Гражданский кодекс часть 1

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление заместителя прокурора г.Комсомольска-на-Амуре Кобозова А.С. на приговор Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 26 января 2018 года, которым

Лукьянов А.А., <данные изъяты>,

Осужден:

- по ч. 3 ст. 290 УК РФ (получение взятки от Подмарёва О.А.) с применением ст. 64 УК РФ к 2 годам лишения свободы, с лишением права занимать должности на государственной службе, в системе правоохранительных органов РФ, связанные с осуществлением функций представителя власти сроком на 3 года;

- по ч. 3 ст. 290 УК РФ (получение взятки от ФИО1 16 июня 2016 года) с применением ст. 64 УК РФ к 2 годам лишения свободы, с лишением права занимать должности на государственной службе, в системе правоохранительных органов РФ, связанные с осуществлением функций представителя власти сроком на 3 года;

- по ч. 3 ст. 290 УК РФ (получение взятки от ФИО1 11 октября 2016 года) с применением ст. 64 УК РФ к 2 годам лишения свободы, с лишением права занимать должности на государственной службе, в системе правоохранительных органов РФ, связанные с осуществлением функций представителя власти сроком на 3 года;

- по ч. 3 ст. 290 УК РФ (получение взятки от ФИО2) с применением ст.64 УК РФ к 2 годам лишения свободы, с лишением права занимать должности на государственной службе, в системе правоохранительных органов РФ, связанные с осуществлением функций представителя власти сроком на 3 года;

- по ч. 3 ст. 290 УК РФ (получение взятки от ФИО3) с применением ст. 64 УК РФ к 2 годам лишения свободы, с лишением права занимать должности на государственной службе, в системе правоохранительных органов РФ, связанные с осуществлением функций представителя власти сроком на 3 года;

- по ч. 3 ст. 290 УК РФ (получение взятки от ФИО4) с применением ст. 64 УК РФ к 2 годам лишения свободы, с лишением права занимать должности на государственной службе, в системе правоохранительных органов РФ, связанные с осуществлением функций представителя власти сроком на 3 года;

- по ч. 3 ст. 290 УК РФ (получение взятки от ФИО5) с применением ст.64 УК РФ к 2 годам лишения свободы, с лишением права занимать должности на государственной службе, в системе правоохранительных органов РФ, связанные с осуществлением функций представителя власти сроком на 3 года;

- по ч. 3 ст. 290 УК РФ (получение взятки от ФИО6) с применением ст.64 УК РФ к 2 годам лишения свободы, с лишением права занимать должности на государственной службе, в системе правоохранительных органов РФ, связанные с осуществлением функций представителя власти сроком на 3 года;

- по ч. 3 ст. 290 УК РФ (получение взятки от ФИО6) с применением ст. 64 УК РФ к 2 годам лишения свободы, с лишением права занимать должности на государственной службе, в системе правоохранительных органов РФ, связанные с осуществлением функций представителя власти сроком на 3 года;

- по ч. 1 ст. 291.2 УК РФ (получение взятки от ФИО7) к 6 месяцам исправительных работ с удержанием в доход государства 5 % из заработной платы;

- по ч. 1 ст. 291.2 УК РФ (получение взятки от ФИО8) к 6 месяцам исправительных работ с удержанием в доход государства 5 % из заработной платы;

- по ч. 1 ст. 291.2 УК РФ (получение взятки от ФИО9) к 6 месяцам исправительных работ с удержанием в доход государства 5 % из заработной платы;

- по ч. 1 ст. 286 УК РФ (по преступлению от мая 2016 года) к 1 году лишения свободы;

- по ч. 1 ст. 286 УК РФ (по преступлению от октября 2016 года) к 1 году лишения свободы;

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ, с применением п. «в» ч. 1 ст. 71 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Лукьянову А.А. окончательно назначено наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с лишением его права занимать должности на государственной службе, в системе правоохранительных органов РФ, связанные с осуществлением функций представителя власти сроком на 3 года.

Срок наказания исчислен с 26 января 2018 года.

