Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании 15.09.2022 апелляционное представление прокурора Индустриального района г.Хабаровска Блудова И.А. на приговор Индустриального районного суда г.Хабаровска от 27.06.2022, которым Тыжнов Н.А,, , ранее судимый:

- 09.04.2021 мировым судьей судебного участка №9 судебного района «Индустриальный район г.Хабаровска» по ст.112 ч.1 УК РФ к 6 месяцам ограничения свободы. Наказание отбыто 10.10.2021;

осужденный:

- 09.12.2021 Кировским районным судом г.Хабаровска по ст.158 ч.3 п.Г УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ, условно, с испытательным сроком 3 года;

- 07.06.2022 Железнодорожным районным судом г.Хабаровска по ст.158 ч.3 п.Г УК РФ с применением ст.74 ч.5, ст.70 УК РФ (по приговору от 09.12.2021), к 3 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Взят под стражу в зале суда. Зачтено в срок лишения свободы время содержания под стражей с 07.06.2022, до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима;

- 17.06.2022 Индустриальным районным судом г.Хабаровска по ст.161 ч.1 УК РФ, с применением ст.69 ч.5 УК РФ (по приговору от 07.06.2022), к 3 годам 2 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Взят под стражу в зале суда. Зачтено в срок лишения свободы время содержания под стражей с 17.06.2022 до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима;

осужден по ст.159 ч.2 УК РФ к 1 году лишения свободы.

На основании ст.69 ч.5 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания с наказанием по приговору от 17.06.2022, окончательно к 3 годам 3 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде изменена на заключение под стражу. Взят под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

Зачтено в срок отбытия наказания время содержания Тыжнова Н.А. под стражей в срок лишения свободы на основании ст.72 ч.3.1 п.Б УК РФ, с 27.06.2022 до вступления приговора в законную силу один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад председательствующего, мнение прокурора Широкова К.С., поддержавшего доводы апелляционного представления, пояснения адвоката Головизиной Н.К. согласившейся с доводами апелляционного представления, суд

УСТАНОВИЛ:

Тыжнов Н.А. осужден за то, что в период с 11 часов 00 минут до 11 часов 15 минут 09.07.2021 в 10 метрах от подъезда № путем злоупотребления доверия похитил у ФИО1 мобильный телефон стоимостью 8999 рублей, причинив ей значительный ущерб, при обстоятельствах, указанных в приговоре.

В судебном заседании Тыжнов Н.А. виновным себя признал полностью.

В апелляционном представлении прокурор Индустриального района г.Хабаровска Блудов И.А. указал, что при назначении наказания в соответствии со ст.69 ч.5 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Индустриального районного суда г.Хабаровска от 17.06.2022, время отбывания Тыжновым Н.А. наказания по приговору от 17.06.2022, а также время содержания под стражей по приговору Железнодорожного районного суда г.Хабаровска от 07.06.2022 судом не зачтено. Просит приговор отменить ввиду неправильного применения уголовного закона, несправедливости приговора, вследствие чрезмерной суровости. Постановить обвинительный приговор, которым признать Тыжнова Н.А. виновным в совершении преступления, предусмотренного ст.159 ч.2 УК РФ, назначить ему наказание в виде 1 года лишения свободы. На основании ст.69 ч.5 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Индустриального районного суда г.Хабаровска от 17.06.2022, окончательно назначить наказание в виде 3 лет 3 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима. На основании ст.72 ч.3.1 п.Б УК РФ время содержания под стражей Тыжнова Н.А. зачесть в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. Зачесть в срок лишения свободы, наказание, отбытое по приговору суда от 17.06.2022, с 17.06.2022 по 26.06.2022, по приговору суда от 07.06.2022, с 07.06.2022 по 16.06.2022 из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Выводы суда о виновности осужденного Тыжнова Н.А. в хищении имущества ФИО1 путем злоупотребления доверием, с причинением последней значительного ущерба, основаны на доказательствах, полученных в установленном порядке, исследованных в судебном заседании и получивших оценку суда в соответствии с требованиями ст.88 УПК РФ.

