Гражданский кодекс часть 1

рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело №2‑1611/2021 по иску ФИО1 к ООО «Юридическая компания «Зенит» о признании отношений трудовыми, обязании внести запись в трудовую книжку, произвести уплату страховых взносов, признании увольнения незаконным, восстановлении в должности, взыскании задолженности по заработной плате, денежной компенсации, компенсации морального вреда, по апелляционной жалобе ФИО2 на решение Батайского городского суда Ростовской области от 21 июля 2021 года. Заслушав доклад судьи Корниенко Г.Ф., судебная коллегия

установила:

ФИО1 обратилась в суд с иском к Обществу с ограниченной ответственностью «Юридическая компания «Зенит»» (далее – ООО «Юридическая компания «Зенит») в котором, уточнив исковые требования в порядке ст. 39 ГПК РФ, просила признать отношения возникшие между ФИО1 и ООО «Юридическая компания «Зенит» по договору возмездного оказания услуг НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 04.02.2021г., трудовыми отношениями по должности юриста на срок с 04.02.2021г. по 04.05.2021 г., обязании внести запись в трудовую книжку, провести уплату всех причитающихся сумм налогов и страховых взносов, признать действия по увольнению незаконными, восстановить в ООО «Юридическая компания «Зенит» в должности юриста, взыскать задолженность в размере 15 972 руб. по выплате расчета при увольнении 26.04.2021г., компенсацию за невыплаченную заработную плату за февраль – 4 281,58руб., компенсацию за вынужденный прогул из расчета среднедневного заработка в размере 1 829руб., компенсацию морального вреда в размере 15 000руб., почтовые расходы, вынести в адрес Государственной инспекции труда частное определение.

В обоснование требований указала, что 04.02.2021г. между ФИО1 и ООО «Юридическая компания «Зенит» заключен договор возмездного оказания услуг НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН. Согласно п.1.3 договора, срок, в течение которого Исполнитель обязан оказать услуги, устанавливается с 04.02.2021г. по 04.05.20201г. В соответствии с п. 4.3, п.5.6 договора, в случае досрочного расторжения договора одной из сторон, другая сторона должна быть письменно уведомлена об этом желании за две недели до даты расторжения, в случае несоблюдения указанных положений заказчик обязан произвести компенсацию заказчику (исполнителя) в размере 20 000руб.

26.04.2021г. истцу вручено уведомление о расторжении договора от 23.04.2021г., срок расторжения договора 07.05.2021г.

С 26.04.2021г. истец фактически не была допущена к выполнению обязанностей, её попросили покинуть рабочее место, не дали возможность доработать две недели, не произвели расчет.

С 04.02.2021г. истец фактически осуществляла деятельность в должности юриста, выполняла трудовую функцию по сбору и подготовке документов, необходимых для подачи искового заявления в Арбитражный суд Ростовской области, составляла исковые заявления, являлась представителем граждан, проходившим процедуру банкротства, по нотариальной доверенности от 04.02.2021г., представителем организаций по доверенности от 02.04.2021г. Факт осуществления указанной деятельности подтверждается скриншотом аккаунта из программы «Битрикс24».

Указанная деятельность осуществлялась истцом в соответствии с Правилами внутреннего трудового распорядка: начало рабочего дня в 09час.00мин., окончание рабочего дня – 18час.00мин., дежурство раз в неделю каждого сотрудника до 20час.00мин., выход в субботу с 09час.00мин. до 15 час.00мин., что подтверждается отметками, производимыми ежедневно в программе «Битрикс24».

Оплата услуг производилась 2 раза в месяц: 26 числа - аванс, 11 числа – заработная плата, плюс премия в размере 800 руб. за каждое поданное заявления в суд, что подтверждается выпиской о движении денежных средств по счетам ПАО «Сбербанк России».

Вышеизложенное подтверждает факт наличия между сторонами не гражданско-правовых, а трудовых отношений.

Задолженность по заработной плате при выплате расчета при увольнении составила 15 972руб., невыплаченная зарплата за февраль – 4 281,58руб.

Кроме того, в связи с несвоевременной выплатой в полном объеме заработной платы в соответствии со статьей 236 Трудового кодекса Российской Федерации подлежит взысканию с ответчика денежная компенсация в сумме 1 829 руб., а также в связи с нарушением трудовых прав истца – предусмотренная ст.237 ТК РФ компенсация морального вреда, который истец оценил в 15 000 руб.

Решением Батайского городского суда Ростовской области от 21 июля 2021 года в удовлетворении исковых требований ФИО1 отказано.

