Гражданский кодекс часть 1

с участием старшего прокурора отдела по надзору за исполнением законодательства о противодействии коррупции прокуратуры Республики Северная Осетия – Алания Царахова З.Р.

оправданного ...1,

защитника оправданного– адвоката Сикоевой А.А., предоставившей удостоверение ... и ордер ... от ...,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные представления(основную и дополнительную) государственного обвинителя- старшего прокурора отдела по надзору за исполнением законодательства о противодействии коррупции Царахова З.Р. на постановление Ленинского районного суда ... РСО – Алания от 04 декабря 2018 года об исключении доказательства по делу и на приговор Ленинского районного суда ... РСО- Алания от 13 декабря 2018 года, которым:

...1, ...

оправдан по предъявленному обвинению в совершении преступлений, предусмотренных ч. 4 ст. 160, ч. 2 ст. 292 и ч. 2 ст. 292 УК РФ, связи с непричастностью к совершению указанных преступлений, на основании п. 2 ч. 2 ст. 302 УПК РФ.

На основании ст. ст. 133-136 УК РФ за оправданным ...1 признано право на реабилитацию и ему разъяснен порядок возмещения вреда, связанного с уголовным преследованием.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад председательствующего, выступления прокурора Царахова З.Р., поддержавшего доводы апелляционных жалоб(основной и дополнительной), мнения оправданного ...1 и его защитника- адвоката Сикоевой А.А., просивших приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия

у с т а н о в и л а:

Органами предварительного следствия ...1 обвинялся в присвоении, то есть в хищении чужого имущества вверенного ему, с использованием своего служебного положения, в особо крупном размере.

Он же обвинялся в двух эпизодах служебного подлога, то есть во внесении должностным лицом в официальный документ, из иной личной заинтересованности, заведомо ложных сведений, повлекшем существенное нарушение законных интересов организации и охраняемых законом интересов государства.

Обстоятельства совершения ...1 инкриминируемых ему органами следствия преступлений, подробно изложены в приговоре.

В судебном заседании ...1 вину в совершении преступлений не признал.

Суд, допросив свидетелей и исследовав представленные доказательства, оправдал ...1 по предъявленному обвинению в совершении преступлений, предусмотренных ч. 4 ст. 160, ч. 2 ст. 292 и ч. 2 ст. 292 УК РФ, связи с непричастностью к совершению указанных преступлений, на основании п. 2 ч. 2 ст. 302 УПК РФ.

Кроме того, постановлением от ... суд исключил из перечня доказательств по уголовному делу:

- протокол изъятия от ...;

- протокол выемки от ...;

- протокол осмотра предметов от ...;

- постановление о признании и приобщении к материалам дела вещественных доказательств от ...;

- копия договора купли - продажи сельскохозяйственной продукции от ...;

- заключение судебной бухгалтерской экспертизы ... от ....

В апелляционных представлениях(основной и дополнительной) государственный обвинитель Царахов З.Р. считает постановление суда от 04 декабря 2018 года и приговор суда от 13 декабря 2018 года подлежащими отмене ввиду несоответствия выводов суда, изложенных в постановлении и в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела и ввиду существенного нарушения уголовно - процессуального закона.

В обоснование своих доводов указывает в апелляционном представлении, что в ходе судебного разбирательства в соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 276 УПК РФ были оглашены показания ...1, данные им в ходе предварительного расследования, которые полностью подтверждают факт получения им из кассы денежных средств, которые он потратил на личные нужды, при этом, не предоставляя оправдывающие документы. Кроме того, ...1 высказывал намерения вернуть денежные средства в кассу предприятия.

По мнению автора апелляционных представлений, в ходе судебного разбирательства достоверно установлен факт передачи ...1 своему родственнику ...8 по договору займа ... от ... денежных средств в размере ... рублей под 6 % годовых, а также установлен факт приобретения ...1 у ИП ...6 зерна кукурузы в количестве ... метрических тонн, для целей последующей продажи по более высокой цене.

