Гражданский кодекс часть 1

Судья Минераловодского городского суда Ставропольского края Чебанная О.М., рассмотрев в открытом судебном заседании административное дело в отношении ЗАО «Аэро Регион», юридический адрес: ..., в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 16.19 КоАП РФ,

У С Т А Н О В И Л:

... в г. Минеральные Воды Е.В.А.., работающий в должности водителя ЗАО «Аэро Регион», действуя в соответствии с указанием руководства ЗАО «Аэро Регион» вывез с территории постоянной зоны таможенного контроля аэропорта «Минеральные Воды» товары народного потребления, предназначенные для реализации исключительно через магазин беспошлинной торговли «Дьюти Фри».

... в г. Ставрополе было проведено задержание транспортного средства марки «Мерседес Бенц Вито», государственный регистрационный знак «...», под управлением Е.В.А..

В результате ОРМ «Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности транспортных средств», проведенного на основании постановления заместителя председателя Ставропольского краевого суда ... от ... в транспортном средстве «Мерседес Бенц Вито» г/н ... было обнаружено и изъято 71 коробка (семьдесят одна) с алкогольной продукцией иностранного производства:

CINZANO «ASTI D.O.C.G.», в количестве 84 бутылки, объемом 75cl, каждая;

CAPTAIN MORGAN, в количестве 24 бутылки, объемом 1l, каждая;

OLMEGA «BLANCO TEQUILA CLASICO», в количестве 24 бутылки, объемом 1l, каждая;

OLMEGA «GOLD TEQUILA SUPREMO», в количестве 36 бутылок, объемом 1l, каждая;

DANZKA VODKA «PREMIUM DISTILLED», в количестве 24 бутылки, объемом 100cl, каждая;

VODKA Boris JELZIN, в количестве 29 бутылок, объемом 1l, каждая;

SIERRA TEQUILA Silver, в количестве 18 бутылок, объемом 100сl, каждая;

SIERRA TEQUILA Repozado, в количестве 18 бутылок, объемом 100сl, каждая;

SHERIDAN’S, в количестве 24 бутылки, объемом 500ml, каждая;

MARTINI Asty, в количестве 120 бутылок, объемом 75сl, каждая;

TEQUILA Sauza, в количестве 18 бутылок, объемом 100сl, каждая;

TEQUILA GOLD, в количестве 18 бутылок, объемом 100сl, каждая;

XUXU, в количестве 30 бутылок, объемом 1000ml, каждая;

Veuve Clicguot Ponsardin, в количестве 18 бутылок, объемом 750ml, каждая;

BACARDI BLAC, в количестве 24 бутылки, объемом 100сl, каждая;

BACARDI GOLD, в количестве 24 бутылки, объемом 100сl, каждая;

MOET & CHANDON, в количестве 18 бутылок, объемом 750ml, каждая;

BAILEYS, в количестве 24 бутылки, объемом 1l, каждая.

и 60 (шестьдесят) наименований парфюмерных изделий иностранного производства:

«ARMANI code» «GIORGIO ARMANI», «50ml», «1.7 FL.OZ», в количестве 1 шт.,

«CK ONE», «Calvin Klein», в количестве 1 шт.,

«GUERLAIN HOMME», «80 ml», « 2.7 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«KENZO KENZOAIR», «90 ml», «3 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«hypnoze HOMME», «LANCOME», «75 ml», «2.5 FL.OZ», в количестве 1 шт.,

«CERRUTI IMAGE», «50 ml», «1.7 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«GIVENCHY», «PARIS», «50 ml», «1.7 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«DEL MAR MARBELLA EDITION», «BALDESSARINI», «90 ml», «3.0 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«KENZO», «KENZOHOMME WOODY EAU DE TOILETTE» «100ml» «3.4 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«GIVENCHY EAU DE PARFUM», «PLAY for her», «50 ml», «1.7 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«GUERLAIN HOMME», «L’EAU DE TOILETTE», «80 ml», «2.7 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«L’Air du Printemps», «NINA RICCI», «100 ml», «3.3 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«LANCOME PARIS», «GENIFIQUE», «50 ml», «1.7 OZ.»,

«YSL», «LA NUIT DE L’HOMME YvesSaintLaurent», «100 ml», «3.3 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«LACOSTE», «ELEGANCE», «50 ml», «1.6 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«J’adore L’absolu», «Dior», «75 ml», «2.5 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«J’adore», «Dior», «75 ml», «2.5 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«Miss Dior Cherie», «Leau», «Dior», «100 ml», «3.4 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«EMPORIO ARMANI DAIMONDS», «50 ml», «1.7 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«Miss Dior Cherie», «Leau», «Dior», «50 ml», «1.7 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«ESCADA MOON SPARKLE FOR MEN», «100ml», «3.3 FL.OZ», в количестве 1 шт.,

«Miss Dior Cherie», «Leau», «Dior», «50 ml», «1.7 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«LANCOME PARIS», «RENERGIE REFILL», «50 ml», «1.7 OZ.», в количестве 1 шт.,

«GUERLAIN HOMME», «L’EAU», «80 ml», «2.7 FL.OZ», в количестве 1 шт.,

«AMOR POUR HOMME», «cacharel», «125 ml», «4.2 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«Rock’N Dreams», «VALENTINO», «50 ml», «1.6 FL.OZ.», в количеcтве 1 шт..

«VERSUS VERSACE», «50 ml», «1.7 FL.OZ», в количестве 1 шт.,

«MOSCHINO toujours Glamour», «50 ml», «1.7 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«2 RUVEURS Rose», «LANVIN PARIS», «50 ml», «1.7 FL.OZ.» в количестве 1 шт.,

«HYPNOSE SENSES», «LANCOM PARIS», «75 ml», «2.5 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«ACQUA di GLOLA», «GIORGIO ARMANI», «100 ml», «3.4 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«Fahrenheit absolute», «Dior», «штрихкод 3348900930728», в количестве 1 шт.,

«KENZO», «KENZOHOMME», «100 ml», «3.4 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«Scarlett», «cacharel», «80 ml», «2.7 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«Fahrenheit 32», «Dior», «штрихкод 3348900790261», в количестве 1 шт.,

«ACQUA di GIOLA», «GRIGORIO ARMANI», «50 ml», «1.7 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«Ricci Ricci», «NR», «штрихкод 3137370303916», в количестве 1 шт.,

«d’AZUR», «LANCOME PARIS», «125 ml», «4.2 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«BURBERRY THE BEAT», «FOR MEN», «50 ml», «1.7 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«GIVENCHE», «PLAY for her», «50 ml», «1.7 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«d’AZUR», «LANCOME PARIS», «75 ml», «2.5 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«CERUNNI POUR HOVVE», «100 ml», «3.4 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«IDOLE d’ARMANI», «GIORGIO ARMANI», «75 ml», «2.5 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«GUCCI BY GUCCI», «75 ml», «2.5 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«BURBERRY BRIT SHEER», «100 ml», «3.3 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«CHEAPANDCHIC MOSCHINO Light Clouds», «50 ml», «1.7 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«ATTITUDE», «GIORGIO ARMANI», «75 ml», «2.5 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«KENZO», «EAU DE FLEUR de soie silk», «50 ml», «1.7 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«LACPSTE», «CHALLENGE», «50 ml», «1.6 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«YSL PARISIENNE», «YvesSaintLaurent», «50 ml», «1.6 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«CERUTTI», «POUR HOMME», «100 ml», «3.4 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«KENZO», «EAU DE FLEUR de magnolia», «50 ml», «1.7 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«SILVER SHADOW», «PRIVATE»,«DAVIDOFF», «50 ml», «1.7 FL.OZ.»,в количестве 1шт.,

«ECLAT», «LANVIN PARIS», «100 ml», «3.3 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«DIOR Addict 2», «Dior», «50 ml», «1.7 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«LACOSTE», «CHALLENGE», «90 ml», «3.0 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«BOSS HUGO BOSS», «75 ml», «2,5 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«KENZO», «L’EAUPARKENZO», «50 ml», «1.7 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«Janne LANVIN», «LANVIN PARIS», «50 ml», «1.7 FL.OZ.», в количестве 1 шт.,

«IDYLLE», «GUERLAIN PARIS», «100 ml», «3.4 FL.OZ.», в количестве 1 шт.

На всей изъятой алкогольной продукции ( на каждой бутылке, индивидуальной упаковке и т.п.) имеются наклейки «DUTY FREE ONLY», «DUTY FREE SHOP»

Установлено, что товары, перевозимые в автомобиле «Мерседес Бенц Вито» г/н ... в момент задержания, были загружены ... в ПЗТК на складе ЗАО «Кредитинвест» аэропорту г. Минеральные Воды, что подтверждено результатами ОРМ «Наблюдение», проведенного на основании постановления заместителя начальника Управления ФСБ России по Ставропольскому краю от ...

Материалами дела об административном правонарушении подтверждается факт получения товаров ЗАО «АЭро Регион», в зоне деятельности Минераловодского таможенного поста Минераловодской таможни (ПЗТК).

В соответствии с инструкцией о порядке заполнения декларации на товары, утвержденной решением Комиссии Таможенного союза от ... ... «Об инструкциях по заполнению таможенных деклараций и формах таможенных деклараций» при предварительном декларировании в графе 30 « Местонахождение товаров» указываются сведения о месте, где товары будут предъявлены таможенному органу для проведения таможенного досмотра (осмотра) товаров.

Товары были предназначены для реализации в магазине беспошлинной торговли по вышеуказанному адресу в созданной постоянной зоне таможенного контроля.

В связи с возникшей у ЗАО «Аэро Регион» производственной необходимостью перемещении товаров, ранее помещенных под таможенную процедур беспошлинной торговли и находящихся под таможенным контролем (в зоне деятельности Минераловодского таможенного поста Минераловодской таможни), в магазин беспошлинной торговли ЗАО «Аэро Регион», находящийся в зоне деятельности другого таможенного органа (Краснодарская таможня), должно было завершить таможенную процедуру беспошлинной торговли помещением товаров под иную таможенную процедуру, в данном случае - таможенную процедуру таможенного транзита, с обязательным соблюдением условий, предусмотренных главой 32 ТК ТС, с уведомлением таможенного органа и получением разрешения таможенного органа на осуществление вскрытия склада с товарами и последующего перемещения товаров, под контролем таможенного органа.

ЗАО «Аэро Регион» осуществило перемещение указанных товаров, без разрешения таможенного органа, на контроле которого они находились, без помещения под иную таможенную процедуру (таможенный транзит), что является нарушением положений ТК ТС, чем совершило административное правонарушение, выразившееся в пользовании и распоряжении товарами в нарушение таможенной процедуры (таможенного режима) беспошлинной торговли, под которую они помещены, ответственность за данное административное правонарушение предусмотрена ч. 2 ст. 16.19 КоАП РФ.

Представитель ЗАО «Аэро-Регион» директор Минераловодского филиала Хлебников А.А. в судебном заседании вину в совершении административного правонарушения по ч.2 ст. 16.19 КоАП РФ не признал, заявил, что все объяснения по делу даст адвокат Кобрянов С.В.

