при фактическом допущении работника к работе с ведома или по поручению такого лица возникают трудовые отношения (статья 16 ТК РФ) и на работодателя может быть возложена обязанность оформить трудовой договор с этим работником надлежащим образом.

Из приведенных выше нормативных положений трудового законодательства следует, что к характерным признакам трудовых отношений относятся: достижение сторонами соглашения о личном выполнении работником определенной, заранее обусловленной трудовой функции в интересах, под контролем и управлением работодателя; подчинение работника действующим у работодателя правилам внутреннего трудового распорядка, графику работы (сменности); обеспечение работодателем условий труда; выполнение работником трудовой функции за плату.

О наличии трудовых отношений может свидетельствовать и стабильный характер этих отношений, подчиненность и зависимость труда, выполнение работником работы только по определенной специальности, квалификации или должности, наличие дополнительных гарантий работнику, установленных законами, иными нормативными правовыми актами, регулирующими трудовые отношения.

Трудовые отношения между работником и работодателем возникают на основании трудового договора, который заключается в письменной форме. При этом обязанность по надлежащему оформлению трудовых отношений с работником (заключение в письменной форме трудового договора, издание приказа (распоряжения) о приеме на работу) нормами ТК РФ возлагается на работодателя.

Судебная коллегия считает необходимым отметить, что работник является более слабой стороной в споре с работодателем, на котором в силу прямого указания закона лежит обязанность по своевременному и надлежащему оформлению трудовых отношений (статья 68 ТК РФ), что затрудняет или делает невозможным предоставление работником доказательств в обоснование своих требований, в связи с чем он не должен нести ответственность за недобросовестные действия работодателя.

Таким образом, по смыслу взаимосвязанных положений статей 15, 16, 56, части второй статьи 67 ТК РФ, если работник, с которым не оформлен трудовой договор в письменной форме, приступил к работе и выполняет ее с ведома или по поручению работодателя или его представителя и в интересах работодателя, под его контролем и управлением, наличие трудового правоотношения презюмируется и трудовой договор считается заключенным.

Доводы представителя ответчика, что истец была привлечена для работы по мере необходимости, судебная коллегия считает несостоятельными, поскольку ответчик не отрицает наличие между сторонами правовых отношений, указывая, что ФИО1 была допущена для осуществления услуг по распространению театральных билетов и работа ее оплачивалась. Условия заключенного с ней договора, по сути, регулировали трудовые правоотношения, с подчинением ФИО1 правилам внутреннего трудового распорядка, несмотря на то, что она с ними не была ознакомлена. Обратного ответчик не доказал.

О заключении между сторонами трудового договора свидетельствует то обстоятельство, что ранее между ФИО1 и ответчиком был заключен трудовой договор об исполнении истцом обязанностей распространителя театральных билетов. Представителем ответчика не представлено доказательств обоснованности причин, по которым такие отношения с истцом продолжены не были, притом, что между сторонами спора сложились длительные, постоянные правоотношения по исполнению трудовой функции ФИО1 в качестве распространителя театральных билетов.

В этой связи не имеет юридического значения отсутствие в штатном расписании ответчика названной должности, обязанности по которой исполняла истец длительное время.

Данные обстоятельства в ходе судебного разбирательства ответчиком, на которого законом возложено бремя доказывания факта отсутствия трудовых отношений, опровергнуты не были, каких-либо обоснованных доводов и достоверных доказательств, ставящих под сомнение то обстоятельство, что межу сторонами возникли именно трудовые отношения, ответчиком не представлено и в материалах дела не содержится.

С учетом установленных обстоятельств, представленных доказательств, судебная коллегия приходит к выводу, что между ФИО1 и ГАУК «<адрес>вой драматический театр» в спорный период сложились трудовые отношения.