Зачтено в срок лишения свободы время содержания Лукьянова А.А. под стражей с 22 февраля 2017 года по 23 февраля 2017 года и срок нахождения под домашним арестом с 23 февраля 2017 года до 16 октября 2017 года.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад председательствующего, мнение прокурора Журба И.Г., полагавшей необходимым приговор суда изменить, пояснения осужденного Лукьянова А.А.. и его защитника Стефанчука А.И., возражавших против удовлетворения представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Лукьянов А.А. осужден за то, что являясь должностным лицом, через посредника получил взятки в виде денег в значительном размере за незаконные действия в период времени с 16 июня 2016 года по 11 января 2017 года от Подмарёва О.А. в сумме 50 000 рублей, дважды от ФИО1 в сумме 53 000 рублей, каждая, от ФИО2 в сумме 50 000 рублей, от ФИО3 в сумме 20 000 рублей, от ФИО4 в сумме 30 000 рублей, от ФИО5 в сумме 50 000 рублей, от ФИО6в сумме 50 000 рублей, от ФИО6 в сумме 50 000 рублей;

Кроме этого Лукьянов А.А. осужден за то, что являясь должностным лицом, через посредника получил взятку в виде денег за незаконные действия, в размере, не превышающем 10 000 рублей, в период с 27 октября 2016 года по 23 февраля 2017 года от ФИО7 в сумме 10 000 рублей, от ФИО8 в сумме 10 000 рублей, от ФИО9 в сумме 10 000 рублей;

Кроме этого Лукьянов А.А. осужден за то, что являясь должностным лицом, в один из дней мая 2016 года и один из дней октября 2016 года превысил свои должностные полномочия, что повлекло за собой нарушение прав и законных интересов государства.

Преступление Лукьяновым А.А. совершены в г. Комсомольске-на-Амуре Хабаровского края при обстоятельствах, подробно изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

Уголовное дело рассмотрено в порядке главы 40.1 УПК РФ в особом порядке принятия судебного решения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве.

В апелляционном представлении заместитель прокурора г.Комсомольска-на-Амуре Кобозов А.С. считает приговор подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона и несправедливостью приговора вследствие чрезмерной мягкости. Взятка, полученная Лукьяновым 16 июня 2016 года в размере 53 000 рублей составляет значительный размер, предусмотренный примечанием к ст. 290 УК РФ в редакции Федерального закона от 8 марта 2015 года № 40-ФЗ, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 290 УК РФ. Однако суд, при квалификации действия Лукьянова А.А. не указал, в какой редакции уголовного закона признает его виновным по предъявленному обвинению. Кроме того, Лукьянову А.А., в соответствии с требованиями п. «б» ч. 1 ст. 58 УК РФ, надлежит отбывать наказание в исправительной колонии общего режима. Просит приговор суда изменить, считать Лукьянова А.А. осужденным по преступлению, совершенному 16 июня 2016 года по ч. 2 ст. 290 УК РФ в редакции Федерального закона от 8 марта 2015 года № 40 ФЗ и назначить наказание в виде 2 лет лишения свободы без штрафа, по совокупности преступлений назначить наказание в виде 5 лет лишения свободы без штрафа, с лишением права занимать должности на государственной службе, в системе правоохранительных органов РФ, связанные с осуществлением функций представителя власти сроком на 3 года с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В возражениях на апелляционное представление заместителя прокурора г.Комсомольска-на-Амуре Кобозова А.С адвокат Крохмаль И.В. в интересах осужденного Лукьянова А.А. частично соглашаясь с апелляционным представлением, считает приговор подлежащим изменению, в части нарушения уголовно-процессуального закона.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, возражений на него, выслушав пояснения сторон, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению.

Уголовное дело в отношении Лукьянова А.А. рассмотрено в особом порядке принятия судебного решения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве в связи с наличием оснований, предусмотренных пунктом 1 части 2 ст.317.6 УПК РФ – по соответствующему представлению прокурора, государственный обвинитель в судебном заседании подтвердил активное содействие Лукьянова А.А. в раскрытии и расследовании преступления, изобличении и уголовном преследовании других соучастников преступления. Удостоверился суд и в том, что досудебное соглашение о сотрудничестве было заключено добровольно и при участии защитника.

Психическое состояние Лукьянова А.А. судом проверено, он обоснованно признан вменяемым, и, следовательно, подлежащим уголовной ответственности.

Вывод суда о виновности Лукьянова А.А. в совершении преступлений основан на согласии подсудимого с предъявленным обвинением, подтвержденном совокупностью имеющихся в материалах дела доказательств.