Защитник правонарушителя адвокат Кобрянов С.В., пояснил, что вина ЗАО «Аэро Регион» в совершении административного правонарушения по ч. 2 ст. 16.19 КоАП РФ не доказана.

Считает, что производство по делу об административном правонарушении подлежит прекращению ввиду отсутствия состава правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 16.19 КоАП РФ по следующим основаниям. В возражениях на заявление Минераловодской таможни о привлечении к административной ответственности указал, согласно ч.1 ст.2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ установлена административная ответственность.

Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ).

Таким образом, в каждом конкретном случае при решении вопроса о привлечении лица к административной ответственности надлежит проанализировать разумность и адекватность его действий в связи с определенным кругом правоотношений.

В соответствии со ст. 26.1 КоАП РФ при производстве по делу подлежат выяснению в числе иных обстоятельств: наличие события административного правонарушения; виновность лица в совершении административного правонарушения, иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения.

Отсутствие события, либо состава административного правонарушения исключает производство по делу об административном правонарушении (п.п. 1,2 ст. 24.5 КоАП РФ).

Объективная сторона, правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.16.19 КоАП РФ может состоять из пользования или распоряжения товарами в нарушение таможенного режима.

Согласно п.1 ст. 209 ГК РФ собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом.

Пользование — одно из основных правомочий собственника. Заключается в праве потребления вещи в зависимости от её назначения. Право пользования означает, что пользователь получил от владельца или распорядителя вещи право на её использование в течение определённого периода и на условиях, установленных собственником. Границы права пользования определяются законом, договорами или иными правовыми основаниями.

Распоряжение имуществом — также одно из правомочий собственника, позволяющее ему по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать своё имущество в собственность другим лицам (продавать, менять, дарить и др.), передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом. Распоряжением определяется юридическая судьба имущества, то есть либо прекращается, либо приостанавливается право собственности на него.

Можно с уверенностью утверждать, что изъятые товары (алкогольная продукция и парфюмерные изделия) не были употреблены в соответствии с их назначением, т.е. никто ими не пользовался. Также никто эти товары не отчуждал (не продавал, не менял, не дарил), не передавал в залог, не сдавал в аренду, т.е. не распоряжался. Осуществлялись только лишь грузовые операции по погрузке и перемещению товара между магазинами беспошлинной торговли, которые являются филиалами одного юридического лица. Указанные товары до настоящего времени находятся на балансе ЗАО «Аэро Регион».

В соответствии с требованиями гл. 41 ТК ТС, нарушением таможенной процедуры беспошлинной торговли является реализация товаров лицам, не указанным в ст.302 ТК ТС, о чем указано в т.ч. и в служебной записке врио начальника ОТО и ЭК Минераловодской таможни И.Т.И. от ...

В материалах дела отсутствуют доказательства реализации хотя бы одного наименования алкогольной, либо парфюмерной продукции, погруженного в МБТ (г.Минеральные Воды) и перемещаемого в МБТ (г.Краснодар): акта вручения денежных средств покупателю, акта проверочной закупки, объяснений покупателей, не являющихся, лицами, которые указаны в ст.302 ТК ТС, которые приобрели указанный товар и других допустимых доказательств.

Таким образом, достоверно установлено и подтверждено материалами дела, что ни при проведении ОРМ «обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств» сотрудниками УФСБ России по Ставропольскому краю, ни впоследствии сотрудниками Минераловодской таможни факт реализации хотя бы одного наименования алкогольной, либо парфюмерной продукции не установлен, т.е. отсутствовало событие вменяемого административного правонарушения.

Доказательствами по делу об административном правонарушении в соответствии со ст. 26.2 КоАП РФ являются любые фактические данные, на основании которых устанавливаются обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

К числу доказательств по делу относится протокол об административном правонарушении, который представляет собой процессуальный документ, фиксирующий противоправное деяние конкретного лица, и является необходимым правовым основанием для его привлечения к административной ответственности.

Сведения, которые в обязательном порядке должны быть указаны в протоколе об административном правонарушении, предусмотрены ч. 2 ст. 28.2 КоАП РФ. К числу таких сведений относится указание на событие правонарушения.

Также пояснил, что протокол об административном правонарушении от ... не соответствует требованиям ст. 28.2 КоАП РФ, поскольку указанный документ не содержит описания события вменяемого ЗАО «Аэро Регион» административного правонарушения.

Фактические обстоятельства дела об административном правонарушении должностным лицом, возбудившим дело об административном правонарушении, не зафиксированы.

В диспозиции ч. 2 ст. 16.19 КоАП РФ установлена ответственность за совершение конкретных действий, которые составляют объективную сторону данного правонарушения.

Описывая в протоколе об административном правонарушении от ... событие правонарушения указано: «…событием административного правонарушения следует считать факт пользования и распоряжения ... товарами, предназначенными для реализации в магазине беспошлинной торговли, и помещенными под процедуру беспошлинной торговли, путем загрузки в автомобиль Мерседес Бенц Вито», государственный регистрационный знак «...», под управлением гражданина Е.В.А. из подсобного помещения Минераловодского филиала МБТ ЗАО «Аэро Регион» (...) без уведомления о данном факте таможенного органа, без помещения под иную таможенную процедуру, выведения товаров из под таможенного контроля и последующем направлении данных товаров по территории РФ для их реализации в зону деятельности иного таможенного органа, без помещения его под иную таможенную процедуру, т.е. пользование и распоряжение товарами, помещенными под таможенную процедуру беспошлинной торговли в нарушение таможенной процедуры (таможенного режима) под который они помещены...».

Факт погрузки товара в автомобиль в филиале ЗАО «Аэро Регион» в г.Минеральные Воды, его транспортировка в другой филиал ЗАО «Аэро Регион» в г. Краснодар без уведомления таможенного органа, не свидетельствует о совершении ЗАО «Аэро Регион» виновных действий, ответственность за которые наступает по ч. 2 ст. 16.19 КоАП РФ, что подтверждается имеющимися в материалах дела показаниями законного представителя ЗАО «Аэро Регион» Б.М.Г., свидетелей допрошенных в ходе административного расследования, которые достоверно свидетельствуют об отсутствии в действиях ЗАО «Аэро Регион» состава вменяемого ему правонарушения.

КоАП РФ предусмотрена возможность привлечения к административной ответственности только за оконченное правонарушение.

Административное правонарушение считается оконченным с момента, когда в результате действия правонарушителя имеются все предусмотренные законом признаки состава административного правонарушения (п.19 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 24.03.2005г. № 5).

В протоколе об административном правонарушении от ... также указано: « … В данном случае отчетливо прослеживается распоряжение имуществом, а также, если брать во внимание конечную цель деятельности ЗАО «Аэро Регион» в целом, что смыслом деятельности ЗАО «Аэро Регион» является получение прибыли, в том числе от реализации алкогольной продукции в магазинах беспошлинной торговли. Таким образом, пользование ЗАО «Аэро Регион» товарами происходит не по прямому назначению товаров (употребление алкогольных напитков), а предложение к продаже (реализация) данных товарам различным лицам, указанным в ст. 302 ТК ТС под контролем таможенного органа, либо помещением этих товаров под иные таможенные процедуры в соответствии с ТК ТС.»

Таким образом, уполномоченное лицо, делая вывод, основанный на подмене понятий «пользование» и «распоряжение» предлагает суду привлечь к административной ответственности по ч.2 ст.16.19 КоАП РФ лицо, за совершение грузовых операций по погрузке и транспортировке товара из одного филиала в другой в отсутствие доказанных фактов реализации товара, связанными, якобы, с намерением в дальнейшем продать (реализовать) товары лицам, указанным в ст. 302 ТК ТС, т.е. за приготовление к совершению правонарушения.

Также, считает, что ссылки в протоколе об административном правонарушении на положения Таможенного кодекса РФ являются незаконными, т.к. в соответствии с требованиями ч.3 ст. 1.7. КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении осуществляется на основании закона, действующего во время производства по делу.

На момент возбуждения производства по делу (...) Таможенный кодекс РФ утратил силу. Во время производства по делу действует Таможенный кодекс Таможенного Союза.

Уполномоченное лицо, излагая обстоятельства совершения правонарушения, использует термин «таможенная процедура», указывая в скобках «таможенный режим», однако, в Таможенном кодексе Таможенного Союза отсутствует понятие «таможенный режим».

В соответствии с ст. 302 ТК ТС беспошлинная торговля - таможенная процедура, при которой товары реализуются в розницу в магазинах беспошлинной торговли физическим лицам, выезжающим с таможенной территории таможенного союза, либо иностранным дипломатическим представительствам, приравненным к ним представительствам международных организаций, консульским учреждениям, а также дипломатическим агентам, консульским должностным лицам и членам их семей, которые проживают вместе с ними, без уплаты таможенных пошлин, налогов и без применения мер нетарифного регулирования.

Таким образом, на момент возбуждения дела ... «беспошлинная торговля» является таможенной процедурой, но не таможенным режимом.

Определения таможенной процедуры и таможенного режима ранее были даны в ч.1 ст.11 Таможенного кодекса РФ. Так в соответствии с п.21 таможенная процедура - совокупность положений, предусматривающих порядок совершения таможенных операций и определяющих статус товаров и транспортных средств для таможенных целей, а таможенный режим, являлся только лишь одной из таможенных процедур (п.22). Однако с 29.12.2010г. Таможенный кодекс РФ утратил силу, следовательно, его нормы не подлежат применению.

Аналогичная позиция изложена в письме ФТС России № 01-11/31847 от 29 июня 2010 года «О неприменении отдельных норм Таможенного кодекса Российской Федерации от 28 мая 2003 г. № 61-ФЗ»: «… Обращаем внимание, что ТК России подлежит применению с учетом изменившихся основных терминов и их определений в соответствии с ТК ТС: …термин «таможенная процедура» ТК ТС введен вместо терминов «таможенная процедура» и «таможенный режим» ТК России.»

Ч. 2 ст. 16.19. КоАП РФ предусматривает ответственность за пользование и распоряжение товарами в нарушение таможенного режима, но не таможенной процедуры.

Применение аналогии права предусматривается гражданским законодательством (ст. 6 ГК РФ), где закреплено, что при невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости.

При наличии пробела в административном законодательстве правоприменительный орган (должностное лицо) должен отказать в возбуждении производства по делу. Специфика административной ответственности состоит в том, что все составы административных правонарушений исчерпывающим образом перечислены в административном законодательстве. Если нет нормы закона, регулирующей конкретное отношение, то нет состава правонарушения. Если нет состава административного правонарушения, то нельзя привлечь лицо к административной ответственности по аналогии.