Изложенное влечет за собой удовлетворение исковых требований ФИО1 о признании отношений трудовыми с <Дата>; признании заключенным трудового договора между ФИО1 и ГАУК «<адрес>вой драматический театр» с <Дата>; внесении в трудовую книжку записи о приеме на работу ФИО1 с <Дата> в соответствии с пунктом 10 Правил ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденных постановлением Правительства РФ от 16 апреля 2003 г. №225 о том, что все записи о выполняемой работе, увольнении произведенном работодателем, вносятся в трудовую книжку на основании соответствующего приказа (распоряжения) работодателя не позднее недельного срока, а при увольнении - в день увольнения и должны точно соответствовать тексту приказа (распоряжения). Иного по делу не доказано.

В соответствии со статьей 21 ТК РФ работник имеет право на своевременную и в полном объеме выплату ему заработной платы в соответствии со своей квалификацией, сложностью труда, количеством и качеством выполненной работы, а согласно статьей 22 ТК РФ работодатель обязан выплачивать в полном размере причитающуюся работникам заработную плату в сроки, установленные Трудовым кодексом РФ, трудовым договором, коллективным договором, правилами внутреннего трудового распорядка.

В силу статьи 129 ТК РФ заработная плата (оплата труда работника) - вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также компенсационные выплаты (доплаты и надбавки компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, работу в особых климатических условиях и на территориях, подвергшихся радиоактивному загрязнению, и иные выплаты компенсационного характера) и стимулирующие выплаты (доплаты и надбавки стимулирующего характера, премии и иные поощрительные выплаты).

Из толкования положений статьи 132 ТК РФ следует, что оплата труда каждого работника зависит от его личного трудового вклада и качества труда и максимальным размером не ограничивается.

Согласно статье 135 ТК РФ заработная плата работнику устанавливается трудовым договором в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда.

В соответствии со статьей 136 ТК РФ заработная плата выплачивается не реже чем каждые полмесяца в день, установленный правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором, трудовым договором.

Обращаясь в суд с иском, ФИО1 просила о взыскании в свою пользу с ответчика задолженности по заработной плате за период с <Дата> по <Дата>, исходя из суммы заработка фактически ей начисленного за этот период времени, что следует из представленных в деле справок 2-НДФЛ, применив к суммам заработка, положенного к выплате, районный коэффициент 30% и надбавку за непрерывный стаж 20% (т.1 л.д.165-167).

Судебная коллегия, проверив расчет истца, находит его абсолютно верным, соответствующим положениям трудового законодательства, принимая во внимание, что истцом в расчете учтены также выплаченные ей суммы заработка.

Согласно представленной по запросу судебной коллегии информации Территориального органа Федеральной службы государственной статистики по <адрес> следует, что средняя начисленная заработная плата работников организаций (всех форм собственности) по профессиональным группам за октябрь 2019 года кассиров, включая кассиров билетных касс по <адрес> составила 27.309 руб.; кассиры, включая кассиров билетных касс по виду деятельности творческая, деятельность в области искусства и организаций развлечений – 34.443 руб.

Представленный стороной истца расчет не превышает сумм, указанных в названной выше информации, поэтому судебная коллегия полагает возможным согласиться с расчетом ФИО1

Таким образом, требования истца о взыскании задолженности по выплате заработной платы также подлежат удовлетворению, поскольку доказательства выплаты ФИО1 заработной платы ответчиком не представлены, в связи с чем с ГАУК «<адрес>вой драматический театр» подлежит взысканию задолженность по заработной плате за период с <Дата> по <Дата> в размере 311.147 руб.

Как следует из материалов дела, с <Дата> между ответчиком и истцом расторгнут договор возмездного оказания услуг. Учитывая, что между ФИО1 и ГАУК «Забайкальский драмтеатр» сложились трудовые отношения, следовательно, прием на работу и прекращение трудовых отношений должны быть оформлены в соответствии с нормами трудового законодательства.

Признавая трудовой договор с ФИО1 заключенным, судебная коллегия пришла к выводу о необходимости внесения в ее трудовую книжку записи о приеме на работу в ГАУЗ «Забайкальский драмтеатр» с <Дата>

Основания прекращения трудового договора предусмотрены статьей 77 ТК РФ.