Действия Лукьянова А.А. правильно квалифицированы судом:

- по ст. 290 ч. 3 УК РФ по 6 преступлениям (получение взятки от ФИО10, 11 октября 2016 года от ФИО1, от ФИО2, от ФИО3, от ФИО4, от ФИО6) как получение должностным лицом через посредника взятки в виде денег в значительном размере за незаконные действия.

- по ст. 291.2 ч. 1 УК РФ по 3 преступлениям (получение взятки от ФИО7, от ФИО8, от ФИО9) как получение взятки через посредника в размере, не превышающем десяти тысяч рублей.

-по ст. 286 ч. 1 УК РФ по 2 преступлениям (от мая 2016 года и октября 2016 года) как совершение должностным лицом действий, явно выходящих за пределы его полномочий и повлекших существенное нарушение охраняемых законом интересов государства.

Действия Лукьянова А.А. по ст. 290 ч. 3 УК РФ по 2 преступлениям (получение взятки 16 июня 2016 года от Свиридова, от Павкина) судом квалифицированы как получение должностным лицом через посредника взятки в виде денег в значительном размере за незаконные действия.

Вместе с тем, как следует из обвинения, с которым согласился Лукьянов А.А. и установленных судом обстоятельств, взятка в виде денег Лукьяновым А.А. получена лично.

Поскольку способ получения Лукьяновым А.А. взятки не влияет на квалификацию действий осужденного, судебная коллегия считает необходимым внести соответствующие изменения и считать Лукьянова А.А. осужденным по ст.290 ч. 3 УК РФ (получение взятки 16 июня 2016 года от ФИО1) и по ст.290 ч. 3 УК РФ (получение взятки от ФИО5) за получение должностным лицом лично взятки в виде денег в значительном размере за незаконные действия.

При назначении наказания суд учел характер и степень общественной опасности преступлений; личность подсудимого, характеризующегося положительно, смягчающие наказание обстоятельства: полное признание вины, раскаяние в содеянном, принесение извинений, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, явку с повинной, совершение преступлений впервые, наличие на иждивении малолетнего ребенка, а также отсутствие отягчающих наказание обстоятельств.

Наказание Лукьянову А.А. назначено судом в соответствии с положениями ст.6, 60, 62 ч.2 УК РФ с соблюдением правил ст. 317.7 ч.5 УПК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, всех данных о личности осужденного, с учетом установленных по делу смягчающих обстоятельств, при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств.

На основании совокупности смягчающих обстоятельств, суд счел возможным применить к Лукьянову А.А. положения ст. 64 УК РФ по ст. 290 ч. 3 УК РФ, признав невозможным применение положений ст.15 ч.6, ст.73 УК РФ к наказанию, посчитав исправление Лукьянова А.А. невозможным без изоляции от общества. Данный вывод суд в приговоре мотивировал с достаточной полнотой, не согласиться с которым у судебной коллегии оснований не имеется.

Вопреки доводам апелляционного представления судом при назначении наказания учтены все обстоятельства совершения преступления. Каких либо иных доводов о чрезмерной мягкости назначенного наказания в представлении прокурора не содержится.

Учитывая вышеизложенное у судебной коллегии отсутствуют основания для признания назначенного Лукьянову А.А. наказания чрезмерно мягким.

Поскольку в соответствии со ст. 9 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния, указание об осуждении Лукьянова А.А. по ст. 290 ч. 3 УК РФ за получение взятки 16 июня 2016 года от ФИО1 в редакции Федерального закона № 40 от 8 марта 2015 года, как об этом ставится вопрос в апелляционном представлении, не требуется.

Часть 2 ст. 290 УК РФ в редакции Федерального закона № 40-ФЗ от 5 марта 2015 года предусматривает ответственность за получение должностным лицом взятки в виде денег в значительном размере. Ответственность за получение должностным лицом взятки в виде денег в значительном размере за незаконные действия предусмотрена частью 3 указанной статьи.