Аналогичной позиции придерживается Конституционный Суд РФ, который в своих Постановлениях неоднократно указывал, что при установлении административной ответственности за противоправные деяния в таможенной сфере необходимо исходить из того, что любое административное правонарушение, а равно санкции за их совершение должны быть четко определены в законе, причем таким образом, чтобы исходя из текста соответствующей нормы - в случае необходимости с помощью толкования, данного ей судами, - каждый мог предвидеть административно-правовые последствия своих действий (бездействия). Неточность, неясность и неопределенность закона порождают возможность неоднозначного истолкования и, следовательно, произвольного его применения, что противоречит конституционным принципам равенства и справедливости, из которых вытекает обращенное к законодателю требование определенности, ясности, недвусмысленности правовых норм и их согласованности в системе действующего правового регулирования; в противном случае может иметь место противоречивая правоприменительная практика, что ослабляет гарантии государственной защиты прав, свобод и законных интересов граждан (Постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 15 июля 1999 года № 11-П, от 27 мая 2003 года № 9-П и от 27 мая 2008 года № 8-П, от 13 июля 2010 года № 15-П).

Принцип формальной определенности закона, предполагающий точность и ясность законодательных предписаний, будучи, как указал Конституционный Суд Российской Федерации, неотъемлемым элементом верховенства права, выступает и в законотворческой деятельности, и в правоприменительной практике необходимой гарантией обеспечения эффективной защиты от произвольных преследования и наказания (Постановление от 27 мая 2008 года N 8-П).

Необходимость соблюдения принципа правовой определенности подчеркивал и Европейский Суд по правам человека при оценке положений внутригосударственного права с точки зрения общих принципов, содержащихся или вытекающих из Конвенции о защите прав человека и основных свобод.

По мнению Европейского Суда по правам человека, закон во всяком случае должен отвечать установленному Конвенцией стандарту, требующему, чтобы законодательные нормы были сформулированы с достаточной четкостью и позволяли лицу предвидеть, прибегая в случае необходимости к юридической помощи, с какими последствиями могут быть связаны те или иные его действия (Постановления от 26 апреля 1979 года по делу "Санди Таймс" (Sunday Times) против Соединенного Королевства (N 1)", от 28 марта 2000 года по делу "Барановский (Baranowski) против Польши", от 31 июля 2000 года по делу "Йечюс (Jecius) против Литвы", от 28 октября 2003 года по делу "Ракевич против России", от 24 мая 2007 года по делу "Игнатов против России", от 24 мая 2007 года по делу "Владимир Соловьев против России").

В условиях изменения специфических терминов в области таможенного регулирования и таможенного дела субъекты административной юрисдикции в своей правоприменительной деятельности должны учитывать не только положения таможенного законодательства РФ, но также нормы ТК ТС и международных договоров, составляющих договорно-правовую базу Таможенного Союза.

Так в соответствии с п. 2 ст. 3 Договора об особенностях уголовной и административной ответственности за нарушения таможенного законодательства Таможенного Союза и государств – членов таможенного союза, принятого Решением Межгосударственного Совета ЕврАзЭС (высшего органа таможенного союза) № 50 от 05.07.2010г. «О международных договорах Таможенного Союза в сфере сотрудничества по уголовным и административным делам» каждое государство - член Таможенного Союза в рамках Евразийского экономического сообщества обязуется принять меры по внесению изменений в свое законодательство, предусматривающее уголовную и административную ответственность за нарушения таможенного законодательства Таможенного Союза и законодательства государств - членов Таможенного Союза, и приведению к единообразному определению противоправности таких деяний.

Таким образом, термин «таможенный режим» в условиях нового таможенного регулирования в России с 29.12.2010г. утратил свое юридическое значение и не может использоваться в том значении, в каком он применялся в период действия ТК РФ для привлечения к административной ответственности.

Несвоевременное внесение изменений в действующее законодательство, предусматривающее административную ответственность за нарушение таможенного законодательства Таможенного Союза, безусловно, является препятствием для привлечения лица к административной ответственности именно за нарушение таможенного режима и неустранимым сомнением в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, что в соответствии с ч.4 ст.1.5. КоАП РФ толкуется в пользу лица.

Таким образом, утверждение должностного лица таможенного органа о том, что правонарушение совершено ...., следовательно, должны применяться нормы Таможенного кодекса РФ не основано на законе.

В соответствии с ч. 2 ст. 1.7. КоАП РФ закон, смягчающий или отменяющий административную ответственность за административное правонарушение либо иным образом улучшающий положение лица, совершившего административное правонарушение, имеет обратную силу, то есть распространяется и на лицо, которое совершило административное правонарушение до вступления такого закона в силу и в отношении которого постановление о назначении административного наказания не исполнено.

В письме ФТС России № 01-11/31847 от 29 июня 2010 года указано, что с 1 июля 2010 г. на территории Российской Федерации вводится в действие Таможенный кодекс Таможенного Союза, нормы которого имеют прямое действие. Таможенный кодекс Российской Федерации до его отмены действует в части, не противоречащей ТК ТС.

С учетом того, что термин «таможенный режим» с 29.12.2010г. утратил свое юридическое значение, а в отношении лица отсутствует постановление о назначении административного наказания, действие ТК ТС, бесспорно, распространяется на правоотношения, возникшие до 29.12.2010г.

Также считает, что привлечение к ответственности юридического лица, за совершение нарушения таможенных правил не может обосновываться одним только фактом нарушения таможенных правил. К основаниям ответственности, исходя из общего понятия состава правонарушения, относится вина. Отсутствие вины при нарушении таможенных правил, является одним из обстоятельств, исключающим производство по делу.

ЗАО «Аэро Регион» неоднократно обращалось с просьбой в таможенные органы различных уровней разъяснить порядок перемещения товара между МБТ, поскольку такая необходимость возникала постоянно в связи с отменами рейсов в одном из регионов, плавающим графиком вылетов, что требовало оперативного перемещения товаров.

После вступления в силу с 01 июля 2010 года Таможенного кодекса Таможенного Союза ЗАО «Аэро Регион» в очередной раз направило запрос на имя руководителя ФТС РФ с просьбой разъяснить порядок перемещения товара между МБТ. На запрос от ... был получен официальный ответ от ... ... (находится в материалах дела), в котором заместитель начальника ГУ ОТО и ТК ФТС РФ сообщил, что указанный вопрос «прорабатывается структурными подразделениями ФТС России».

Таким образом, ЗАО «Аэро Регион», вступая в таможенные правоотношения, и зная о существовании обязанностей, отдельно установленных для каждого вида правоотношений, в целях обеспечения их выполнения, проявила ту степень заботливости и осмотрительности, которая необходима для строгого соблюдения требований закона.

Неурегулированность порядка перемещения между филиалами (МБТ) одного собственника, используемые в рамках одной таможенной процедуры действующим таможенным законодательством, бесспорно, ограничивает круг правовых возможностей выполнения ЗАО «Аэро Регион» своих обязанностей.

Указанное обстоятельство, является препятствием, не позволяющим реализовать свои права ЗАО «Аэро Регион» как участника таможенных правоотношений, находится за пределами его волеизъявления.

Таким образом, погрузка и перемещение товаров между филиалами ЗАО «Аэро Регион» не является доказательством пользования, распоряжения, либо передачи такого права другому лицу, так как филиал является подразделением данной компании, которая осуществляет полномочия собственника в отношении указанного товара, т.е. сам по себе факт погрузки товара в филиале ЗАО «Аэро Регион» (г.Минеральные Воды) и его перемещение в филиал ЗАО «Аэро Регион» (г.Краснодар), не свидетельствует о совершении ЗАО «Аэро Регион» в условиях правовой неопределенности, виновных действий, ответственность за которые наступает по ч. 2 ст. 16.19 КоАП РФ.

Считает, что при производстве по делу об административном правонарушении административным органом (Минераловодская таможня) нарушены процессуальные требования, установленные КоАП РФ. Ряд доказательств по делу получены с нарушением закона.

В протоколе уполномоченное лицо указало в качестве доказательств, подтверждающих совершение административного правонарушения: протокол обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств от ..., протокол оперативно-розыскного мероприятия «наблюдение» от ...

... сотрудниками ФСБ на основании постановления от ... в соответствии с ст.6, ст.7, ст.13, 15 Федерального закона от 12.08.1995г. № 144-фз «Об оперативно-розыскной деятельности» (далее ФЗ «Об ОРД») проведено 2 оперативно-розыскных мероприятия: «обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств» автомашины «Мерседес Бенц Вито», в ходе которых изъяты алкогольная и парфюмерная продукция, которая впоследствии была изъята уполномоченным лицом Минераловодской таможни в помещении Минераловодского отдела УФСБ РФ по Ставропольскому краю и приобщена в качестве предмета административного правонарушения к материалам дела; «наблюдение».

В силу п. п. 1 п. 2 ст. 7 ФЗ «ОРД» основанием для проведения оперативно-розыскных мероприятий являются в том числе, ставшие известными органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела.

В случае изъятия документов, предметов, материалов при проведении гласных оперативно-розыскных мероприятий должностное лицо, осуществившее изъятие, составляет отдельный протокол в соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства РФ (абз. 2 п. 1 ст. 15 ФЗ «Об ОРД»), чего сделано не было.

В соответствии со ст. 11 ФЗ «Об ОРД» результаты оперативно-розыскной деятельности могут служить поводом и основанием для возбуждения уголовного дела, а также использоваться в доказывании по уголовным делам в соответствии с положениями уголовно-процессуального законодательства, но не по делу об административном правонарушении.

В соответствии с ч.2 ст.5 ФЗ «Об ОРД» не допускается осуществление оперативно-розыскной деятельности для достижения целей и решения задач, не предусмотренных ФЗ «Об ОРД».

В соответствии с ст. 1 ФЗ «Об ОРД» оперативно-розыскная деятельность - вид деятельности, осуществляемой гласно и негласно оперативными подразделениями государственных органов, уполномоченных на то настоящим Федеральным законом, в пределах их полномочий посредством проведения оперативно-розыскных мероприятий в целях защиты жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина, собственности, обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств.

В соответствии с ст. 2 ФЗ «Об ОРД» задачами оперативно-розыскной деятельности являются: выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших;- осуществление розыска лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от уголовного наказания, а также розыска без вести пропавших; добывание информации о событиях или действиях (бездействии), создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации; установление имущества, подлежащего конфискации.

Таким образом, в соответствии с Федеральным законом от 12.08.1995г. № 144-фз «Об оперативно-розыскной деятельности» проведение оперативно-розыскных мероприятий в целях выявления, предупреждения, пресечения административных правонарушений не допускается.

В соответствии с требованиями КоАП РФ сотрудники ФСБ должны были провести осмотр помещений, принадлежащих ЗАО «Аэро Регион», но не обследование, как в данном случае. Порядок составления протокола осмотра и изъятия предметов административного правонарушения предусмотрен ст.27.8, 27.10 КоАП РФ.

Т.е. протокол обследования от ..., протокол наблюдения от ..., а также предметы, изъятые в ходе проведения незаконных ОРМ «обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств» в соответствии с п.3 ст.26.2 КоАП РФ не могут быть использованы в качестве доказательств, т.к. получены с нарушением закона.

Просит в удовлетворении требования административного органа (Минераловодская таможня) о привлечении к административной ответственности ЗАО «Аэро Регион» по ч. 2 ст. 16.19 КоАП РФ отказать. Производство по делу об административном правонарушении прекратить на основании п.2 ч.1 ст.24.5 КоАП РФ (за отсутствием состава административного правонарушения).