В апелляционной жалобе ФИО1 просит решение суда отменить, как незаконное и необоснованное, принять по делу новое решение об удовлетворении исковых требований. В обоснование доводов жалобы указывая, что отказ в удовлетворении исковых требований суд мотивировал отсутствием доказательств, подтверждающих выполнение истцом трудовой функции по определенной должности с подчинением правилам внутреннего трудового распорядка, размера вознаграждения за труд, не установлен график работы, режим работы не был постоянным, вместе с тем, заявитель жалобы полагает, что в исковом заявлении, в отзыве на возражения ответчика, в пояснениях, данных в судебном заседании, истцом неоднократно указывалось, что с 04.02.2021г. ею осуществлялась трудовая деятельность по должности юриста, с указанием перечня трудовых обязанностей, графика работы, что подтверждается представленными истцом доказательствами, которые судом не учтены.

Заявитель жалобы полагает, что факт наличия между сторонами трудовых отношений подтвержден, в том числе, условиями и порядком выплаты вознаграждения, установленного Договором возмездного оказания услуг НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 04.02.2021г. Так, несмотря на то, что согласно п.2.2.2 Договора, оплата услуг по договору осуществляется в течение 30 дней с момента подписания акта приема-сдачи услуг, то есть соответствует требованиям части 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации, фактически истец указывает на то, что оплата услуг производилась наряду с другими сотрудниками 2 раза в месяц, состояла из аванса, зарплаты, премии, то есть соответствовала порядку, установленному частью 6 статьи 136 Трудового кодекса Российской Федерации, что подтверждается чеками и выпиской о движении денежных средств по счету ПАО «Сбербанк России», приобщенными к материалам дела.

Данные обстоятельства, подтверждены, в том числе, и скриншотами переписки сотрудников, в приобщении которых судом первой инстанции безосновательно было отказано, и о приобщении которых к материалам дела истец просит суд апелляционной инстанции.

Указание суда на отсутствие у работодателя организации СНИЛС, трудовой книжки, приказа о приеме на работу свидетельствует о нарушении работодателем законодательства в области охраны труда. Судом не учтен факт целенаправленного уклонения ответчика от исполнения налогового обязательства.

Отказывая в удовлетворении иска, суд исходил из доводов ответчика, изложенных в возражениях на иск, а также скриншотов переписки и должностной инструкции по договору ГПХ, приобщенных к возражениям, при этом при их приобщении к материалам дела, суд не выяснял мнение истца, что отражено в протоколе судебного заседания. Доказательств, подтверждающих факт ознакомления истца с должностной инструкцией по договору ГПХ, работодателем не представлено (акт об ознакомлении с подписью ФИО1 отсутствует).

Суд не принял во внимание ответ ГИТ по Ростовской области на обращение истца, согласно которому правоотношения, сложившиеся между сторонами, содержат признаки трудовых.

На апелляционную жалобу истца представителем ответчика поданы возражения, в которых ООО «ЮК «Зенит» просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу ФИО1 – удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции ФИО1 доводы апелляционной жалобы поддержала, просила решение суда отменить, принять новой решение об удовлетворении исковых требований.

Дело рассмотрено в соответствии со ст.167 ГПК Российской Федерации в отсутствие представителя ответчика ООО «Юридическая компания «Зенит», извещённого о времени и месте рассмотрения дела, о чем имеются уведомления, а также с учетом ходатайства ООО «Юридическая компания «Зенит» о рассмотрении дела в отсутствии представителя ответчика, поступившего в суд апелляционной инстанции.

Рассмотрев материалы дела, доводы апелляционной жалобы, возражений, проверив законность и обоснованность оспариваемого решения в пределах доводов апелляционной жалобы (ч. 1 ст. 327.1 ГПК РФ), судебная коллегия приходит к выводу о наличии оснований, предусмотренных ст.330 ГПК РФ, для отмены решения суда.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, руководствуясь положениями статей 15, 16, 19.1, 56, 68, 135, 136 Трудового кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции исходил из того, что истцом не представлено суду достоверных доказательств наличия между ним и ответчиком трудовых отношений, в частности доказательств заключения трудового договора в порядке, установленном Трудовым кодексом Российской Федерации, предъявления истцом ответчику при заключении трудового договора документов, предусмотренных статьей 65 Трудового кодекса Российской Федерации, а также иных документов, подтверждающих фактический допуск к работе с ведома или по поручению работодателя и факт выполнения им определенной трудовой функции в условиях подчинения правилам внутреннего трудового распорядка, определения круга должностных обязанностей, установления размера заработной платы, в связи с чем правовых оснований для удовлетворения требований о признании отношений трудовыми не имеется.

Не установив факта трудовых отношений между ФИО1 и ООО «Юридическая компания «Зенит», суд первой инстанции пришел к выводу об отказе в удовлетворении исковых требований о признании увольнения незаконным, об обязании внести запись в трудовую книжку, взыскании задолженности по заработной плате, денежной компенсации, компенсации морального вреда, поскольку они производны от основного требования, в удовлетворении которого отказано.