Так, вина Тыжнова Н.А. в совершении преступления подтверждается его показаниями о том, что после того, как ФИО1 отдала ему свой сотовый телефон, чтобы позвонить, он зашел за гаражи и скрылся. Сотовый телефон продал и распорядился денежными средствами по своему усмотрению.

Указанные показания согласуются со сведениями, изложенными Тыжновым Н.А. в явке с повинной.

Кроме того, вина Тыжнова Н.А. подтверждается показаниями потерпевшей ФИО1 о том, что направляясь вместе с Тыжновым Н.А. к дому , последний попросил у нее сотовый телефон, для того, чтобы позвонить другу. Поверив последнему, передала сотовый телефон Тыжнову Н.А., который зашел за гаражи. Через некоторое время она пошла проверить где находится Тыжнов Н.А., но его не обнаружила. Действиями Тыжнова Н.А. ей причинен значительный ущерб, поскольку стоимость похищенного телефона 8999 рублей, ее доход составляет 20000 рублей, на иждивении находится несовершеннолетний ребенок.

Свидетель ФИО2 пояснил, что когда утром 09.07.2021 он с Тыжновым Н.А. и ФИО1 шли к дому , ФИО1 по просьбе Тыжнова Н.А. передала ему сотовый телефон, который зашел за гаражи и скрылся. Спустя некоторое время, он встретил Тыжнова Н.А., который показал ему мобильный телефон и сказал, что похитил его у ФИО1 После чего Тыжнов Н.А. продал мобильный телефон на Центральном рынке г.Хабаровска.

Кроме того вина осужденного в совершении преступления подтверждается:

- протоколом осмотра места происшествия от 11.12.2021, согласно которому осмотрен участок местности, расположенный в 10 метрах от подъезда № ;- протоколом проверки показаний на месте от 15.12.2021, согласно которому Тыжнов Н.А. указал на участок местности, расположенный в 10 метрах от подъезда № , где 09.07.2021 он путем обмана похитил принадлежащий ФИО1 телефон. После чего указал на участок местности, расположенный за остановкой общественного транспорта «Центральный рынок» в г.Хабаровске, пояснив, что в этом месте похищенный телефон продал.

Выводы суда первой инстанции о виновности Тыжнова Н.А. в совершении хищения мобильного телефона стоимостью 8999 рублей у ФИО1 путем злоупотребления доверием подтверждаются исследованными в суде первой инстанции и подробно приведенными в приговоре показаниями осужденного, потерпевших, свидетелей и материалами дела.

Всем доказательствам по делу, которые полно и подробно изложены в приговоре, судом дана надлежащая оценка. Все обстоятельства, имеющие значение для дела, исследованы судом полно и тщательно, в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, оценив которые суд пришел к обоснованному выводу о виновности осужденного в содеянном.

Приведенные доказательства, получившие надлежащую оценку, согласуются друг с другом, фактические обстоятельства дела установлены судом правильно.

Допустимость приведенных в приговоре доказательств сомнений не вызывает.

Суд дал верную юридическую квалификацию действиям Тыжнова Н.А., по ст.159 ч.2 УК РФ, как мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем злоупотребления доверием, совершенное с причинением значительного ущерба гражданину.

Квалифицирующий признак «с причинением значительного ущерба» нашел свое подтверждение в судебном заседании с учетом стоимости похищенного имущества и материального положения потерпевшей.

Суд первой инстанции оснований для изменения в соответствии со ст.15 ч.6 УК РФ категории преступления не усмотрел, не усматривает таковых и суд апелляционной инстанции.

При назначении наказания Тыжнову Н.А. судом учтены, характер и степень общественной опасности преступления, данные о личности осужденного, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, наличие смягчающих наказание обстоятельств: явку с повинной, активное способствованию раскрытию и расследованию преступления, полное признание вины, раскаяние в содеянном, положительные характеристики, молодой возраст, при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств.