Представитель Минераловодской таможни Гречкин А.В. в судебном заседании пояснил, что при осуществлении производства по делу об административном правонарушении ... в отношении ЗАО «Аэро Регион» по ч. 2 ст. 16.19 КоАП России, было установлено, что ... в Минераловодскую таможню (вх. ... от ...) из Управления Федеральной службы безопасности Российской Федерации по Ставропольскому краю поступило письмо (исх. ... от ...) с приложением документов, из содержания которого следует, что ... в городе Минеральные Воды гражданин Е.В.А., работающий в должности водителя ЗАО «Аэро Регион», действуя в соответствии с указанием руководства ЗАО «Аэро Регион» незаконно вывез с территории постоянной зоны таможенного контроля аэропорта «Минеральные Воды» товары народного потребления, предназначенные для реализации исключительно через магазин беспошлинной торговли «Дьюти Фри».

... в г. Ставрополе проведено задержание транспортного средства марки «Мерседес Бенц Вито», государственный регистрационный знак «М502ММ26», под управлением Е.В.А.

В результате ОРМ «Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств», проведенного на основании постановления заместителя председателя Ставропольского краевого суда ... от ..., в вышеуказанном транспортном средстве обнаружено и изъято 71 (семьдесят одна) коробка с алкогольной продукцией иностранного производства и 60 (шестьдесят) наименований парфюмерных изделий иностранного производства.

Товары, перевозимые в автомобиле «Мерседес Бенц Вито», государственный регистрационный знак «...», в момент его задержания, были загружены ... в ПЗТК на складе ЗАО «Кредитинвест» в аэропорту г. Минеральные Воды, что подтверждается результатами ОРМ «Наблюдение».

Таким образом, перемещение товаров, помещенных под таможенную процедуру беспошлинной торговли и находящихся под таможенным контролем, в другой внутренний таможенный орган осуществлен без разрешения таможенного органа, на контроле которого они находятся, без помещения под иную таможенную процедуру (таможенный транзит), что является нарушением указанных выше положений ТК ТС, устанавливающих содержание таможенной процедуры беспошлинной торговли, условия помещения товаров под указанную таможенную процедуру и её прекращения (ст. 151 ТК РФ, глава 41 ТК ТС и главой 38 Федерального закона от 27.11.2010 года № 311-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации»), соответственно является несоблюдением условий и требований таможенной процедуры под которую помещены указанные выше товары.

Также пояснил, что на момент возбуждения производства по делу (...) Таможенный кодекс РФ утратил силу. Во время производства по делу действовал Таможенный кодекс Таможенного Союза, в котором отсутствует понятие «таможенный режим».

Что касается доводов защитника Кобрянова С.В. о прекращении производства по делу об административном правонарушении на основании п. 2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП России, в связи с отсутствием состава административного правонарушения не являются обстоятельствами, исключающими производство по делу об административном правонарушении, и не освобождают ЗАО «Аэро Регион» от ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 16.19 КоАП России.

В ходе производства по данному делу об административном правонарушении, все произведенные процессуальные действия: опросы свидетелей, опрос законного представителя юридического лица, вынесение определения о назначении товароведческой экспертизы, направление поручений на проведение отдельных процессуальных действий и т.д., были произведены в строгом соответствии с действующими нормами КоАП РФ.

Представитель Минераловодской таможни по поводу утверждения адвоката Кобрянова С.В. о том, что термин «таможенный режим» с 29.12.2010 года утратил свое юридическое значение, и действие ТК ТС распространяется на правоотношения, возникшие до 29.12.2010 года.

В рассматриваемом случае ответственность за нарушение таможенного законодательства установлена КоАП РФ, которым не изменена (смягчена или отменена вовсе) ответственность за нарушение установленных таможенных правил и норм. В ТК ТС изменено только понятие таможенного режима на таможенную процедуру, имеющую одинаковую смысловую нагрузку, за нарушение которого КоАП РФ установлена административная ответственность.

Вышеуказанное подтверждается положением п. 8 ст. 370 ТК ТС, а именно, товары, помещенные до вступления в силу ТК ТС под таможенные режимы уничтожения и беспошлинной торговли в Республике Беларусь и Российской Федерации, уничтожения товаров и магазина беспошлинной торговли в Республике Казахстан, со дня вступления в силу ТК ТС признаются помещенными соответственно под таможенные процедуры уничтожения или беспошлинной торговли. В отношении этих товаров применяются положения ТК ТС и (или) иных актов таможенного законодательства таможенного союза.

Датой совершения административного правонарушения является ..., подтверждающегося многочисленными опросами свидетелей, что опровергает доводы адвокатота Кобрянова С.В. о том, что с ... Таможенный кодекс РФ утратил силу, и его нормы не подлежат применению.

Как считает представитель Минераловодской таможни Гречкин А.В. доводы представителя правонарушителя адвоката Кобрянова С.В.о формулировках пользование и распоряжение товарами, является попыткой уклонения от административной ответственности по ч. 2 ст. 16.19 КоАП России, так как, распоряжение имуществом есть полномочие собственника, заключающееся в возможности передачи, продажи, сдачи в аренду, самостоятельного использования имущества, в данном случае с целью предложения к продаже.

ЗАО «Аэро Регион» в лице его руководства, на правах собственника-распорядителя товарами направило их для реализации в другой магазин беспошлинной торговли, расположенный в зоне деятельности иного таможенного органа, по территории Российской Федерации, без его помещения по иную таможенную процедуру. В данном случае отчетливо прослеживается распоряжение имуществом, а также, если брать во внимание конечную цель деятельности ЗАО «Аэро Регион» в целом, что смыслом деятельности ЗАО «Аэро Регион» является получение прибыли, в том числе от реализации алкогольной продукции в магазинах беспошлинной торговли. Таким образом, пользование ЗАО «Аэро Регион» товарами происходит не по прямому назначению товаров (употребление алкогольных напитков), а предложение к продаже (реализация) данных товарам различным лицам, указанным в ст. 302 ТК ТС под контролем таможенного органа, либо помещением этих товаров под иные таможенные процедуры в соответствии с ТК ТС.

Статьей 36 ТК ТС установлена обязанность владельца магазина беспошлинной торговли, в данном случае ЗАО «Аэро Регион», соблюдать условия и требования установленные ТК ТС, за неисполнение которых ч. 2 ст. 16.19 КоАП РФ установлена административная ответственность.

Таким образом, постоянные ссылки руководства и работников ЗАО «Аэро Регион», а также адвокатов Ш.С.В. и Кобрянова С.В. на обращение в ФТС России и получение ответа из ФТС России (о якобы неурегулированном порядке действий при перемещении товаров) бессмысленны.

Копия ответа заместителя начальника Главного управления организации таможенного оформления и таможенного контроля была представлена Б.М.Г., согласно которой Главное управление организации таможенного оформления и таможенного контроля ФТС России, рассмотрев обращение ЗАО «Аэро Регион» от ... ...-АЭ/Юр по вопросам, касающимся включения юридического лица в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли, сообщает, что в настоящее время вопросы, изложенные в указанном обращении, прорабатываются структурными подразделениями ФТС России. По итогам рассмотрения будет подготовлен и направлен ответ.

Представитель Минераловодской таможни Гречкин А.В. указал, что перемещение товаров, помещенных под таможенную процедуру беспошлинной торговли, в другой внутренний таможенный орган был осуществлен ЗАО «Аэро Регион» без разрешения таможенного органа, на контроле которого они находятся, без помещения под иную таможенную процедуру (таможенный транзит), что является нарушением указанных выше положений ТК ТС, устанавливающих содержание таможенной процедуры беспошлинной торговли, условия помещения товаров под указанную таможенную процедуру и её прекращения (глава 41 ТК ТС), соответственно является несоблюдением условий и требований таможенной процедуры, под которую помещены указанные выше товары, распоряжение товарами в нарушение таможенной процедуры, под которую они помещены.

В соответствии с п. 2 ст. 203 ТК ТС лицо вправе изменять выбранную таможенную процедуру на другую в соответствии с ТК ТС, таким образом, возможно изменение процедуры беспошлинной торговли на таможенную процедуру таможенного транзита, при соблюдении условий, установленных главой 32 ТК ТС.

Одной из форм таможенного контроля в соответствии с п. 4 ст. 110 ТК ТС является таможенное наблюдение.

Действие таможенной процедуры беспошлинной торговли может быть завершено помещением иностранных товаров под таможенную процедуру таможенного транзита в порядке и на условиях, установленных ТК ТС.

ЗАО «Аэро Регион» в связи с возникшей производственной необходимостью перемещения товаров, ранее помещенных под таможенную процедуру беспошлинной торговли и находящихся под таможенным контролем (в зоне деятельности Минераловодского таможенного поста Минераловодской таможни), в магазин беспошлинной торговли ЗАО «Аэро Регион» находящийся в зоне деятельности другого таможенного органа (Краснодарская таможня), должно было завершить таможенную процедуру беспошлинной торговли помещением товаров под иную таможенную процедуру, в рассматриваемом случае – таможенную процедуру таможенного транзита, с обязательным соблюдением условий, предусмотренных главой 32 ТК ТС.

Таким образом, при помещении прибывших в адрес ЗАО «Аэро Регион» (Минераловодский филиал) товаров под таможенную процедуру беспошлинной торговли ЗАО «Аэро Регион», знало о требованиях помещения товаров под таможенную процедуру беспошлинной торговли, и соответственно осознавало тот факт, что при помещении товаров под данную таможенную процедуру товары могут быть только реализованы в магазине беспошлинной торговли, либо помещены под иные таможенные процедуры.

Представитель Минераловодской таможни Бречко М.О. доводы, изложенные Гречкиным А.В. полностью поддержал, полагая, что в действиях ЗАО «Аэро Регион» усматривается состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.2 ст. 16.19 КоАП РФ.

Судья, выслушав представителя ЗАО «Аэро регион» Хлебникова А.А., адвоката Кобрянова С.В., представителей Минераловодского таможни, исследовав материалы дела, оценивая доказательства в их совокупности, пришел к следующему.

В соответствии ч. 1 ст. 153 ТК ТС пользование и (или) распоряжение товарами, перемещаемыми через таможенную границу, до их выпуска таможенным органом осуществляется в порядке и на условиях, которые установлены таможенным законодательством таможенного союза.

Согласно со ст. 179 Таможенного кодекса Таможенного Союза товары подлежат таможенному декларированию при помещении под таможенную процедуру либо в иных случаях, установленных в соответствии с настоящим Кодексом. Таможенное декларирование товаров производится декларантом либо таможенным представителем, действующим от имени и по поручению декларанта. Таможенное декларирование производится в письменной и (или) электронной формах с использованием таможенной декларации.

В соответствии со ст. 302 ТК ТС беспошлинная торговля – это таможенная процедура, при которой товары реализуются в розницу в магазинах беспошлинной торговли физическим лицам, выезжающим с таможенной территории таможенного союза, либо иностранным дипломатическим представительствам, приравненным к ним представительствам международных организаций, консульским учреждениям, а также дипломатическим агентам, консульским должностным лицам и членам их семей, которые проживают вместе с ними, без уплаты таможенных пошлин, налогов и без применения мер нетарифного регулирования.