С такими выводами суда первой инстанции судебная коллегия согласиться не может в связи с неправильным применением судом норм материального права, поэтому решение подлежит отмене с принятием нового решения (пункт 4 часть 1 статьи 330 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации), исходя из следующего.

В целях обеспечения эффективной защиты работников посредством национальных законодательства и практики, разрешения проблем, которые могут возникнуть в силу неравного положения сторон трудового правоотношения, Генеральной конференцией Международной организации труда 15.06.2006 г. принята Рекомендация N 198 о трудовом правоотношении (далее - Рекомендация МОТ о трудовом правоотношении, Рекомендация).

В пункте 2 Рекомендации МОТ о трудовом правоотношении указано, что характер и масштабы защиты, обеспечиваемой работникам в рамках индивидуального трудового правоотношения, должны определяться национальным законодательством или практикой либо и тем, и другим, принимая во внимание соответствующие международные трудовые нормы.

Пункт 9 этого документа предусматривает, что для целей национальной политики защиты работников в условиях индивидуального трудового правоотношения существование такого правоотношения должно в первую очередь определяться на основе фактов, подтверждающих выполнение работы и выплату вознаграждения работнику, невзирая на то, каким образом это трудовое правоотношение характеризуется в любом другом соглашении об обратном, носящем договорный или иной характер, которое могло быть заключено между сторонами.

Пункт 13 Рекомендации называет признаки существования трудового правоотношения (в частности, выполнение работником работы в соответствии с указаниями работодателя; интегрированность работника в организационную структуру работодателя; выполнение работы лично работником и исключительно или главным образом в интересах работодателя; выполняется с графиком или на рабочем месте, которое указывается или согласовывается с работодателем; выполнение работы имеет определенную продолжительность; требует присутствия работника; предполагает предоставление инструментов, материалов и механизмов работодателем; оплата работодателем расходов, связанных с поездками работника в целях выполнения работы; осуществление периодических выплат работнику, которые являются для него единственным и (или) основным источником доходов).

В целях содействия определению существования индивидуального трудового правоотношения государства-члены должны в рамках своей национальной политики рассмотреть возможность установления правовой презумпции существования индивидуального трудового правоотношения в том случае, когда определено наличие одного или нескольких соответствующих признаков (пункт 11 Рекомендации МОТ о трудовом правоотношении).

В силу статьи 15 Трудового кодекса Российской Федерации трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором. Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.

Согласно статьи 56 Трудового кодекса Российской Федерации трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

В соответствии со статьей 16 Трудового кодекса Российской Федерации трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом. В случаях и порядке, которые установлены трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации, трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате: избрания на должность; избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности; назначения на должность или утверждения в должности; направления на работу уполномоченными в соответствии с федеральным законом органами в счет установленной квоты; судебного решения о заключении трудового договора; признания отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями. Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен. Фактическое допущение работника к работе без ведома или поручения работодателя либо его уполномоченного на это представителя запрещается.

Согласно разъяснениям, содержащимся в абзаце 2 пункта 12 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17.03.2004 г. № 2 «О применении судами РФ Трудового кодекса РФ», если трудовой договор не был оформлен надлежащим образом, однако работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного представителя, то трудовой договор считается заключенным и работодатель или его уполномоченный представитель обязан не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения к работе оформить трудовой договор в письменной форме (часть 2 статьи 67 Трудового кодекса Российской Федерации). При этом следует иметь в виду, что представителем работодателя в указанном случае является лицо, которое в соответствии с законом, иными нормативными правовыми актами, учредительными документами юридического лица (организации) либо локальными нормативными актами или в силу заключенного с этим лицом трудового договора наделено полномочиями по найму работников, поскольку именно в этом случае при фактическом допущении работника к работе с ведома или по поручению такого лица возникают трудовые отношения (статья 16 Трудового кодекса Российской Федерации) и на работодателя может быть возложена обязанность оформить трудовой договор с этим работником надлежащим образом.

Из приведенных выше нормативных положений трудового законодательства следует, что к характерным признакам трудового правоотношения, возникшего на основании заключенного в письменной форме трудового договора, относятся: достижение сторонами соглашения о личном выполнении работником определенной, заранее обусловленной трудовой функции в интересах, под контролем и управлением работодателя; подчинение работника действующим у работодателя правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда; возмездный характер трудового отношения (оплата производится за труд). Обязанность по надлежащему оформлению трудовых отношений с работником (заключение в письменной форме трудового договора, издание приказа (распоряжения) о приеме на работу) нормами Трудового кодекса РФ возлагается на работодателя.