В соответствии со статьей 84.1 ТК РФ (в редакции, действовавшей на момент увольнения истца 31 августа 2019 г.) прекращение трудового договора оформляется приказом (распоряжением) работодателя.

С приказом (распоряжением) работодателя о прекращении трудового договора работник должен быть ознакомлен под роспись. По требованию работника работодатель обязан выдать ему надлежащим образом заверенную копию указанного приказа (распоряжения). В случае, когда приказ (распоряжение) о прекращении трудового договора невозможно довести до сведения работника или работник отказывается ознакомиться с ним под роспись, на приказе (распоряжении) производится соответствующая запись.

Днем прекращения трудового договора во всех случаях является последний день работы работника, за исключением случаев, когда работник фактически не работал, но за ним, в соответствии с настоящим Кодексом или иным федеральным законом, сохранялось место работы (должность).

В день прекращения трудового договора работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку и произвести с ним расчет в соответствии со статьей 140 настоящего Кодекса. По письменному заявлению работника работодатель также обязан выдать ему заверенные надлежащим образом копии документов, связанных с работой.

Запись в трудовую книжку об основании и о причине прекращения трудового договора должна производиться в точном соответствии с формулировками настоящего Кодекса или иного федерального закона и со ссылкой на соответствующие статью, часть статьи, пункт статьи настоящего Кодекса или иного федерального закона.

В случае, когда в день прекращения трудового договора выдать трудовую книжку работнику невозможно в связи с его отсутствием либо отказом от ее получения, работодатель обязан направить работнику уведомление о необходимости явиться за трудовой книжкой либо дать согласие на отправление ее по почте.

Как указано выше, в соответствии с пунктом 10 Правил ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденных постановлением Правительства РФ от 16 апреля 2003 г. №225, записи об увольнении вносятся в трудовую книжку на основании соответствующего приказа (распоряжения) работодателя не позднее недельного срока, а при увольнении - в день увольнения и должны точно соответствовать тексту приказа (распоряжения).

Согласно части 1 статьи 394 ТК РФ в случае признания увольнения или перевода на другую работу незаконными работник должен быть восстановлен на прежней работе органом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор.

ФИО1 просит восстановить ее на работе. Учитывая приведенные обстоятельства, свидетельствующие о безосновательном увольнении истца с работы <Дата>, принимая во внимание, что в силу сложившихся трудовых отношений ответчик должен был издать приказ об увольнении ФИО1 с указанием основания прекращения трудового договора и внести соответствующую запись в ее трудовую книжку, чего не было сделано, руководствуясь приведенными положениями статьи 394 ТК РФ, судебная коллегия приходит к выводу о восстановлении истца на работе в должности распространителя театральных билетов с <Дата>

В соответствии с частью 2 статьи 394 ТК РФ орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы.

При расчете среднего заработка за время вынужденного прогула следует пользоваться Порядком исчисления средней заработной платы, утвержденным постановлением Правительства РФ от 24 декабря 2007 г. №922 (далее также – Порядок №922).

Средний заработок за время вынужденного прогула, подлежащий выплате ФИО1 составит в размере 196.790,46 руб., исходя из следующего расчета.

В соответствии с пунктом 4 Порядка №922 расчет среднего заработка работника независимо от режима его работы производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).

За полные 12 месяцев работы ФИО1 с мая 2018 года по июнь 2019 года по справкам 2-НДФЛ фактически начисленная заработная плата составила 248.457,2 руб. (с мая по декабрь 2018 г. – 139.507,2 руб., за <Дата>: февраль, март, апрель, июнь – 108.950 руб.).

Пунктом 9 Порядка № предусмотрено, что средний заработок работника определяется путем умножения среднего дневного заработка на количество дней (календарных, рабочих) в периоде, подлежащем оплате, что в данном случае составляет 251 день.