Как установлено в п. 1 ст. 305 ТК ТС действие таможенной процедуры беспошлинной торговли завершается реализацией товаров, помещенных под эту таможенную процедуру, в розницу в магазинах беспошлинной торговли лицам, указанным в статье 302 ТК ТС, либо помещением этих товаров под иные таможенные процедуры в соответствии с ТК ТС.

Также в соответствии с подпунктом 2 пункта 1 ст. 151 ТК РФ (действующего на дату совершения административного правонарушения, так как положения ТК РФ утратили силу только 29.12.2010 года в связи с принятием Федерального закона от 27.11.2010 года № 311-ФЗ) условному выпуску товары подлежат в случае, если товары помещены под таможенные режимы таможенного склада, беспошлинной торговли, переработки на таможенной территории, переработки для внутреннего потребления, временного ввоза, реэкспорта, международного таможенного транзита, уничтожения, а также под специальные таможенные режимы, применимые к товарам, ввозимым на таможенную территорию Российской Федерации.

Указанное положение также содержится в Федеральном законе от 27.11.2010 № 311-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации» вступившим в силу 29.12.2010 года.

В соответствии с ч. 2 п. 1 ст. 222 Федерального закона от 27.11.2010 года № 311-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации» товары, помещенные под таможенные процедуры таможенного склада (в том числе без фактического размещения товаров на таможенном складе), беспошлинной торговли, переработки на таможенной территории, переработки для внутреннего потребления, временного ввоза (допуска), реэкспорта, таможенного транзита, уничтожения, под специальную таможенную процедуру, применяемую к товарам, ввозимым в Российскую Федерацию, являются условно выпущенными товарами.

На основании п. 3 ст. 200 ТК ТС условно выпущенные товары имеют статус иностранных товаров и находятся под таможенным контролем.

Статьей 215 ТК ТС установлено, что таможенный транзит – это таможенная процедура, в соответствии с которой товары перевозятся под таможенным контролем по таможенной территории таможенного союза, в том числе через территорию государства, не являющегося членом таможенного союза, от таможенного органа отправления до таможенного органа назначения без уплаты таможенных пошлин, налогов с применением запретов и ограничений, за исключением мер нетарифного и технического регулирования.

В соответствии с п.п. 4 п. 2 ст. 215 ТК РФ таможенная процедура «таможенного транзита» применяется при перевозке иностранных товаров от одного внутреннего таможенного органа до другого внутреннего таможенного органа.

В соответствии с п. 2 ст. 203 ТК ТС лицо вправе изменять выбранную таможенную процедуру на другую в соответствии с ТК ТС, таким образом возможно изменение процедуры беспошлинной торговли на таможенную процедуру таможенного транзита, при соблюдении условий, установленных главой 32 ТК ТС.

Согласно ч.2 ст. 16.19 КоАП РФ пользование или распоряжение товарами и (или) транспортными средствами в нарушение таможенного режима, под который они помещены, в том числе передача права использования таможенного режима посредством передачи в отношении товаров и (или) транспортных средств прав владения, пользования или распоряжения, если это допускается в соответствии с таможенным режимом, другому лицу без разрешения или письменного уведомления таможенного органа, - влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от одного до двукратного размера стоимости товаров и (или) транспортных средств, явившихся предметами административного правонарушения, с их конфискацией или без таковой либо конфискацию предметов административного правонарушения.

Вина правонарушителя ЗАО «Аэро Регион» в совершении вменяемого ему административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 16.19 КоАП РФ, доказана и подтверждена доказательствами по делу:

письмом УФСБ России по ... от ... ... ( т. ...);

копией протокола обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств от ... ( л.д...);

протоколом обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств от ... ( л.д. ...);

протоколом изъятия вещей и документов от ... (л.д. ...),

копия служебной запиской ... г. от ... о стоимости товаров на ...- ... составляет 276 423 руб. 20 коп. (л.д. ...),

протоколом об административном правонарушении ... от ... (л.д. ...);

заключением эксперта ... от ..., с приложениями ( л.д. ...);

объяснениями Б.М.Г. от ..., который состоит в должности генерального директора ЗАО «Аэро Регион» в период с ... по настоящее время. Руководителем Минераловодского филиала ЗАО «Аэро Регион» является Хлебников А.А. Таможенным оформлением поступающих товаров в соответствии с поручениями занимается Г.Т.Н. (Минераловодский филиал). В соответствии с производственной необходимостью товары хранятся как на складах временного хранения, так и в подсобных помещениях магазинов беспошлинной торговли.

В декабре 2010 года у ЗАО «Аэро Регион» возникли производственные необходимости в перемещении товаров из МБТ на территории «Аэропорт-Минеральные Воды» в принадлежащий ЗАО «Аэро Регион» на территории «Аэропорт - Краснодар» в связи с большими остатками одного ассортимента в МБТ, находящегося в зоне деятельности одного таможенного органа и его повышенным спросом в МБТ в зоне деятельности другого таможенного органа.

В декабре 2010 руководством ЗАО «Аэро Регион» было принято решение о перемещении товаров из Минеральных Вод в Краснодар. Данное решение было озвучено директору вышеуказанного филиала.

В последствии ... директором Минераловодского филиала Хлебниковым А.А. было поручено водителю ЗАО «Аэро Регион» Е.В.А. осуществить загрузку из подсобного помещения МБТ ЗАО «Аэро Регион» Минераловодского филиала некоторых товаров и доставить данные товары в МБТ ЗАО «Аэро Регион» Краснодарского филиала. ... Е.В.А. была произведена загрузка автомобиля «Мерседес Бенц ВИТО», государственный регистрационный знак «...», необходимыми товарами из подсобного помещения МБТ «Аэропорт – Минеральные Воды» для транспортировки в МБТ «Аэропорт Краснодар».

Обстоятельства загрузки, транспортировки товаров, порядок оформления документов, порядок представления отчетности, как в налоговые органы, так и в таможенные органы, на товары Б.М.Г. не известны.

Б.М.Г. сообщил, что ему известно, что ЗАО «Аэро Регион» неоднократно просило таможенные органы различных уровней разъяснить порядок перемещения товара между МБТ, поскольку такая необходимость возникала постоянно в связи с отменами рейсов в одном из регионов, плавающим графиком вылетов, что требует оперативного перемещения товаров. После вступления в силу с 1 июля 2010 года Таможенного кодекса Таможенного союза ЗАО «Аэро Регион» в очередной раз направляло запрос на имя руководителя ФТС РФ с просьбой разъяснить порядок перемещения товара между МБТ. На запрос от ... был получен ответ официальный ответ от ... .... В котором заместитель начальника ГУ ОТО и ТК сообщил указанный вопрос «прорабатывается структурными подразделениями ФТС России».

Также Б.М.Г. сообщил, что владельцем магазинов (в г. Минеральные Воды и г. Нальчике) и декларантом является одно и тоже юридическое лицо, а именно ЗАО «Аэро Регион». Товары были предназначены для реализации исключительно лицам, убывающим с таможенной территории РФ. Магазины оборудованы в соответствии с действующим законодательством РФ.

Автомобилем осуществлялась перевозка товаров из МБТ «Аэропорт – Минеральные Воды» в МБТ «Аэропорт – Краснодар». По пути следования водителю необходимо было завезти бухгалтерские документы, представленные директором филиалов в головной офис, находящийся в городе ....

Транспортируемые товары, были учтены и задекларированы в полном объеме в соответствии с требованиями таможенного законодательства. Когда задержанные сотрудниками УФСБ товары были помещены под таможенную процедуру беспошлинной торговли достоверно Б.М.Г. неизвестно ( т...).

объяснениями Я.Т.А. от ..., которая сообщила, что руководителем Минераловодского филиала ЗАО «Аэро Регион» является Хлебников А. А., в настоящее время законным представителем является Б.М.Г. Таможенным оформлением поступающих товаров в соответствии с поручениями Хлебникова А.А. занимается Г.Т.Н. В соответствии с производственной необходимостью товары хранятся как на складе временного хранения, так и в подсобном помещении магазина беспошлинной торговли.

... Хлебниковым А.А. было поручено водителю ЗАО «Аэро Регион» Е.В.А. осуществить загрузку некоторых товаров находящихся в подсобном помещении МБТ ЗАО «Аэро Регион» Минераловодского филиала и доставить данные товары в МБТ ЗАО «Аэро Регион» Краснодарского филиала.

... Е.В.А. была произведена загрузка автомобиля «Мерседес Бенц ВИТО», государственный регистрационный знак «...», необходимыми товарами из подсобного помещения МБТ «Аэропорт – Минеральные Воды» для транспортировки в МБТ «Аэропорт Краснодар». При загрузке товаров присутствовали Е.В.А. и Хлебников А.А., количество и ассортимент загруженных товаров Я.Т.А. не известен.

Я.Т.А. также сообщила, что товаросопроводительные документы подготавливала она, товаросопроводительные документы в таможенный орган не предоставлялись. Пояснить, какие именно документы при этом оформлялись, и как факт погрузки и последующей транспортировки товаров был отражен в бухгалтерской отчетности, Я.Т.А. не смогла.

Относительно обращения в таможенные органы по факту перемещения товаров Я.Т.А. дала пояснения, аналогичные пояснениям Б.М.Г.

Я.Т.А. сообщила, что ... указанный автомобиль осуществлял перевозку товара из МБТ «Аэропорт – Минеральные Воды» в МБТ «Аэропорт – Краснодар». По пути следования водителю было дано поручение директором филиала в г. Минеральные Воды о необходимости завезти бухгалтерские документы (бухгалтерские отчеты, копии заявлений, приказы для отдела кадров и т.д.) в головной офис, находящийся в городе Ставрополе, по адресу пр.К.Маркса, 74. При следовании по маршруту движения автомобиль был задержан сотрудниками УФСБ РФ по Ставропольскому краю, сообщив, что товар, задержан до «выяснения обстоятельств». Транспортируемый товар, был учтен и задекларирован в полном объеме в соответствии с требованиями таможенного законодательства. Задержанные сотрудниками УФСБ товары были помещены под таможенную процедуру беспошлинной торговли ... и ... (л.д. ...);

объяснениями Хлебникова А.А. от ..., что он состоит в должности директора Минераловодского филиала ЗАО «Аэро Регион» в период с ... по настоящее время. Законным представителем ЗАО «Аэро Регион» является Б.М.Г. Таможенным оформлением поступающих товаров в соответствии с моими поручениями занимается Г.Т.Н. В соответствии с производственной необходимостью товары хранятся как на складе временного хранения, так и в подсобном помещении магазина беспошлинной торговли.

Хлебников А.А. сообщил, что в декабре 2010 года у ЗАО «Аэро Регион» возникла производственная необходимость в перемещении товара из МБТ на территории «Аэропорт-Минеральные Воды» в МБТ, принадлежащий ЗАО «Аэро Регион» на территории «Аэропорт - Краснодар» в связи с большими остатками одного ассортимента в МБТ, находящегося в зоне деятельности одного таможенного органа и его повышенным спросом в МБТ в зоне деятельности другого таможенного органа.