Вместе с тем само по себе отсутствие оформленного надлежащим образом, то есть в письменной форме, трудового договора не исключает возможности признания сложившихся между сторонами отношений трудовыми, а трудового договора - заключенным при наличии в этих отношениях признаков трудового правоотношения, поскольку к основаниям возникновения трудовых отношений между работником и работодателем закон (части 3 статьи 16 Трудового кодекса Российской Федерации) относит также фактическое допущение работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.

Цель указанной нормы - устранение неопределенности правового положения таких работников и неблагоприятных последствий отсутствия трудового договора в письменной форме, защита их прав и законных интересов как экономически более слабой стороны в трудовом правоотношении, в том числе путем признания в судебном порядке факта трудовых отношений между сторонами, формально не связанными трудовым договором. При этом неисполнение работодателем, фактически допустившим работника к работе, обязанности оформить в письменной форме с работником трудовой договор в установленный статьи 67 Трудового кодекса Российской Федерации срок может быть расценено как злоупотребление со стороны работодателя правом на заключение трудового договора вопреки намерению работника заключить такой договор.

Таким образом, по смыслу статей 15, 16, 56, части 2 статьи 67 Трудового кодекса Российской Федерации в их системном единстве, если работник, с которым не оформлен трудовой договор в письменной форме, приступил к работе и выполняет ее с ведома или по поручению работодателя или его представителя и в интересах работодателя, под его контролем и управлением, наличие трудового правоотношения презюмируется и трудовой договор считается заключенным, отсутствие в штатном расписании должности само по себе не исключает возможности признания в каждом конкретном случае отношений между работником, заключившим договор и исполняющим трудовые обязанности с ведома или по поручению работодателя или его представителя, трудовыми - при наличии в этих отношениях признаков трудового договора. В связи с этим доказательства отсутствия трудовых отношений должен представить работодатель.

Указанные правовые позиции также содержатся в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018г. №15 «О применении судами законодательства, регулирующего труд работников, работающих у работодателей - физических лиц и у работодателей - субъектов малого предпринимательства, которые отнесены к микропредприятиям».

Как следует из пункта 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданское законодательство, в том числе определяет правовое положение участников гражданского оборота и регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников.

Согласно пункту 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (статья 779 Гражданского кодекса Российской Федерации).

К договору возмездного оказания услуг применяются общие положения о подряде (статьи 702 - 729 Гражданского кодекса Российской Федерации) и положения о бытовом подряде (статьи 730 - 739 Гражданского кодекса Российской Федерации), если это не противоречит статьям 779 - 782 этого кодекса, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг (статьи 783 Гражданского кодекса Российской Федерации).

По смыслу данных норм Гражданского кодекса Российской Федерации договор возмездного оказания услуг заключается для выполнения исполнителем определенного задания заказчика, согласованного сторонами при заключении договора; целью договора возмездного оказания является не выполнение работы как таковой, а осуществление исполнителем действий или деятельности на основании индивидуально-конкретного задания к оговоренному сроку за обусловленную в договоре плату.

От договора возмездного оказания услуг трудовой договор отличается предметом договора, в соответствии с которым исполнителем (работником) выполняется не какая-то конкретная разовая работа, а определенные трудовые функции, входящие в обязанности физического лица - работника, при этом важен сам процесс исполнения им этой трудовой функции, а не оказанная услуга. Также по договору возмездного оказания услуг исполнитель сохраняет положение самостоятельного хозяйствующего субъекта, в то время как по трудовому договору работник принимает на себя обязанность выполнять работу по определенной трудовой функции (специальности, квалификации, должности), включается в состав персонала работодателя, подчиняется установленному режиму труда и работает под контролем и руководством работодателя; исполнитель по договору возмездного оказания услуг работает на свой риск, а лицо, работающее по трудовому договору, не несет риска, связанного с осуществлением своего труда.

Статьей 19.1 Трудового кодекса Российской Федерации установлено, что признание отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями может осуществляться: лицом, использующим личный труд и являющимся заказчиком по указанному договору, на основании письменного заявления физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, и (или) не обжалованного в суд в установленном порядке предписания государственного инспектора труда об устранении нарушения части 2 статьи 15 настоящего Кодекса; судом в случае, если физическое лицо, являющееся исполнителем по указанному договору, обратилось непосредственно в суд, или по материалам (документам), направленным государственной инспекцией труда, иными органами и лицами, обладающими необходимыми для этого полномочиями в соответствии с федеральными законами (ч. 1). В случае прекращения отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, признание этих отношений трудовыми отношениями осуществляется судом. Физическое лицо, являвшееся исполнителем по указанному договору, вправе обратиться в суд за признанием этих отношений трудовыми отношениями в порядке и в сроки, которые предусмотрены для рассмотрения индивидуальных трудовых споров (части 2). Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений (части 3). Если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном частями 1 - 3 настоящей статьи, были признаны трудовыми отношениями, такие трудовые отношения между работником и работодателем считаются возникшими со дня фактического допущения физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, к исполнению предусмотренных указанным договором обязанностей.