Обстоятельства передачи ...1...8 денежных средств в размере ... рублей под 6 % годовых подтвердили в ходе судебного разбирательства свидетели ...36...7, а также сам ...8, который высказал при этом намерение вернуть полученные по договору займа денежные средства в срок. Однако, по прошествии более 2 лет, денежные средства ...9 не были возвращены.

В ходе судебного разбирательства исследован протокол выемки от ..., согласно которому у свидетеля ...8 проведена выемка договора займа ... от ..., из которого следует, что он взял в долг под 6 % годовых у ...1 денежные средства ... в размере ... рублей сроком на 2 года.

Также, в ходе судебного разбирательства исследованы другие письменные доказательства, получены в соответствии с нормами действующего законодательства и являющиеся допустимыми, которые в совокупности с показаниями ...1 и свидетелей по делу, подтверждают факт получения ...1 как руководителем, денежных средств в кассе предприятия.

Однако, как указано в апелляционных представлениях, судом указанным доказательствам надлежащая оценка не дана, что повлекло необоснованное вынесение в отношении ...1 оправдательного приговора, за его непричастностью к совершению инкриминируемых преступлений.

Автор апелляционных представлений считает, что вынесение судом оправдательного приговора в отношении ...1 по основанию п. 2 ч. 2 ст. 302 УПК РФ, в связи с его непричастностью к совершению инкриминируемых преступлений, противоречит описательной части этого же приговора, в которой изложены обстоятельства, свидетельствующие об отсутствии в действиях ...1 признаков составов инкриминируемых ему преступлений, то есть по основанию, предусмотренному п. 3 ч. 2 ст. 302 УПК РФ.

В нарушение требований ст. 88 УПК РФ, суд не подверг оценке каждое доказательство с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а все доказательства в совокупности, а в обоснование оправдания ...1 привел лишь то, что представленные доказательства о его виновности носят предположительный и противоречивый характер, в связи с чем, суд посчитал, что ...1 должен быть оправдан.

В нарушение требований ст.ст. 17, 88 УПК РФ суд дал не правильную оценку собранным по делу доказательствам, что послужило основанием для незаконного оправдания ...1 за совершенные им преступления.

Судом при признании недопустимым и исключении из числа доказательств протокола изъятия от ... указано на то, что данное мероприятие старшим оперуполномоченным 2-го отдела ... МВД по РСО - Алания ...11 проведено с участием директора ... Министерства государственного имущества земельных отношений РСО - Алания ...1, подпись которого отсутствует в указанном протоколе.

Вместе с тем, причиной отсутствия в протоколе изъятия от ... подписи ...1 является то, что в указанном мероприятии он участие не принимал. Оперуполномоченным ...11 к участию в мероприятии привлечёны главный бухгалтер предприятия ...10, который выдал бухгалтерскую документацию, и в качестве представителей общественности привлечены экономист ...7 в должностные обязанности которой входит кадровая работа, то есть ведение табеля учета рабочего времени, прием и отправка корреспонденции и гражданка ...37, которая какого либо отношения к деятельности предприятия не имела.

При этом, вопреки доводам суда, сведений о какой - либо заинтересованности в исходе дела привлечённых к участию в качестве представителей общественности экономиста ...7 и гражданки ...38 не получено и не имеется сведений о том, что указанные представители общественности имеют какое - либо отношение к изъятой документации.

Как далее указано в апелляционном представлении, судом при признании протокола от ... недопустимым доказательством указано на то, что при изъятии оперуполномоченным ...11 документов, находившихся в «...», их общее количество составило ... листов, а в последствии при проведении следователем ... осмотра указанных документов их число уже составило ... листов, что свидетельствует о нарушении порядка хранения изъятой документации.