... Е.В.А. из подсобного помещения Минераловодского филиала была произведена загрузка автомобиля «Мерседес Бенц ВИТО», государственный регистрационный знак «...», необходимыми товарами для транспортировки в МБТ «Аэропорт Краснодар». При загрузке товаров присутствовали Хлебников А.А. и водитель Е.В.А., количество и ассортимент загруженных товаров Хлебников А.А. не помнит, данным вопросом занимался бухгалтер. Присутствовал ли сотрудник таможенного органа при загрузке товаров в транспортное средства Хлебников А.А. сообщить не смог.

Хлебников А.А. не знает: предоставлялись ли какие-либо документы, свидетельствующие о факте загрузки и последующей транспортировки товаров в Краснодарский филиал, в таможенный орган; кем и каким образом факт перемещения товаров из одного МБТ в другой отражался в отчетности предоставляемой таможенному органу.

Хлебников А.А. у склада временного хранения ООО «Кредитинвест» ... он не присутствовал.

Хлебниковым А.А. водителю Е.В.А. были переданы бухгалтерские документы, с целью последующей передачи в головной офис ЗАО «Аэро Регион», срок доставки товаров не оговаривался.

Хлебников А.А. сообщил, что со склада временного хранения товары в присутствии сотрудников таможни загружаются в транспортное средство, после чего перемещаются в подсобное помещение МБТ. Какие при этом составляются документы Хлебников А.А. не знает.

Хлебников А.А. также сообщил, что ... указанный автомобиль осуществлял перевозку товара из МБТ «Аэропорт – Минеральные Воды» в МБТ «Аэропорт – Краснодар». По пути следования водителю было дано поручение директором филиала в г. Минеральные Воды о необходимости завезти бухгалтерские документы (бухгалтерские отчеты, копии заявлений, приказы для отдела кадров и т.д.) в головной офис, находящийся в городе ... При следовании по маршруту движения автомобиль был задержан сотрудниками УФСБ РФ по Ставропольскому краю.

объяснениями Е.В.А. от ..., что он состоит в должности водителя Минераловодского филиала ЗАО «Аэро Регион» более десяти лет. Руководителем Минераловодского филиала ЗАО «Аэро Регион» является Хлебников А. А. В настоящее время законным представителем ЗАО «Аэро Регион» является Б.М.Г. Таможенным оформлением поступающих товаров в соответствии с поручениями Хлебникова А.А. занимается Г.Т.Н. В соответствии с производственной необходимостью товары хранятся как на складе временного хранения, так и в подсобном помещении магазина беспошлинной торговли. ... от руководителя Минераловодского филиала ЗАО «Аэро Регион» Хлебникова А.А., Е.В.А. стало известно, что он должен перевести некоторые товары из Минераловодского филиала в Краснодарский филиал. Товаросоповодительные документы на перевозимые товары Е.В.А. передал Хлебников А.А. Одновременно Хлебниковым А.А. были переданы документы, которые Е.В.А. должен был завести в головной офис, находящийся в ..., по адресу ... и передать их секретарю ЗАО «Аэро Регион». Срок доставки товара в г. Краснодар Хлебниковым А.А. не оговаривался. В момент загрузки товаров сотрудники таможенного органа не присутствовали.

..., в городе Ставрополь, у головного офиса ЗАО «Аэро Регион» Е.В.А. припарковал вышеуказанное транспортное средство, после чего зашел в здание, для того, чтобы передать необходимые документы. Е.В.А. на мобильный телефон позвонили неизвестные люди и сказали, чтобы он вышел на улицу к автомобилю. Выйдя на улицу Е.В.А. увидел людей, которые представились сотрудниками ФСБ и сообщили, что перевозимый им товар задержан. О случившемся Е.В.А. сразу же сообщил руководителю Минераловодского филиала ЗАО «Аэро Регион» (л.д. ...);

протоколом опроса свидетеля А,А,А, от ..., который является государственным таможенным инспектором отдела специальных таможенных процедур Минераловодского таможенного поста Минераловодской таможни, в его должностные обязанности входит оформление воздушных судов, пассажиров, багажа и ручной клади.

... на Минераловодский таможенный пост Минераловодской таможни поступило письмо генерального директора ЗАО «Аэро Регион» А.А.И. на имя начальника Минераловодского таможенного поста П.В.А. с просьбой о выделении ... сотрудника таможни для осуществления перемещения товара между зонами таможенного контроля со склада ЗАО «Аэро Регион» в магазин беспошлинной торговли ЗАО «Аэро Регион», расположенные по адресу: .... Контроль за перемещением товаров А,А,А, осуществлял согласно распоряжения Е.А.Р. (виза на поступившем документе: «Абдулаеву А.А. – для осуществления наблюдения ...).

Ключи от склада с товарами принадлежащими ЗАО «Аэро Регион» находятся у директора магазина беспошлинной торговли. Пломбиратор находится в сейфе ОСТП Минераловодского таможенного поста. Взяв из сейфа пломбиратор А,А,А, выдвинулся к складу ООО «Кредитинвест». Подойдя к складу, он увидел директора Минераловодского филиала МБТ ЗАО «Аэро Регион» Хлебникова Алена, также у склада находились другие незнакомые ему люди. В последствии А,А,А, убедился в целостности пломбы, которой был опечатан склад с товарами. После вскрытия склада товары были загружены в автомобиль «Мерседес Бенц Вито» (с прицепом). После загрузки товаров в автомобиль, склад был закрыт и А,А,А, опломбирован. Сев в автомобиль вышеуказанные лица поехали к магазину беспошлинной торговли, находящемуся в аэропорту .... Прибыв на место, они выгрузили товары из автомобиля. При этом товары в магазин беспошлинной торговли не заносились. Уехав за другой партией товаров, они оставили разгруженные товары у магазина беспошлинной торговли, при этом продавец МБТ находилась у разгруженных товаров и следила за их сохранностью. Вновь прибыв к складу ООО «Кдеритинвест» А,А,А, опять же убедился в целостности ранее поставленной пломбы, после чего работники Минераловодского филиала МБТ ЗАО «Аэро Регион» был вскрыт склад с товарами. Погрузив вторую партию товаров в автомобиль работниками МБТ ЗАО «Аэро Регион» был закрыт склад и данный склад А,А,А, был опломбирован. Доступ к содержимому склада без повреждения нанесенной А,А,А, пломбы невозможен.

В последствии вышеуказанные лица направились к магазину беспошлинной торговли. Прибыв на место, они вновь выгрузили товары и занесли обе партии товаров в подсобное помещение магазина беспошлинной торговли Минераловодского филиала ЗАО «Аэро Регион». После того как товары были помещены в подсобное помещение магазина, оно было закрыто и А,А,А, опломбировано. Доступ к содержимому подсобного помещения без повреждения нанесенной пломбы не возможен.

В последствии А,А,А, был составлен акт наблюдения (в соответствии со ст. 114 ТК ТС - одна из форм таможенного контроля), в котором было указано о перемещении товаров со склада в помещение магазина беспошлинной торговли с приложением накладных, представленных работниками ЗАО «Аэро Регион». Данный акт наблюдения А,А,А, был подшит в папку «Магазин беспошлинной торговли» находящюся в ОСТП Минераловодского таможенного поста Минераловодской таможни.

... в 08 часов 00 минут А,А,А, сменился со смены и уехал домой. ... на работе не появлялся. О факте задержания товаров сотрудниками ФСБ А,А,А, узнал ....

Также А,А,А, были представлены копии накладных перемещения №№ ... от ...; ... от ...; ... от ...; На каждой из указанных накладных имеются следующие записи; «Филиал ЗАО «Аэро Регион» Магазин беспошлинной торговли», «Отпуск товара со склада магазина беспошлинной торговли. Склад получатель: Магазин и подсобка», имеются отметки о количестве товаров, подписи в графах «отпустил», «получил» (без расшифровок), а также печати ЗАО «Аэро Регион». Также представлена копия товарно-транспортной накладной ..., составленной по накладным перемещения. В копии товарно-транспортной накладной имеется отметка «Груз получил грузополучатель, должность – продавец, подпись и расшифровка подписи»» ( л.д....).

протоколом опроса свидетеля П.Г.С. от ..., который является директором Краснодарского филиала магазина беспошлинной торговли ЗАО «Аэро Регион» с .... Основная сфера деятельности Краснодарского филиала ЗАО «Аэро Регион» - беспошлинная торговля. В период с ... по ... возникла производственная необходимость в перемещении товара. Кто был инициатором перемещения товаров он не знает. Ранее, в Краснодарский филиал из других магазинов беспошлинной торговли, находящихся в зоне деятельности других таможен, товар не поступал. Отражался ли данный факт в отчетности ему не известно. С руководителем Минераловодского филиала ЗАО «Аэро Регион» и лицом, осуществлявшим транспортировку товаров, не знаком. Об обращении в таможенный орган по данному факту ему ничего не известно. П.Г.С. сообщил, что ранее они обращались в разные таможенные органы с официальными запросами по поводу перемещения товаров из одного магазина беспошлинной торговли в другой и ни разу отказ в перемещении товаров не поступал (л.д. ...).

протоколом опроса свидетеля С.М.В., старшего оперуполномоченного по особо важным делам отдела в г. Минеральные Воды службы на КМВ УФСБ России по Ставропольскому краю, который состоит в должности старшего оперуполномоченного по ОВД отдела в г. Минеральные Воды службы на КМВ УФСБ России по Ставропольскому краю с марта 2007 года по настоящее время. В его должностные обязанности входит выявление и пресечение правонарушений в рамках таможенного законодательства, в частности, борьба с контрабандой.

С.М.В. проверялась оперативная информация о противоправном вывозе работниками ЗАО «Аэро Регион» из ЗТК Минераловодского и Кабардино-Балкарского таможенных постов Минераловодской таможни товаров народного потребления, предназначенных для реализации в магазинах беспошлинной торговли.

... в городе Ставрополе было задержано транспортное средство «Мерседес – Бенц Вито», государственный регистрационный знак «...», под управлением водителя ЗАО «Аэро Регион» - гражданина Е.В.А., в салоне данного транспортного средства были обнаружены товары народного потребления, имеющие заводские упаковки (картонные коробки и прочее) с нанесенными на них маркировками «DUTY FREE SHOP», «DUTY FREE ONLY».

Вышеуказанное транспортное средство было задержано сотрудниками УФСБ России по Ставропольскому краю ... в .... В последствии данное транспортное средство было перемещено по адресу: ..., с целью проведения его обследования, что подтверждается протоколом обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств от .... Протокол обследования начат в ... ..., окончен в ... ....

С.М.В. сообщил, что ему известно, что действие таможенной процедуры беспошлинной торговли завершается реализацией товаров, помещенных под эту таможенную процедуру, в розницу в магазинах беспошлинной торговли, либо помещением этих товаров под иные таможенные процедуры в соответствии с ТК ТС.