Как следует из предъявленного Лукьянову А.А. обвинения, с которым он согласился, и из описания преступного деяния признанного судом доказанным, Лукьянов А.А. 16 июня 2016 года получил через посредника взятку в значительном размере за незаконные действия, в связи довод прокурора о необходимости переквалификации действий Лукьянова А.А. на ст. 290 ч. 2 УК РФ в редакции Федерального закона № 40-ФЗ от 5 марта 2015 года не основан на фактических обстоятельствах дела.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, сформулированной в Постановлении от 2 июля 1998 года N 20-П, Определениях от 1 ноября 2007 года N 800-О-О, от 17 июня 2008 года N 733-О-П - участие судьи в рассмотрении дела, если оно связано с оценкой ранее уже исследовавшихся с его участием обстоятельств по делу, является недопустимым. Судья, ранее выразивший свое мнение по предмету рассмотрения, не должен принимать участие в производстве по делу, чтобы не ставить под сомнение законность и обоснованность принимаемого решения. Тем более не должен участвовать в рассмотрении уголовного дела судья, который ранее принимал решение по вопросам, вновь ставших предметом судебного заседания и послуживших основанием для постановления приговора.

Правило о недопустимости повторного участия судьи в рассмотрении уголовного дела закреплено в ст. 63 УПК РФ.

Во взаимосвязи с правовой позицией Конституционного Суда РФ и ст. 61 УПК РФ перечень обстоятельств, исключающих участие в производстве по уголовному делу судьи, не является исчерпывающим, допускает возможность заявления судье отвода в связи с выявлением фактов, свидетельствующих о необъективности, проявившейся в принятых решениях по уголовному делу.

При изучении материалов настоящего уголовного дела установлены следующие обстоятельства.

Постановлением старшего следователя СО по г. Комсомольску-на-Амуре СУ СК России по Хабаровскому краю из уголовного дела по обвинению Лукьянова А.А. выделено уголовное дело в отношении ФИО6 в связи с тем, что в его действиях усматриваются признаки преступления, предусмотренного ст. 291 ч. 3 УК РФ.

Лукьянов А.А. осужден за преступления, в том числе за получение взятки 3 ноября 2016 года от ФИО6

Постановлением Центрального районного суда г. Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 3 августа 2017 года уголовное дело в отношении ФИО6 обвиняемого в совершении преступления, предусмотренного ст. 291 ч. 3 УК РФ прекращено на основании ч. 2 ст. 75 УК РФ, ч. 2 ст. 28 УПК РФ и примечания в статье 291 УК РФ в связи с деятельным раскаянием. Уголовное дело в отношении ФИО6 было рассмотрено под председательством судьи Казымовой Н.В.

Как следует из описательно-мотивировочной части постановления ФИО6 допрошенный в качестве свидетеля по уголовному делу в отношении Лукьянова А.А. пояснил, что передал Лукьянову А.А. взятку в виде денег в сумме 50 000 рублей за незаконные действия.

Изложенное свидетельствует о том, что рассмотрение судьей Казымовой Н.В. уголовного дела в отношении Лукьянова А.А. в части получения им взятки от ФИО6 было связано с оценкой ранее уже исследовавшихся с его участием при рассмотрении уголовного дела в отношении ФИО6 обстоятельств, что является недопустимым.

Данное обстоятельство могло повлиять на беспристрастность и независимость судьи, и в силу ч. 2 ст. 61 УПК РФ исключало возможность его участия в рассмотрении уголовного дела в отношении Лукьянова А.А. в указанной части.

При таких обстоятельствах судебная коллегия приходит к выводу, что приговор в отношении Лукьянова А.А. в части его осуждения по ст. 290 ч. 3 УК РФ за получение им как должностным лицом через посредника взятки в виде денег в сумме 50 000 рублей от ФИО6 за незаконные действия в значительном размере вынесен с нарушением уголовно-процессуального закона и поэтому подлежит отмене с передачей уголовного дела в этой части на новое судебное рассмотрение.

Как следует из ст. 290 ч. 3 УК РФ в редакции Федерального закона № 8 марта 2015 года дополнительное наказание в виде лишения права занимать определенные должности и заниматься определенной деятельностью не предусмотрено, в связи с чем указание на назначение Лукьянову А.А. дополнительного наказания за указанное преступление, подлежит исключению.

Оснований для назначения обязательного дополнительного наказания в виде штрафа не имеется, в виду отсутствия апелляционного повода.