Вместе с тем, в ходе судебного разбирательства расхождения в количестве листов устранены путём допроса оперуполномоченного ...11, который пояснил, что при изъятии «...», содержащей бухгалтерскую документацию им допущена техническая ошибка, то есть не пронумерованы кассовые квитанции, которые в последствии учтены следователем при проведении осмотра папки. Данное обстоятельства подтвердили в ходе судебного разбирательства, допрошенные в качестве свидетелей - следователи ...12 и ...13

При этом, судом необоснованно указанно на то, что в ходе судебного разбирательства, допрошенные в качестве свидетелей ...12 и ...13 не смогли объяснить источник происхождения документов в папке.

Также, судом указанно на то, что в «...» содержались документы, датированные позднее даты её изъятия. При этом, судом не исследованы и не приведены в постановлении от ... данные об указанных документах.

Судом также в качестве основания признания доказательств недопустимыми указано, что после изъятия документов, их заверенные копии органом дознания в ... не переданы. При этом, судом в постановлении приведена только норма закона (ч. 1 ст. 15 ФЗ «Об ОРД») в соответствии с которой орган дознания должен был совершать данные действия, а основания (последствия), указывающие на то, каким образом нарушение данной нормы влечёт признание доказательств недопустимыми, судом в постановлении от ... не приведены.

Судом в постановлении от ... указано на исключение из числа доказательств копии договора купли - продажи сельскохозяйственной продукции от .... При этом судом в постановлении не приведены основания, в соответствии с которыми он пришёл к такому выводу и признал договор недопустимым доказательством.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционных представлений, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены оправдательного приговора.

В соответствии со ст. 302 УПК РФ, обвинительный приговор не может быть основан на предположениях и постановляется лишь при условии, если в ходе судебного разбирательства виновность подсудимого в совершении преступления доказана. Все сомнения в виновности обвиняемого, которые не могут быть устранены в порядке, установленном уголовно-процессуальным законом, толкуются в его пользу.

Проанализировав представленные доказательства, суд обоснованно признал, что стороной обвинения не представлено относимых, допустимых, достоверных и в своей совокупности достаточных для разрешения уголовного дела доказательств, бесспорно подтверждающих виновность ...14 в инкриминируемых ему деяниях.

Вопреки доводам апелляционного представления о том, что судом неверно установлены фактические обстоятельства уголовного дела, выводы суда о непричастности ...14 к совершению инкриминируемых ему деяний основаны на исследованных доказательствах.

Как следует из протокола судебного заседания, суд первой инстанции исследовал все представленные доказательства, в соответствии с требованиями ст. 305 УПК РФ изложил в приговоре установленные им обстоятельства уголовного дела, основания оправдания ...14 и доказательства, подтверждающие эти основания, а также мотивы, по которым отверг доказательства, представленные стороной обвинения. При этом судом в соответствии с положениями уголовно-процессуального закона рассмотрены все заявленные сторонами ходатайства и по каждому из них вынесено основанное на исследованных доказательствах мотивированное решение.

Допрошенный в судебном заседании ...1 виновным себя в совершении хищения чужого имущества вверенного ему, с использованием своего служебного положения, в особо крупном размере, а также в совершении двух эпизодов внесения должностным лицом, в официальные документы из иной личной заинтересованности, заведомо ложных сведений, повлекшем существенное нарушение законных интересов организации и охраняемых законом интересов государства, в рамках описания преступных деяний, предложенного органом следствия не признал, от дачи показаний воздержался, в соответствии со ст. 51 Конституции Российской Федерации.

По ходатайству государственного обвинителя - прокурора отдела прокуратуры РСО- Алания Царахова З.Р., были оглашены показания подсудимого ...1, данные им на предварительном следствии, а именно: показания данные им 01.04.2016 года и 20.05.2016 года.

Между тем, ссылка в апелляционном представлении на указанные показания, как на доказательства виновности ...1 в совершении преступлений является необоснованной по следующим обстоятельствам.

В соответствии с требованиями ст. 276 УПК РФ в судебном заседании оглашаются лишь показания подсудимого на предварительном следствии, которые он давал по обвинению, т.е. в качестве подозреваемого или обвиняемого. Показания подсудимого, ранее данные им при производстве предварительного расследования в качестве свидетеля или потерпевшего, не могут быть использованы в качестве доказательств его вины, так как процессуальный статус этого лица изменился.