При задержании транспортного средства «Мерседес Бенц Вито», г/н ..., товаров, находившихся в салоне автомобиля, у водителя Е.В.А. какие-либо документы, свидетельствующие о помещении товаров, предназначенных для реализации в МБТ находящегося в зоне деятельности другого таможенного органа, под процедуру таможенного транзита отсутствовали( л.д. ...);

протоколом опроса свидетеля Т.В.И. от ..., что она работает в должности ГГТИ ОТП и ТК Минераловодской таможни с апреля 2005 года по настоящее время. В её должностные обязанности входит контроль за соблюдением условий таможенных процедур.

В настоящее время в зоне деятельности Минераловодской таможни осуществляют свою деятельность 2 (два) магазина беспошлинной торговли, владельцем которых является ЗАО «Аэро Регион». Один МБТ находится в регионе деятельности Минераловодского таможенного поста Минераловодской таможни (Аэропорт Минеральные Воды), а второй МБТ находится в зоне деятельности Кабардино-Балкарского таможенного поста Минераловодской таможни (Аэропорт, г. Нальчик).

Одновременно Т.В.И. сообщила, что в связи с тем, что товары, предназначенные для реализации в МБТ и помещенные под таможенную процедуру беспошлинной торговли, находятся под таможенным контролем, все действия с товарами (в том числе любое перемещение товаров) необходимо производить с разрешения таможенного органа, в зоне деятельности которого находится магазин беспошлинной торговли ( л.д. ...).

У судьи не имеется оснований подвергать сомнению представленные по делу доказательства, как и обстоятельства, вменяемого правонарушителю состава административного правонарушения.

Все процессуальные документы составлены уполномоченными органами, в порядке, предусмотренном действующим законодательством.

Изложенные адвокатом Кобряновым С.В. доводы в своих возражениях о том, что существующий в законодательстве пробел в части понимания формулировок «таможенный режим» и «таможенная процедура» должен рассматриваться как обстоятельство исключающее событие правонарушения, являются несостоятельными.

В соответствии с письмом ФТС России ... от ... «О неприменении отдельных норм Таможенного кодекса Российской Федерации от 28 мая 2003 г. № 61-ФЗ», ТК России подлежит применению с учетом изменившихся основных терминов и их определений в соответствии с ТК ТС: …термин «таможенная процедура» ТК ТС введен вместо терминов «таможенная процедура» и «таможенный режим» ТК России.»

В соответствии со ст. 24.1 КоАП России задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявление причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений.

В случае, если после выявления административного правонарушения в области… таможенного дела… (ч. 1 ст. 28.7 КоАП России) осуществляется экспертиза или иные процессуальные действия, требующие значительных временных затрат, производится административное расследование.

Производство по делу об административном правонарушении (административное расследование) осуществляется на основании закона (в данном случае КоАП РФ), действующего во время производства по делу об АП. В рассматриваемом случае, в ходе производства по делу об административном правонарушении, все произведенные процессуальные действия, такие как опросы свидетелей, опрос законного представителя юридического лица, вынесение определения о назначении товароведческой экспертизы, направление поручений на проведение отдельных процессуальных действий и т.д. были произведены в строгом соответствии с действующими нормами кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии с ч. 1 ст. 1.7 КоАП России лицо, совершившее административное правонарушение, подлежит ответственности на основании закона, действовавшего во время совершения административного правонарушения.

Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях определяет общие положения и принципы законодательства об административных правонарушениях, перечни видов административных наказаний и правил их применения, а также административную ответственность по вопросам, имеющим федеральное значение, в том числе административной ответственности за нарушение правил и норм, предусмотренных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и т.д.

Таможенный кодекс таможенного союза, ТК РФ в части действующей на дату совершения правонарушения, устанавливает правила и нормы таможенного регулирования в таможенном союзе, а именно правовое регулирование отношений, связанных с перемещением товаров через таможенную границу таможенного союза под таможенным контролем, временным хранением, таможенным декларированием, выпуском и использованием в соответствии с таможенными процедурами, проведением таможенного контроля, уплатой таможенных платежей, а также властных отношений между таможенными органами и лицами, реализующими права владения, пользования и распоряжения указанными товарами.

Доводы адвоката Кобрянова С.В., что термин «таможенный режим» в условиях нового таможенного регулирования в России с 29.12.2010 г. утратил свое юридическое значение и не может использоваться в том значении, в каком он применялся в период действия ТК РФ для привлечения к административной ответственности, необоснованны.

За нарушение таможенного законодательства Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях РФ предусмотрена административная ответственность, которая, вышеуказанными изменениями в формулировках не изменена, не смягчена и не отменена.

В ТК ТС изменены только термины «таможенного режима» на «таможенную процедуру», имеющие по своему смыслу одинаковую правовую нагрузку, и за нарушение которых, в обоих случаях КоАП РФ установлена административная ответственность.

Вышеуказанное, подтверждается положением п. 8 ст. 370 ТК ТС, товары, помещенные до вступление в силу настоящего Кодекса под таможенные режимы уничтожения и беспошлинной торговли в Республике Беларусь и Российской Федерации, уничтожения товаров и магазина беспошлинной торговли в Республике Казахстан, со дня вступления в силу настоящего Кодекса признаются помещенными соответственно под таможенные процедуры уничтожения или беспошлинной торговли. В отношении этих товаров применяются положения настоящего Кодекса и (или) иных актов таможенного законодательства таможенного союза.

Следовательно, формальное внесение законодателем изменений в понятия и формулировки, не может рассматриваться как пробел в административном законодательстве и исключать ответственность за правонарушение прямо указанное в КоАП РФ.

Доводы адвоката Кобрянова С.В. о прекращении производства по делу об административном правонарушении с применением формулировки понятий пользования и распоряжения товарами, суд также находит не обоснованными.

Распоряжение имуществом есть полномочие собственника, заключающееся в возможности передачи, продажи, сдачи в аренду, самостоятельного использования имущества, в данном случае с целью предложения к продаже.

Право пользования означает, что пользователь получил от владельца или распорядителя вещи, объекта право на их использование в течение определенного периода и на условиях, установленных собственником-распорядителем или собственником-владельцем.

Кроме того следует учесть, что взаимоотношения между лицами и таможенными органами, а также действия лиц с товарами, в том числе по их пользованию и распоряжению, относится к таможенному регулированию (ст. 1 ТК ТС).

Таможенное регулирование регламентировано таможенным законодательством к которому в соответствии со ст. 3 ТК ТС относится: Таможенный кодекс таможенного союза, международные договора государств – членов таможенного союза, регулирующие таможенные правоотношения в таможенном союзе, а также решения Комиссии таможенного союза, регулирующие таможенные правоотношения в таможенном союзе, принимаемые в соответствии с ТК ТС и международными договорами государств – членов таможенного союза.

В сфере таможенного законодательства действуют специальные нормы, установленные таможенным законодательством.

Пользование и распоряжение товарами устанавливается рамками таможенной процедуры.

В свою очередь, таможенная процедура – совокупность норм, определяющих для таможенных целей требования и условия пользования и (или) распоряжения товарами на таможенной территории таможенного союза или за ее пределами. Аналогичное понятие содержит таможенный режим, определенный ТК РФ.

Беспошлинная торговля – это таможенная процедура (таможенный режим), при которой товары реализуются в розницу в магазинах беспошлинной торговли физическим лицам, выезжающим с таможенной территории таможенного союза, либо иностранным дипломатическим представительствам, приравненным к ним представительствам международных организаций, консульским учреждениям, а также дипломатическим агентам, консульским должностным лицам и членам их семей, которые проживают вместе с ними, без уплаты таможенных пошлин, налогов и без применения мер нетарифного регулирования.

Данная таможенная процедура устанавливает, что с товаром возможно проведение действий по пользованию и распоряжению товарами, выражающимися в его продаже в магазине беспошлинной торговли или помещении товара под иную таможенную процедуру.

В связи с этим товары, помещенные под таможенную процедуру беспошлинной торговли, не находятся в свободном гражданском обороте в смысле статьи 129 ГК РФ, пользование и (или) распоряжение ими осуществляется в соответствии с условиями заявленной таможенной процедуры и совершение действий не указанных в порядке регламентирующем пользование и распоряжение товарами, находящимися под таможенным контролем и является пользованием и распоряжением товарами в нарушение таможенной процедуры (режима), под которую они помещены.

В данном случае ЗАО «Аэро Регион» в лице его руководства, на правах собственника-распорядителя товарами направило их для реализации в другой магазин беспошлинной торговли, расположенный в зоне деятельности иного таможенного органа, по территории Российской Федерации, без его помещения по иную таможенную процедуру. В данном случае отчетливо прослеживается распоряжение имуществом, а также, если брать во внимание конечную цель деятельности ЗАО «Аэро Регион» в целом, что смыслом деятельности ЗАО «Аэро Регион» является получение прибыли, в том числе от реализации алкогольной продукции в магазинах беспошлинной торговли. Таким образом, пользование ЗАО «Аэро Регион» товарами происходит не по прямому назначению товаров (употребление алкогольных напитков), а предложение к продаже (реализация) данных товарам различным лицам, указанным в ст. 302 ТК ТС под контролем таможенного органа, либо помещением этих товаров под иные таможенные процедуры в соответствии с ТК ТС.

Доводы адвоката Кобрянова С.В., о якобы неурегулированном порядке действий при перемещении товаров на обращение в ФТС России и получение ответа из ФТС России, судья находит несостоятельными.

Согласно копии ответа заместителя начальника Главного управления организации таможенного оформления и таможенного контроля следует, что Главное управление организации таможенного оформления и таможенного контроля ФТС России, рассмотрев обращение ЗАО «Аэро Регион» от ... ... по вопросам, касающимся включения юридического лица в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли, сообщает, что в настоящее время вопросы, изложенные в указанном обращении, прорабатываются структурными подразделениями ФТС России. По итогам рассмотрения будет подготовлен и направлен ответ.

В ходе производства по делу об административном правонарушении в ФТС России был направлен запрос относительно наличия (либо отсутствия) факта обращения ЗАО «Аэро Регион» по вопросу, касающемуся разъяснения порядка перемещения товаров между магазинами беспошлинной торговли, расположенными в зоне деятельности различных таможенных органов, а также относительно обращений иных юридических лиц по аналогичному вопросу.

Из поступившего в Минераловодскую таможню ответа следует, что ... в ФТС России поступило обращение ЗАО «Аэро Регион» от ... ... по вопросам, касающимся включения юридического лица в реестр владельцев магазина беспошлинной торговли и перемещения ювелирных изделий из Центральной акцизной таможни, которая обладает компетенцией на совершение таможенных операций в отношении это категории товаров, в магазин беспошлинной торговли ....

Учитывая, что в соответствии со статьей 33 Таможенного кодекса Таможенного союза порядок включения в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли и исключения из этого реестра определяется законодательством государств членов таможенного союза, а также то, что на тот момент Федеральный закон от 27 ноября 2011 г. №311-ФЗ не вступил в силу, в адрес ЗАО «Аэро Регион» был направлен промежуточный ответ о том, что вопросы, затронутые ими в обращении прорабатываются структурными подразделениями ГУОТОиТК.