Судом установлено и материалами дела подтверждается, что между ООО «Юридическая компания «Зенит» и ФИО1 04.02.2021г. заключен договор возмездного на оказание услуг НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН предметом которого являлись: по договору возмездного оказания услуг Исполнитель обязуется по заданию Заказчика оказать услуги, указанные в п.1.2 настоящего договора, а Заказчик обязуется принять и оплатить эти услуги. В соответствии с п.1.2. Исполнитель обязуется оказать услуги (именуемые в дальнейшем «Услуги»), согласно должностной инструкции. Срок, в течении которого Исполнитель обязан оказать услуги по настоящему договору, устанавливается: с 04 февраля 2021г. до 04 мая 2021г.(п.1.3.). Услуги считаются оказанными после подписания акта приема-сдачи Услуг Заказчиком (п.1.4.).

В соответствии с условиями договора Заказчик обязан принять по акту приема-сдачи услуг и оплатить услуги по цене, указанной в п.3 настоящего договора, в течении 30 дней с момента подписания акта приема-сдачи Услуг (п.2.2.2.).

Согласно п.3.1 договора цена настоящего договора состоит из: вознаграждения Исполнителю в размере, регулируемом должностной инструкцией. Выплата вознаграждения осуществляется путем выдачи наличных средств с соответствующей записью в журнале (п.3.1.1.).

В случае нарушения Исполнителем настоящего договора, он несет ответственность за неявку и ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных договором в виде штрафа в размере одна тысяча рублей за день неявки (п.4.2) (л.д.12).

Согласно должностной инструкции исполнителя по договору ГПХ, утвержденной генеральным директором «Юридическая компания «Зенит» 12.01.2021г., Исполнителем по договору ГПХ назначается лицо, имеющее высшее профессиональное (юридическое) образование (п.1.1.).

В силу п.2.1 указанной должностной инструкции предмет договора состоит из Задания Заказчика (Услуги), а именно: подготовка к процедуре банкротства гражданина, в соответствии с Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» №127-ФЗ от 12.02.2002г.; консультационные услуги по процедуре банкротства, анализ финансового положения и активов; сбор и составление документов, прилагаемых к Заявлению о признании гражданина банкротом, в случае их отсутствия у гражданина; составление и подача в арбитражный суд Заявления о признании гражданина банкротом в соответствии с Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» №127-ФЗ от 12.02.2002г.; представление интересов гражданина в арбитражном суде при рассмотрении обоснованности Заявления о признании гражданина банкротом; сопровождение процедуры банкротства гражданина в соответствии с Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» №127-ФЗ от 12.02.2002г.; контроль за соблюдением интересов гражданина при процедуре банкротства; подготовка и подача процессуальных документов в рамках дела о банкротстве гражданина, в том числе заявлений, возражений, отзывов, жалоб, ходатайств; представление интересов гражданина в отношениях с финансовым управляющим и кредиторами на собраниях кредиторов; консультирование гражданина по вопросам, возникающим у него по процедуре банкротства; защита интересов гражданина на стадии реализации имущества.

В силу п.3.1 должностной инструкции размер вознаграждения состоит из: фиксированной части в размере 10 000 руб., премиальной части от 10 000 до 35 000 руб. Премиальная часть рассчитывается исходя из объемов выполненных заданий (п.3.2) (л.д.103).

Как следует из уведомления б/н от 23.04.2021г. о расторжении договора возмездного оказания услуг, в соответствии с п.5.6 Договора, согласно которому договор может быть расторгнут по желанию сторон. При этом вторая сторона должна быть уведомлена письменно об этом желании за две недели до даты расторжения, в связи с чем считать необходимым расторгнуть договор 07.05.2021г. (л.д.64).

В материалы дела ответчиком представлены расчетные листки ФИО1 за февраль, март, апрель, май 2021г., согласно которым в графе «начислено» содержится указание «договор (работы, услуги)», в графе «период» количество фактически отработанных рабочих дней; за февраль 2021г. указан период «с 04.02 по 28.02», за март 2021 указан период «март 2021г.», за апрель 2021г. указан период «апрель 2021г.», за май 2021г. указан период «01.05.-04.05».

В графе «сумма» за февраль 21 052,64руб., из них удержано НДФЛ в размере 2 737руб., выплачено за февраль 2021г. вознаграждение сотрудникам по договорам ГПХ, зарплата 26.02.2021г. – 10 000руб., долг предприятия на конец месяца – 8 315,64руб.

В графе «сумма» за март 25 000руб., из них удержано НДФЛ в размере 3 250руб., выплачено за март 2021г. – 36 968,42руб. из них вознаграждение сотрудникам по договорам ГПХ, зарплата 11.03.2021г. – 16 968,42руб., вознаграждение сотрудникам по договорам ГПХ, зарплата 23.03.2021г. – 10 000руб., вознаграждение сотрудникам по договорам ГПХ, заплата 26.03.2021г. – 10.000руб., долг предприятия на конец месяца – 6 902,78руб.