Однако, согласно протоколу судебного заседания от ...(т. ..., л.д. 59- 60), в судебном заседании были оглашены показания ...1 данные им на предварительном следствии в качестве свидетеля ...(т..., л.д. 126-130) и его показания от ...(т. ..., л.д. 65).

Вопреки доводам апелляционного представления, ...1 показания от ... не подтвердил, пояснив, что за полученные денежные средства он отчитался в полном объеме, а на л.д. 65 т. ... содержится протокол опроса ...1 от ..., а не протокол его допроса в качестве обвиняемого.

В этой связи, доводы автора апелляционных представлений о том, что указанные показания полностью подтверждают факт получения ...1 из кассы организации денежных средств, которые он потратил на личные нужды, так как он не предоставил оправдывающие документы и высказывал намерения вернуть денежные средства в кассу предприятия, судом апелляционной инстанции не могут быть признаны обоснованными.

С доводами апелляционных представлений об установлении факта получения ...1 денежных средств из кассы предприятия, а также факта передачи им ...8 по договору займа денежных средств в размере ... рублей и факта приобретения у ИП ...6 зерна кукурузы в количестве ... метрических тонн, для целей последующей продажи по более высокой цене, суд апелляционной инстанции соглашается, так как данные обстоятельства стороной защиты не оспариваются и подтверждаются объективными данными по делу.

Вместе с тем, как обоснованно указал суд первой инстанции в приговоре, доводы стороны обвинения о присвоении ...1 полученных из кассы денежных средств и не предоставление оправдательных документов их правомерного использования, носят предположительный характер.

Суд обоснованно пришел к выводу о том, что стороной обвинения не представлено доказательств, бесспорно свидетельствующих о совершении ...1 инкриминируемых ему преступлений, а представленные стороной обвинения доказательства, в том числе показания свидетелей, а также письменные доказательства, не являются доказательствами его виновности в совершении преступлений.

Вопреки доводам апелляционного представления, в приговоре приведен подробный анализ всех доказательств. Оценив исследованные в судебном заседании доказательства с точки зрения их допустимости, достоверности и относимости, как каждое отдельно, так и в совокупности суд пришел к выводу о том, что представленные стороной обвинения доказательства не образуют совокупность, свидетельствующую о причастности ...1 к преступлениям, в совершении которых ему было предъявлено обвинение.

В частности, как обоснованно указано судом первой инстанции, показания представителя потерпевшего - Министерства государственного ... РСО-Алания ...15, допрошенного в судебном заседании, свидетельствуют лишь о виде деятельности ... эксплуатационного государственного унитарного предприятия Министерства государственного ... РСО-Алания, а также о том, что об обстоятельствах инкриминируемых ...1 преступлений ему известно лишь от органов предварительного расследования.

Показания свидетелей ...10 и ...7 допрошенных в судебном заседании содержат сведения об их должностных обязанностях в ..., а также о виде деятельности и порядка извлечения прибыли данным предприятием. В частности, показания указанных свидетелей повествуют о закупе ... зерна кукурузы для ее последующей перепродажи с целью извлечения предприятием выгоды, однако впоследствии сгнившей и утилизированной.

Свидетель ...10, являющийся главным бухгалтером в ... и в силу своей деятельности осведомленный, о всех приходах и расходах денежных средств и извлеченной прибыли ... показал, что за период руководства данным предприятием ...1 какие - либо сомнения о законной деятельности последнего не возникали, а денежные средства ...1 каждый раз брал под отчет и впоследствии отчитывался за них в полном объеме, предоставляя документацию, обосновывающую его расходы. О том, что ...1 передал ...16 денежные средства под 6 % годовых в долг в размере ... рублей, он узнал в мае ... года, когда ...17 отчитывался за выданную ему сумму, предоставив договор займа.

Показания свидетелей ...18, ...19, ...20, ...21, ...22, ...23, ...24, ...25, ...26, ...27, ...28, ...29, ...30, данные ими на предварительном следствии и оглашенные в судебном заседании в порядке ст. 281 УПК РФ свидетельствуют лишь об обстоятельствах приобретения ими имущества, которое ... реализовывало в соответствии с законодательством и уставом предприятия и подтверждают поступление в кассу предприятия денежных средств.

Оправдывая ...1 по предъявленному обвинению, суд оценивал и письменные доказательства, которые отражают производство ряда процессуальных и следственных действий, наряду с показаниями допрошенных в суде лиц, а также показаниями, данными в ходе предварительного следствия, сопоставляя их с требованиями действующего законодательства.

С доводом суда первой инстанции о том, что письменные доказательства, приведенные в обвинительном заключении в качестве подтверждения вины ...1 в совершении преступлений, предусмотренных ч.4 ст. 160 УК РФ и ч.2 ст.292 УК РФ, содержат только процессуальные документы органа предварительного расследования об обысках, выемках, осмотрах и приобщения к материалам уголовного дела документов, содержащих сведения лишь о реализации ... государственного имущества гражданам, а также различные ответы на запросы в государственные учреждения и не прямо не косвенно не подтверждают вину ...1 в совершении инкриминируемых ему ч.4 ст. 160 и ч.2 ст.292, ч.2 ст.292 УК РФ преступлений, суд апелляционной инстанции не может не согласиться.

Относительно инкриминируемого ...1 преступления, а именно внесения должностным лицом, в официальный документ, из иной личной заинтересованности, заведомо ложных сведений, повлекшем существенное нарушение законных интересов организации и охраняемых законом интересов государства, то есть преступление, предусмотренное ч.2 ст.292 УК РФ - эпизод изготовления договора купли - продажи сельскохозяйственной продукции № ... от ..., показания свидетелей ...10, ...7 и ...31 свидетельствуют лишь о закупе ... зерна кукурузы.

Тот факт, что оригинал указанного договора и платежные документы хранились в ... и были изъяты в ходе обыска, подтвердил допрошенный в судебном заседании в качестве свидетеля главный бухгалтер ......10

Однако, как установлено в судебном заседании в материалах уголовного дела оригинал договора купли - продажи сельскохозяйственной продукции № ... от ... и платежные поручения отсутствуют, что не позволило суду сделать однозначный вывод о заключении данного договора.

Вопреки доводам прокурора, суд апелляционной инстанции не находит нарушений норм УПК РФ в решении суда о признании недопустимыми доказательствами:

- протокола изъятия от ...;

- протокола выемки от ...;

- протокола осмотра предметов от ...;

- постановления о признании и приобщении к материалам дела вещественных доказательств от ...;

- копии договора купли - продажи сельскохозяйственной продукции от ...;

- заключения судебной бухгалтерской экспертизы ... от ....

Постановление суда первой инстанции от ... достаточно полно мотивированно, вынесено в строгом соответствии с нормами закона, в связи с чем, суд апелляционной инстанции находит верным вывод о том, что вышеперечисленные доказательства получены с нарушением норм УПК РФ и Федерального закона РФ от 12.08.1995 года № 144 «Об оперативно- розыскной деятельности» и в соответствии с требованиями ст. 75 УПК РФ, являются недопустимыми доказательствами, которые не могут быть положены в обоснование вины ...1 в совершении инкриминируемых ему преступлений.

При этом, доводы апелляционного представления о законности протокола изъятия документов от ..., как и самого следственного действия проведенного старшим оперуполномоченным ... МВД по РСО - Алания ...11 являются необоснованными. противоречащими действующему законодательству, так как протокол изъятия документов не содержит:

- описи изъятых документов;

- за какой период времени составлены документы;

- разъяснение прав и обязанностей участникам оперативно- розыскного мероприятия;

- основания производства выемки и другие сведения, предусмотренные законом.

То обстоятельство, что в ходе последующих осмотров изъятых ... документов ... Министерства государственного ... РСО – Алания было выявлено увеличение количества документов, а также нахождение среди них документов, датированных после ..., ставит под сомнение вывод органов следствия об отсутствии в бухгалтерии предприятия оправдательных документов о правомерном использованию ...1 полученных в кассе предприятия денежных средств, так как его доводы о предоставлении оправдательных документов не могут быть опровергнуты, в том числе и показаниями свидетелей, в связи с невозможностью устранения допущенных в ходе следствия нарушений, а именно установления наименования и количества документов, изъятых ... старшим оперуполномоченным 2-го отдела ... МВД по РСО - Алания ...11

При этом, доводы автора апелляционного представления о том, что судом не исследованы и не приведены в постановлении от ... данные о документах, датированных после ..., судебная коллегии считает необоснованными.

Исключение из числа доказательств копии договора купли - продажи сельскохозяйственной продукции от ..., судебная коллегия признает обоснованным, так как подлинник указанного документа не был исследован в ходе предварительного следствия не был представлен в суд первой инстанции, что ставит под сомнение достоверность сведений, содержащихся в имеющейся в материалах дела копии договора купли – продажи.

Заключение судебной бухгалтерской экспертизы ... от ... суд также обоснованно исключил из числа доказательств, так как, в связи с допущенными по делу нарушениями, изложенными выше, у суда имелись обоснованные сомнения в предоставлении экспертам всех бухгалтерских документов, изъятых в ... Министерства государственного ... РСО – Алания и следовательно достоверности и объективности экспертного исследования.

В соответствии с ч. 4 ст. 302 УПК РФ обвинительный приговор не может быть основан на предположениях и постановляется лишь при условии, что в ходе судебного разбирательства виновность подсудимого в совершении преступления подтверждена совокупностью исследованных судом доказательств.

Согласно ч. 2, 3 ст. 14 УПК РФ обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность; бремя доказывания обвинения и опровержения доводов, приводимых в защиту обвиняемого, лежит на стороне обвинения, а все сомнения в виновности обвиняемого, которые не могут быть устранены в порядке, установленном УПК РФ, толкуются в пользу обвиняемого, что соответствует положениям ст. 49 Конституции Российской Федерации.

Таким образом, с учетом всех исследованных доказательств, суд первой инстанции пришел к обоснованному и мотивированному выводу о том, что органами предварительного расследования и стороной обвинения в судебном заседании не опровергнута версия о непричастности ...1 к совершению преступлений, предусмотренных ч. 4 ст. 160, ч. 2 ст. 292 и ч. 2 ст. 292 УК РФ, принимая во внимание и положение закона о том, что все сомнения в виновности обвиняемого, которые не могут быть устранены, в соответствии с положениями ст. 14 УПК РФ толкуются в пользу обвиняемого.

Выводы суда об отсутствии в материалах дела совокупности доказательств, подтверждающих предъявленное ...1 обвинение подробно изложены в приговоре суда, с приведением убедительных мотивов принятого решения.

Правильность оценки собранных по делу доказательств, данной судом первой инстанции в приговоре, у судебной коллегии сомнений не вызывает.

Нарушений требований уголовно-процессуального закона, влекущих отмену или изменение приговора, судом первой инстанции не допущено.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия не находит оснований для удовлетворения апелляционного представления по изложенным в нем доводам.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

о п р е д е л и л а:

Приговор Ленинского районного суда ... Республики Северная Осетия-Алания от 13 декабря 2018 года в отношении ...1 оставить без изменения, а апелляционные представления(основную и дополнительную) государственного обвинителя- старшего прокурора отдела по надзору за исполнением законодательства о противодействии коррупции Царахова З.Р., без удовлетворения.

Председательствующий: судья А.Э. Торчинов

Судьи А.Б. Джиоев

ФИО1

Справка: уголовное дело по первой инстанции рассмотрено судьёй Ленинского районного суда ... РСО - Алания ...34