В связи с вносимыми изменениями, судебная коллегия полагает необходимым назначить окончательное наказание Лукьянову А.А. на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ с применением ст. 71 ч. 1 п. «в» УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний за преступления, предусмотренные ст.290 ч.3 УК РФ (получение взятки от ФИО10), ст. 290 ч. 3 УК РФ (получение 16 июня 2016 года взятки от ФИО1), ст. 290 ч. 3 УК РФ (получение 11 октября 2016 года взятки от ФИО1), ст.290 ч. 3 УК РФ (получение взятки от ФИО2),ст. 290 ч. 3 УК РФ (получение взятки от ФИО3), ст. 290 ч. 3 УК РФ (получение взятки от ФИО4), ст. 290 ч. 3 УК РФ (получение взятки от ФИО5), ст. 290 ч. 3 УК РФ (получение взятки от ФИО6), 291.2 ч. 1 УК РФ (получение взятки от ФИО7), ст.291.2 ч. 1 УК РФ (получение взятки от ФИО8), ст. 291.2 ч. 1 УК РФ (получение взятки от ФИО9), ст. 286 ч. 1 УК РФ (по преступлению от мая 2016 года), ст. 286 ч. 1 УК РФ (по преступлению от октября 2016 года), учитывая при этом характер и степень общественной опасности совершенных Лукьяновым А.А. преступлений, личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие наказание, отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Поскольку судом окончательное дополнительное наказание назначено сроком на 3 года, в связи с отсутствием апелляционного повода, оснований для снижения его размера не имеется.

Как следует из материалов уголовного дела, Лукьянов А.А. осужден за преступления, относящиеся к категории тяжких, средней и небольшой тяжести, ранее не судим. При таких обстоятельствах в соответствии с п. «б» ч. 1 ст. 58 УК РФ наказание в виде лишения свободы Лукьянову А.А. следует отбывать в колонии общего режима.

Таким образом, апелляционное представление подлежит частичному удовлетворению.

Иных существенных нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона влекущих иное изменения приговора по настоящему делу не имеется.

Руководствуясь ст. 389.13, ст. 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия,

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 26 января 2018 года в отношении Лукьянова А.А. изменить.

В части осуждения Лукьянова А.А. по ч. 3 ст. 290 УК РФ (получение взятки от ФИО6) отменить, направив уголовное дело в указанной части на новое судебное разбирательство в тот же суд в ином составе суда со стадии судебного разбирательства.

Считать Лукьянова Александра Александровича осужденным по ст. 290 ч. 3 УК РФ (получение взятки 16 июня 2016 года от ФИО1) и по ст. 290 ч. 3 УК РФ (получение взятки от ФИО5) за получение должностным лицом лично взятки в виде денег в значительном размере за незаконные действия.

Исключить указание о назначении дополнительного наказания по ст. 290 ч. 3 УК РФ (получение взятки 16 июня 2016 года от ФИО1) в виде лишения права занимать должности на государственной службе в системе правоохранительных органов РФ, связанные с осуществлением функций представителей власти сроком на 3 года.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ с применением ст. 71 ч. 1 п. «в» УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний за преступления, предусмотренные ст. 290 ч.3 УК РФ (получение взятки от ФИО10), ст. 290 ч. 3 УК РФ (получение 16 июня 2016 года взятки от ФИО1), ст. 290 ч. 3 УК РФ (получение 11 октября 2016 года взятки от ФИО1), ст.290 ч. 3 УК РФ (получение взятки от ФИО2),ст. 290 ч. 3 УК РФ (получение взятки от ФИО3), ст. 290 ч. 3 УК РФ (получение взятки от ФИО4), ст.290 ч. 3 УК РФ (получение взятки от ФИО5), ст. 290 ч. 3 УК РФ (получение взятки от ФИО6), 291.2 ч. 1 УК РФ (получение взятки от ФИО7), ст.291.2 ч. 1 УК РФ (получение взятки от ФИО8), ст. 291.2 ч. 1 УК РФ (получение взятки от ФИО9), ст. 286 ч. 1 УК РФ (по преступлению от мая 2016 года), ст. 286 ч. 1 УК РФ (по преступлению от октября 2016 года), назначить Лукьянову А.А. наказание в виде 2 лет 5 месяцев лишения свободы с лишением его права занимать должности на государственной службе в системе правоохранительных органов РФ, связанные с осуществлением функций представителей власти сроком на 3 года, с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционное представление считать удовлетворенным частично.

Апелляционное определение может быть обжаловано в Хабаровский краевой суд в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий Бондарева Н.С.

Судьи Крепкогорская Н.В.

Шиловский В.А.