В графе «сумма» за апрель 25 000руб., из них удержано НДФЛ в размере 3 250руб., выплачено за март 2021г. – 15 992,01,42руб. из них вознаграждение сотрудникам по договорам ГПХ, зарплата 12.04.2021г. – 15 992,01руб., долг предприятия на конец месяца – 1 144,79руб.

В графе «сумма» за май 2021г. 1 315,79руб., из них удержано НДФЛ в размере 171руб., выплачено за май 2021г. –, долг предприятия на конец месяца – 00руб. (л.д.88).

Кроме того, представленные суду апелляционной инстанции истцом скриншоты переписки с сотрудниками ООО «Юридическая компания «Зенит», принятые судебной коллегией в качестве дополнительных доказательств, с согласия участвующих в деле лиц и с учетом необходимости этих документов для разрешения спора по существу, также подтверждают факт сложившихся между сторонами трудовых отношений, поскольку из них следует, что ООО «Юридическая компания «Зенит» фактически выплачивало сотрудникам заработную плату 2 раза в месяц, состоявшую из аванса и зарплаты (л.д.182-207).

Из пояснений представителя ответчика, данных в ходе рассмотрения дела, следует, что истец приходила на работу каждый день, но поскольку график работы был ненормированный, то истец приходила и до 9 утра, вечером могла задержаться, офис открывался в 9час. утра и закрывался в 20час., истец могла уйти и ровно в 18час., могла задержаться, если была такая необходимость, но к этому никто не принуждал (л.д.108).

Анализируя представленные по делу доказательства с применением принципов относимости, допустимости, достоверности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности, исходя из положений части 3 статьи 19.1 Трудового кодекса Российской Федерации о том, что неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений, судебная коллегия приходит к выводу о том, что правоотношения сторон, возникшие на основании гражданско-правового договора от 04.02.2021 г., связанные с использованием личного труда истца по должности юриста, являются трудовыми, поскольку в указанном договоре не определен конечный результат труда, а прописанные в нем обязанности истца по должности юриста носят постоянный характер, при этом согласно условиям договора истец подчинялся правилам внутреннего трудового распорядка, имел 8 часовой рабочий день, работа осуществлялась истцом на территории работодателя, оплата истцу производилась пропорционально отработанному времени, а также в порядке и сроки выплаты заработной платы, предусмотренные статьей 136 Трудового кодекса Российской Федерации.

Указанные договор и документы подтверждают объяснения истца, изложенные в исковом заявлении, которые в силу статей 55, 68 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации являются доказательствами по делу и также подлежат оценке по правилам статьи 67 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, о том, что она была допущена к выполнению трудовых обязанностей по должности юриста (статья 16, часть 2 статья 67 Трудового кодекса Российской Федерации).

Вместе с тем, трудовой договор с истцом не был надлежащим образом оформлен (статья 16 Трудового кодекса Российской Федерации).

Ненадлежащее выполнение работодателем своих обязанностей по оформлению трудовых отношений с работниками, равно как и отсутствие приказов о приеме на работу и увольнении, правил внутреннего трудового распорядка и вводного инструктажа, а также табеля учета рабочего времени, не исключает возможности признания отношений трудовыми (с учетом той совокупности обстоятельств, которая установлена судом и которая характеризует факт возникновения именно трудовых отношений сторон). Именно на работодателя законом возложена обязанность оформления трудовых отношений с работником. Ненадлежащее выполнение работодателем указанных обязанностей не может являться основанием для отказа в защите нарушенных трудовых прав работника.

При таких данных, судебная коллегия приходит к выводу об обоснованности требований истца ФИО1 о признании отношений, возникших между ФИО1 и ООО «Юридическая компания «Зенит» по договору возмездного оказания услуг НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 04.02.2021г., трудовыми отношениями по должности юриста на срок с 04.02.2021г. по 04.05.2021 г., обязании оформить трудовой договор и внести запись в трудовую книжку о приеме и увольнении с работы, и отмене постановленного по делу судебного решения, с принятием нового решения об удовлетворении исковых требований в названной части.

При этом судебная коллегия полагает необходимым отметить, что при установлении и оформлении трудовых отношений между работником и работодателем, у работодателя согласно действующему законодательству РФ возникает обязанность произвести уплату за работника всех обязательных страховых взносов и налоговых платежей. Кроме того, удержание работодателем из заработной платы истца сумм НДФЛ подтверждено расчетными листками, а в судебном заседании суда апелляционной инстанции истец пояснила, что ответчик произвел уплату всех причитающихся сумм страховых взносов.

Заявляя требования о взыскании с ответчика не выплаченной части заработной платы за февраль 2021г. в размере 4 281,58руб., ФИО1 исходила из того, что сторонами достигнуто соглашение о том, что размер заработной платы истца составляет 25 000руб., премия - 800руб. за составление каждого из оформленных ею исков, которая не была выплачена ответчиком, а также не оплачена работа в выходной день.

Согласно части 1 статьи 12 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, конкретизирующей статью 123 (часть 3) Конституции Российской Федерации, правосудие по гражданским делам осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон.

В развитие указанных принципов статья 56 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации предусматривает, что каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом. Суд определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой стороне надлежит их доказывать, выносит обстоятельства на обсуждение, даже если стороны на какие-либо из них не ссылались.

Отказывая в удовлетворении данной части исковых требований, судебная коллегия исходит из отсутствия доказательств, подтверждающих достижение сторонами соглашения о размере премии - 800руб. за подготовленный иск, не содержат материалы дела и исков за которые, по мнению истца, ей полагается выплата премии.

При этом ни заключенный сторонами договор возмездного оказания услуг, ни должностная инструкция исполнителя по договору ГПХ не устанавливает размер премии, а лишь содержит указание на то, что премиальная часть рассчитывается исходя из объема выполненных заданий (л.д.63).

Кроме того, проверяя расчет размера выплат, содержащихся в расчетных листках за февраль 2021г. (л.д. 88), судебная коллегия полагает его законным и обоснованным, произведенным ответчиком в соответствии с положениями статьи 139 Трудового кодекса Российской Федерации, исходя из размера заработной платы в 25 000руб. в месяц, с учетом фактически отработанных ФИО1 дней с 04.02. 2021г. по 28.02.2021г. (л.д.88).

Ответственность работодателя за задержку выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику установлена статьей 236 Трудового кодекса Российской Федерации.

Согласно части 1 статьи 236 Трудового кодекса Российской Федерации при нарушении работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной сто пятидесятой действующей в это время ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от не выплаченных в срок сумм за каждый день задержки начиная со следующего дня после установленного срока выплаты по день фактического расчета включительно. При неполной выплате в установленный срок заработной платы и (или) других выплат, причитающихся работнику, размер процентов (денежной компенсации) исчисляется из фактически не выплаченных в срок сумм.

Из приведенных положений статьи 236 Трудового кодекса Российской Федерации следует, что материальная ответственности работодателя в виде выплаты работнику денежной компенсации в определенном законом размере наступает только при нарушении работодателем сроков выплаты начисленной работнику заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплаты, причитающихся работнику по трудовому договору.

Отказывая в удовлетворении требований ФИО1 о взыскании компенсации за задержку выплаты заработной платы в порядке статьи 236 Трудового кодекса Российской Федерации, судебная коллегия исходит из того, что таких нарушений в ходе рассмотрения дела не установлено: не установлен как факт наличия задолженности по начисленной работнику заработной плате, так и факт нарушения работодателем установленного срока ее выплаты.

В соответствии с положениями части 1 статьи 127 Трудового кодекса Российской Федерации при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

Согласно статье 115 Трудового кодекса Российской Федерации ежегодный оплачиваемый отпуск работникам предоставляется продолжительностью 28 календарных дней.

При расчете компенсации за неиспользованный отпуск следует руководствоваться статьей 139 Трудового кодекса Российской Федерации, Положением об особенностях исчисления средней заработной платы, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007 года № 922.

В соответствии с частью 1 пункта 28 Правил об очередных и дополнительных отпусках, утвержденных НКТ СССР 30 апреля 1930 года №169 (далее по тексту - Правила), при увольнении работнику выплачивается компенсация за неиспользованный отпуск.

При этом работнику, проработавшему не менее 11 месяцев, полагается компенсация за полный рабочий год. Работники, проработавшие менее 5 1/2 месяцев, независимо от причин увольнения получают пропорциональную компенсацию (часть 2 пункт 28 Правил).

Пунктом 35 Правил установлено, излишки, составляющие менее половины месяца, исключаются из подсчета, а излишки, составляющие более половины месяца, округляются до полного месяца.

Установлено, что ФИО2 отработала в ООО «Юридическая компания «Зенит» с 04.02.2021г. по 04.05.2021г., то есть 3 месяца, количество дней отпуска, полагающегося истцу составляет 6,99 дней.

Согласно части 4 пункта 28 Правил об очередных и дополнительных отпусках (утв. НКТ СССР 30 апреля 1930 года № 169), если работник отработал менее 11 месяцев, дни отпуска, за которые должна быть выплачена компенсация, рассчитываются пропорционально отработанным месяцам. За один полностью отработанный месяц работнику полагается 2,33 дня отпуска (письмо Роструда от 31 октября 2008 года № 5921-ТЗ).

Таким образом, с учетом действующего законодательства, применяется следующий расчет: 28 дней отпуска / 12 месяцев в году = 2,33; 3 мес. х 2,33 = 6,99.

Для расчета суммы компенсации за дни неиспользованного отпуска необходимо средний дневной заработок работника умножить на количество дней (календарных или рабочих) неиспользованного отпуска (абзацы 2, 4 пункта 9 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007 года № 922 (далее по тексту - Положение).

Согласно части 4 статьи 139 Трудового кодекса Российской Федерации, пункта 10 Положения средний дневной заработок исчисляется путем деления фактической заработной платы работника за расчетный период на 12 и 29,3.

В соответствии со статьей 139 Трудового кодекса Российской Федерации средний дневной заработок для выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев путем деления суммы начисленной заработной платы на 12 и на 29,3 (среднемесячное число календарных дней).

При этом особенности порядка исчисления средней заработной платы установлены Положением, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007 года № 922 «Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы».

В силу абзаца 2 пункта 10 Правил если один или несколько месяцев расчетного периода отработаны не полностью, то средний дневной заработок нужно определять так: сумму начисленной в расчетном периоде зарплаты делим на сумму, которая состоит из произведения 29,3 на количество полностью отработанных месяцев и количества календарных дней в не полностью отработанных месяцах (абз. 2 п. 10 Положения).

Чтобы рассчитать количество календарных дней в не полностью отработанных месяцах, нужно разделить 29,3 (среднемесячное число календарных дней) на количество календарных дней этого месяца и умножить на количество календарных дней, приходящихся на время, отработанное в данном месяце.

За отработанный истцом период количество календарных отработанных дней, исчисленных с учетом абзаца 2 пункта 10 Положения составило 88,46, (29,3*2 + 29,3/28*25 = 26,16 отработано в феврале 2021г., 29,3/31 *4= 3,7 отработано в мае 2021г., всего за период отработано 29,3 *2 + 26,16+ 3,7= 58,6+26,16+3,7= 88,46), соответственно, среднедневной заработок составит 818, 09 руб. (72368,43 руб. : 88,46), количество дней неиспользованного отпуска составило 6,99 (2,33 x 3), компенсация за неиспользованный отпуск составит 5 718,45 руб. (818,09 x 6,99).

Таким образом, с учетом установленного судом наличия между сторонами трудовых отношений по должности юриста на срок с 04 февраля 2021 года по 04 мая 2021 года, на день прекращения трудовых отношений в связи с истечением срока договора и на дату увольнения ФИО1 у работодателя перед работником имелась задолженность по выплате компенсации за неиспользованный отпуск в общей сумме 5 718,45 руб., которая не была начислена работодателем, отрицавшим наличие трудовых отношений, и подлежит взысканию с ответчика в пользу истца.

Учитывая, что факт нарушения ответчиком прав истца в ходе судебного разбирательства нашел свое подтверждение, судебная коллегия в соответствии с положениями ст. 237 Трудового кодекса Российской Федерации, с учетом степени вины ответчика, обстоятельств, при которых причинен моральный вред, наличия задолженности по заработной плате и иных выплат, а также из принципа соразмерности, разумности и справедливости, приходит к выводу о взыскании с ответчика в пользу истца компенсации морального вреда в размере 5 000 руб.

В удовлетворении остальной части заявленных требований о взыскании компенсации морального вреда отказать.

В соответствии с частью 1 статьи 103 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации с ответчика в доход местного бюджета подлежит взысканию государственная пошлина в размере 1000 руб.

Руководствуясь ст.ст. 328-330 ГПК Российской Федерации, судебная коллегия

определила:

решение Батайского городского суда Ростовской области от 21 июля 2021 года отменить. Принять по делу новое решение, которым исковые требования ФИО1 удовлетворить частично.

Признать отношения, возникшие между ФИО1 и ООО «Юридическая компания «Зенит» по договору возмездного оказания услуг НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 04 февраля 2021 года, трудовыми отношениями по должности юриста на срок с 04 февраля 2021 года по 04 мая 2021 года.

Возложить на ООО «Юридическая компания «Зенит» обязанность оформить трудовые отношения с ФИО1 с внесением сведений в трудовую книжку о приеме и увольнении с работы.

Взыскать с ООО «Юридическая компания «Зенит» в пользу ФИО1 задолженность по выплате заработной платы (компенсации за неиспользованный отпуск) в размере 5718,45 руб., компенсацию морального вреда в размере 5 000 руб.

В удовлетворении остальной части исковых требований ФИО1 отказать.

Взыскать с ООО «Юридическая компания «Зенит» в доход местного бюджета государственную пошлину в размере 1000 руб.

Председательствующий

Судьи

Мотивированное апелляционное определение изготовлено 28.12.2021г.