... письмо ЗАО «Аэро Регион» от ... ... было списано в дело в связи с тем, что были даны разъяснения Г.А.С. (исполнительный директор ЗАО «Аэро Регион») по телефону .... По согласованию с Г.А.С. (исполнительный директор ЗАО «Аэро Регион») письменного ответа не требуется.

По вопросу перемещения товаров, помещенных под таможенную процедуру беспошлинной торговли, между магазинами беспошлинной торговли, находящимися в регионах деятельности разных таможенных органов, ЗАО «Аэро Регион» в ГУОТОиТУ ФТС России не обращалось.

По указанному вопросу направлено письмо ФТС России от ... ... в адрес ООО «АэроТрейдСервис».

Одновременно, к данному письму ФТС России приложена копия ответа ООО «АэроТрейдСервис» (исх. ...) относительно обращения ООО «АэроТрейдСервис» от ... ... по вопросам, касающимся применения таможенной процедуры таможенного транзита в отношении товаров, помещенных под таможенную процедуру беспошлинной торговли.

Доводы адвоката Кобрянова С.В., о том, что протокол обследования от ..., протокол наблюдения от ..., а также предметы, изъятые в ходе проведения незаконных ОРМ «обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств» в соответствии с п.3 ст.26.2 КоАП РФ не могут быть использованы в качестве доказательств, т.к. получены с нарушением закона, судья находит не состоятельными.

Согласно п. 18 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2005 г. №5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» при рассмотрении дела об административном правонарушении собранные по делу доказательства должны оцениваться в соответствии со статьей 26.11 КоАП РФ, а также с позиции соблюдения требований закона при их получении (часть 3 статьи 26.2 КоАП РФ).

Протоколы и иные материалы ранее прекращенного уголовного дела в отношении лица, привлекаемого к административной ответственности за те же действия (бездействие), могут быть использованы в качестве доказательств при рассмотрении дела об административном правонарушении.

В данном случае, ... в возбуждении уголовного дела было отказано постановлением ... ввиду отсутствия состава преступления, предусмотренного ч.1 ст.188 УК РФ, а материалы по делу переданы в отдел административных расследований Минераловодской таможни, для принятия решения в рамках административного законодательства.

Доводы адвоката Кобрянова С.В. относительно неурегулированности таможенным законодательством порядка перемещения товаров между магазинами беспошлинной торговли, принадлежащих одному владельцу, используемых в рамках одной таможенной процедуры, и об ограничении прав ЗАО «Аэро Регион», в том числе на свободное распоряжение своим имуществом, не соответствует таможенному законодательству, которым установлены содержание, условия помещения, порядок функционирования МБТ, завершения таможенной процедуры.

Исходя из смысла подпунктов 5, 26 пункта 1 статьи 4, статьи 153 ТК ТС условия пользования и (или) распоряжения товарами на таможенной территории таможенного союза определяются совокупностью норм, установленных для конкретной таможенной процедуры.

Таким образом, помещая товары под таможенную процедуру беспошлинной торговли ЗАО «Аэро Регион», как профессиональный участник внешнеэкономической деятельности (ст. 33 ТК ТС), было обязано соблюдать условия заявленной таможенной процедуры (ст. 36 ТК ТС).

В соответствии с п.п. 4 п. 2 ст. 215 ТК ТС таможенная процедура «таможенного транзита» применяется при перевозке иностранных товаров от одного внутреннего таможенного органа до другого внутреннего таможенного органа.

На основании вышеизложенного следует, что в данном случае ЗАО «Аэро Регион» в связи с возникшей у Общества производственной необходимостью перемещения товаров, ранее помещенных под таможенную процедуру беспошлинной торговли и находящихся под таможенным контролем (в зоне деятельности Минераловодского таможенного поста Минераловодской таможни), в магазин беспошлинной торговли ЗАО «Аэро Регион» находящийся в зоне деятельности другого таможенного органа (Краснодарская таможня), должно было завершить таможенную процедуру беспошлинной торговли помещением товаров под иную таможенную процедуру, в рассматриваемом случае – таможенную процедуру таможенного транзита, с обязательным соблюдением условий, предусмотренных главой 32 ТК ТС.

При этом, в обязательном порядке уведомить таможенный орган о необходимости вскрытия склада с товарами, в присутствии сотрудника таможенного органа осуществить загрузку транспортного средства перемещаемыми товарами, после чего с учетом необходимых мер обеспечения соблюдения таможенного транзита перевезти под таможенным контролем товары по территории РФ.

В соответствии с п. 6 ст. 225 ТК ТС после завершения таможенной процедуры таможенного транзита перевозчик или иное заинтересованное лицо обязано совершить таможенные операции, связанные с помещением товаров на временное хранение или их таможенным декларированием в соответствии с таможенной процедурой.

После завершения таможенной процедуры таможенного транзита, в соответствии с ТК ТС товары возможно поместить под одну из вышеперечисленных таможенных процедур, в том числе и процедуру беспошлинной торговли.

При изучении имеющихся в материалах дела об административном правонарушении документов (копии ... ...; ...; ... копия приказа Минераловодской таможни ... от ... «О создании постоянной зоны таможенного контроля» с изменениями от ...; ..., ...; копии спецификации к инвойсам №№ ... от ..., ... от ...) установлено, что по адресу: ...; создана постоянная зона таможенного контроля. Получателем товаров согласно ДТ и спецификации к инвойсам является ЗАО «Аэро Регион», местом доставки (местом нахождения) товаров указано: ...

Соответственно, материалами дела об АП подтверждается факт получения товаров ЗАО «Аэро Регион», в зоне деятельности Минераловодского таможенного поста Минераловодской таможни (ПЗТК). В соответствии с инструкцией о порядке заполнения декларации на товары, утвержденной Решением Комиссии Таможенного союза от 20.05.2010 №257 "Об Инструкциях по заполнению таможенных деклараций и формах таможенных деклараций" при предварительном декларировании в графе 30 «Местонахождение товаров» указываются сведения о месте, где товары будут предъявлены таможенному органу для проведения таможенного досмотра (осмотра) товаров. Также материалами дела об АП установлено, что товары, предназначенные для реализации в магазине беспошлинной торговли хранились по вышеуказанному адресу в созданной постоянной зоне таможенного контроля.

Следовательно, при помещении прибывших в адрес ЗАО «Аэро Регион» (Минераловодский филиал) товаров под таможенную процедуру беспошлинной торговли ЗАО «Аэро Регион», было обязано знать о требованиях помещения товаров под таможенную процедуру беспошлинной торговли, и соответственно осознавало тот факт, что при помещении товаров под данную таможенную процедуру товары могут быть только реализованы в магазине беспошлинной торговли, либо помещены под иные таможенные процедуры.

Таким образом, объективная сторона правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 16.19 КоАП РФ выразилась в пользовании и распоряжении товарами в нарушение таможенной процедуры (таможенного режима) беспошлинной торговли, под которую они помещены.

КоАП РФ предусмотрена возможность привлечения к административной ответственности только за оконченные правонарушения. Административное правонарушение считается оконченным с момента, когда в результате действия (бездействия) лица имеются все предусмотренные законом признаки состава АП. ... работники Минераловодского филиала МБТ ЗАО «Аэро Регион», действуя на основании решения и поручения руководства ЗАО «Аэро Регион», находясь в постоянной зоне таможенного контроля расположенной по адресу: ...; без уведомления или разрешения таможенного органа (Минераловодский таможенный пост Минераловодской таможни) направили товары, находящиеся под таможенным контролем по территории РФ в нарушение ранние заявленной таможенной процедуры (таможенного режима) беспошлинной торговли, без помещения под иную таможенную процедуру, следовательно правонарушение, ответственность за которое предусмотрено ч. 2 ст. 16.19 КоАП России окончено ... и содержит все предусмотренные признаки состава административного правонарушения.

В соответствии со ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим кодексом предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению. Указанные обстоятельства нашли свое подтверждение в постановлении пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от ... ..., юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП России или законами субъекта РФ предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Между тем, ЗАО «Аэро Регион», как профессиональный участник внешнеэкономической деятельности знало и могло воспользоваться своими правами, предусмотренными действующим законодательством, а именно при необходимости перемещения товаров из одного магазина беспошлинной торговли в другой магазин беспошлинной торговли, находящийся в зоне деятельности иного таможенного органа, завершить ранее заявленную таможенную процедуру (таможенный режим) беспошлинной торговли в отношении перемещаемых товаров, помещением данных товаров под иную таможенную процедуру с одновременным уведомлением таможенного органа и получением разрешения таможенного органа на осуществление вскрытия склада с товарами и последующего перемещения товаров, под контролем таможенного органа.

Таким образом, судья, исследовав материалы дела об административном правонарушении в отношении ЗАО «Аэро Регион», протоколы опроса руководства и работников ЗАО «Аэро Регион», показания сотрудников Минераловодской таможни и иных лиц, приходит к выводу, что доводов адвоката Кобрянова С.В, приведенные в защиту ЗАО «Аэро Регион, не нашел своего подтверждения.

При назначении административного наказания правонарушителю по ч. 2 ст. 16.19 КоАП РФ, суд учитывает степень тяжести и характер совершенного административного правонарушения.

На основании ст. 4.2 КоАП РФ обстоятельств, смягчающих ответственность не установлено.

Обстоятельств, отягчающих административную ответственность правонарушителя, предусмотренных ст. 4.3 КоАП РФ, не установлено.

Согласно поступившего в Минераловодскую таможню заключения эксперта ... от ..., установлено что рыночная стоимость товаров, являющихся предметом административного правонарушения по делу об административном правонарушении ..., по состоянию на ... и ... составляет 556608 (пятьсот пятьдесят шесть тысяч шестьсот восемь) рублей 29 копеек ( л.д. ...).

Санкцией ч. 2 ст.16.19 КоАП РФ пользование или распоряжение товарами и (или) транспортными средствами в нарушение таможенного режима, под который они помещены, в том числе передача права использования таможенного режима посредством передачи в отношении товаров и (или) транспортных средств прав владения, пользования или распоряжения, если это допускается в соответствии с таможенным режимом, другому лицу без разрешения или письменного уведомления таможенного органа, -

влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от одного до двукратного размера стоимости товаров и (или) транспортных средств, явившихся предметами административного правонарушения, с их конфискацией или без таковой либо конфискацию предметов административного правонарушения.

Судья пришел к выводу о целесообразности назначения ЗАО «Аэро Регион» наказания в виде штрафа с конфискацией товаров, явившихся предметом административного правонарушения.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 29.5, 29.7, 29.9, 29.10, 30.1 КоАП РФ,

ПОСТАНОВИЛ :

ЗАО «Аэро-Регион» по адресу: ... ( ИНН ...), признать виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 16.19 КоАП РФ и назначить ему административное наказание в виде штрафа в однократном размере стоимости товаров в сумме 556608 (пятьсот пятьдесят шесть тысяч шестьсот восемь) рублей 29 копеек с конфискацией указанных товаров, явившихся предметом административного правонарушения: алкогольной продукции иностранного производства, в количестве 71 коробка (семьдесят одна):