Средний дневной заработок, кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсаций за неиспользованные отпуска, исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные дни в расчетном периоде, включая премии и вознаграждения, учитываемые в соответствии с пунктом 15 настоящего Положения, на количество фактически отработанных в этот период дней (пункт 9 Порядка №).

Таким образом, среднедневной заработок ФИО1 составляет 990 руб. (248.457,2 руб. / 251 дн.).

Количество дней вынужденного прогула у истца составляет 199 дн. (2019 год: сентябрь – 21 дн., 4 квартал – 65 дн., 2020 год: 1 квартал – 57 дн., апрель – 22 дн., май – 17 дн., июнь – 17 дн.).

Средний заработок за время вынужденного прогула, соответственно, составит 196.790,46 руб.

Руководствуясь статьей 237 ТК РФ, учитывая конкретные обстоятельства дела, характер допущенного работодателем нарушения трудовых прав истца, незаключение трудового договора с истцом с <Дата>, притом, что ранее ФИО1 состояла с ответчиком в трудовых отношениях, невыплату заработной платы, судебная коллегия полагает возможным определить размер компенсации морального вреда, подлежащего выплате истцу, в сумме 5.000 руб., что будет отвечать требованиям разумности и справедливости.

С учетом изложенного решение суда первой инстанции подлежит отмене, с принятием нового решения о частичном удовлетворении исковых требований ФИО1 о признании отношений между ФИО1 и ГАУК «Забайкальский драмтеатр» трудовыми с <Дата>; признании заключенным трудового договора между ФИО1 и ГАУК «Забайкальский драмтеатр» с <Дата>; внесении в трудовую книжку истца записи о приеме на работу с <Дата>

ФИО1 подлежит восстановлению на работе в Государственном автономном учреждении культуры «<адрес>вой драматический театр» в должности распространителя театральных билетов с <Дата>

С Государственного автономного учреждения культуры «<адрес>вой драматический театр» в пользу ФИО1 следует взыскать за период с <Дата> по <Дата> задолженность по заработной плате в размере 311.147 руб., средний заработок за время вынужденного прогула в размере 196.790,46 руб., компенсацию морального вреда в размере 5.000 руб.

В соответствии с положениями статьи 98 ГПК РФ, статьи 333.19 Налогового кодекса РФ с ГАУК «<адрес>вой драматический театр» подлежит взысканию государственная пошлина в бюджет городского округа «<адрес>» в размере 8.580 руб.

Руководствуясь статьей 328 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Центрального районного суда <адрес> от <Дата> отменить.

Принять по делу новое решение, которым исковые требования ФИО1 к Государственному автономному учреждению культуры «<адрес>вой драматический театр» о признании отношений трудовыми, восстановлении на работе, понуждении к действиям, взыскании заработной платы, компенсации за время вынужденного прогула, компенсации за неиспользованный отпуск, компенсации морального вреда удовлетворить частично.

Признать отношения между ФИО1 и Государственным автономным учреждением культуры «<адрес>вой драматический театр» трудовыми с <Дата>

Признать заключенным трудовой договор между ФИО1 и Государственным автономным учреждением культуры «<адрес>вой драматический театр» с <Дата>; внести в трудовую книжку запись о приеме на работу ФИО1 с <Дата>

Восстановить ФИО1 в Государственном автономном учреждении культуры «<адрес>вой драматический театр» в должности распространителя театральных билетов с <Дата>

Взыскать с Государственного автономного учреждения культуры «<адрес>вой драматический театр» в пользу ФИО1 за период с <Дата> по <Дата> задолженность по заработной плате в размере 311.147 руб., средний заработок за время вынужденного прогула в размере 196.790,46 руб., компенсацию морального вреда в размере 5.000 руб.

Взыскать с Государственного автономного учреждения культуры «<адрес>вой драматический театр» в бюджет городского округа «<адрес>» государственную пошлину в размере 8.580 руб.

Председательствующий

Судьи