Таким образом, все существенные обстоятельства, имеющие значение для результатов рассмотрения уголовного дела, в том числе и указанные в апелляционной жалобе, были известны суду и в полной мере учтены при вынесении обвинительного приговора.

Иной вид наказания кроме как реальное лишение свободы не обеспечит исправление осужденного, поскольку Тыжнов Н.А. совершил указанное умышленное преступление в период не снятой и не погашенной судимости, исправительного воздействия предыдущего наказания оказалось недостаточным.

Оснований для применения положений ст.64, 53.1, 73 УК РФ районный суд не усмотрел. Не усматривает таковых и суд апелляционной инстанции.

Суд правильно назначил отбывание наказания осужденному в соответствии с требованиями ст.58 ч.1 п.Б УК РФ в исправительной колонии общего режима.

Вместе с тем приговор подлежит изменению ввиду неправильного применения уголовного закона.

Так, учитывая положения ст.69 ч.5 УК РФ, если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу, окончательное наказание назначается путем частичного или полного сложения назначенных наказаний. В этом случае в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.

Принимая решение о назначении окончательного наказания Тыжнову Н.А. по правилам ст.69 ч.5 УК РФ, суд первой инстанции указанные требования не выполнил. В окончательное наказание не зачтено наказание, отбытое по приговору Индустриального районного суда г.Хабаровска от 17.06.2022, а также время содержания под стражей по приговору Железнодорожного районного суда г.Хабаровска от 07.06.2022.

Таким образом, доводы апелляционного представления, подлежат частичному удовлетворению.

Кроме того, при постановлении приговора судом существенно нарушены положения п.9 ч.1 ст.308 УПК РФ, поскольку из совокупности взаимосвязанных положений ст.308, 109 УПК РФ, а также ст.72 УК РФ следует, что мера пресечения в виде запрета определенных действий, включая ограничения, предусмотренные п.1 ч.6 ст.105.1 УК РФ, возложенные на осужденного, судебным постановлением от 16.07.2021действовавшая по 13.09.2021, также подлежала зачету.

Также судом не учтено, что в период с 14.07.2021 по 15.07.2021 Тыжнов Н.А. был задержан в порядке ст.91, 92 УПК РФ, до избрания в отношении него 16.07.2022 меры пресечения в виде запрета определенных действий.

При таких обстоятельствах судебное решение следует изменить. Зачесть в срок лишения свободы Тыжнову Н.А. период содержания под стражей с 14.07.2021 по 15.07.2021 из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима и период запрета определенных действий с 16.07.2021 по 13.09.2021 из расчета два дня запрета определенных действий за один день лишения свободы.

Иных нарушений уголовно-процессуального и уголовного законов, влекущих отмену или иное изменение приговора, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.389.13, 389.15, 389.18, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Индустриального районного суда г.Хабаровска от 27.06.2022 в отношении Тыжнова Н.А, изменить.

Указать в резолютивной части, что в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое Тыжновым Н.А. по приговору Индустриального районного суда г.Хабаровска от 17.06.2022 в период с 17.06.2022 по 26.06.2022, а также наказание, отбытое по приговору Железнодорожного районного суда г.Хабаровска от 07.06.2022, в период с 07.06.2022 по 16.06.2022, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Зачесть в срок лишения свободы Тыжнову Н.А. период запрета определенных действий с 16.07.2021 по 13.09.2021 из расчета два дня запрета определенных действий за один день лишения свободы и период содержания под стражей с 14.07.2021 по 15.07.2021, с 27.06.2022 по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима

В остальном этот же приговор оставить без изменения, апелляционное представление прокурора Индустриального района г.Хабаровска Блудова И.А. считать удовлетворенным частично.

Апелляционное постановление лица, указанные в ст.401.2 УПК РФ, вправе обжаловать в течение шести месяцев со дня провозглашения, а для осужденного, содержащегося под стражей, со дня вручения копии постановления в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ путем подачи кассационной жалобы непосредственно в 9 кассационный суд общей юрисдикции.

При этом осужденный при подаче кассационной жалобы вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий: