Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело № 2-583/2019 по исковому заявлению Моличкович В. С. к ООО «Креатив Медиа» об установлении факта трудовых отношений, обязании внести записи в трудовую книжку, взыскании задолженности по невыплаченной заработной плате, среднего заработка за два месяца на период трудоустройства в связи с сокращением штата или численности работников, компенсации морального вреда,

У С Т А Н О В И Л:

Моличкович В.С. обратилась в суд с исковым заявлением (с учетом уточнений в порядке ст. 39 ГПК РФ) к ООО «Креатив Медиа» об установлении факта трудовых отношений, обязании внести записи в трудовую книжку, взыскании задолженности по невыплаченной заработной плате, среднего заработка за два месяца на период трудоустройства в связи с сокращением штата или численности работников, компенсации морального вреда.

В обоснование исковых требований указала, что по размещенной 31.08.2018г. на сайте HeadHunter вакансии "Начальник отдела продаж" журнала Shop&Go, после процедур собеседований, с 18.09.2018 года она вышла на работу. В первый рабочий день узнала, что журнал Shop&Go в Иркутске издает ООО "Креатив Медиа", куда её и взяли работать. ООО "Креатив Медиа" издавало журнал на основании франшизы, учредителем журнала является компания ООО "БрендНейм" г. Москва. Также в первый рабочий день директор ООО «Креатив Медиа» Буркало Р. В. объявил ей о приеме на работу на должность «Руководитель отдела продаж» журнала Shop&Go, в связи с чем ею было написано соответствующее заявление о приеме на работу с 18.09.2018г. на имя директора ООО «Креатив Медиа» Буркало Р.В., а также переданы ответчику трудовая книжка, копия паспорта, копия ИНН, копия СНИЛС, реквизиты для перечисления заработной платы и копия диплома. Ответчик указал ей рабочее место, в устной форме объяснил порядок работы и должностные обязанности, ознакомил с правилами внутреннего трудового распорядка и объявил о размере заработной платы. Рабочее место находилось по адресу: <адрес>, офис 504. Режим рабочего времени: пятидневная рабочая неделя с 9.00 до 18.00 (выходные суббота и воскресенье), что соответствует 40-часовой рабочей неделе. В её основные обязанности входило: подбор персонала, обучение персонала, прямые продажи, активные продажи, ведение переговоров, планирование продаж, управление командой. Непосредственным руководителем был сам директор ООО «Креатив Медиа» Буркало Р.В. и главный редактор журнала Shop&Go в Иркутске Буркало А. Ю.. Размер её заработной платы составлял 50000 рублей после вычета НДФЛ, включая северную и районную надбавку, а также дополнительно к этой сумме 10% с личных продаж рекламы. В процессе трудовой деятельности она неоднократно просила ответчика письменно заключить трудовой договор, на что получала ответ, что кадровыми делами занимается другая фирма по аутсорсингу и что скоро приедет специалист и оформит её официально с 18.09.2018.

22.10.2018 её вызвал ответчик и сообщил в устной форме, что журнал Shop&Go в Иркутске издается последний раз, что он начинает новое направление, о котором сообщит чуть позднее, также он дал указания не продавать больше рекламу и до конца месяца закрыть все вопросы, связанные с изданием текущей редакции журнала Shop&Go в Иркутске за октябрь. После издания октябрьского номера журнала Shop&Go, а именно 30.10.2018 её вызвал ответчик и сообщил, что в новом направлении он её как сотрудника не видит и что с 31.10.2018 она больше у него не работает. Хотя у ответчика несколько направлений деятельности и ей не был предложен перевод на другую должность или в другое подразделение (направление деятельности ответчика). В связи с тем, что она устраивалась работать "Руководителем отдела продаж" журнала Shop&Go, считает, что фактически это факт скрытой ликвидации представительства журнала в городе Иркутске либо сокращение численности работников или штата в связи с закрытием одного из направлений деятельности Ответчика, и она имеет право на гарантии и компенсации работникам, связанные с расторжением трудового договора, согласно статей 178 и 180 ТК РФ. При приеме на работу с ней не был заключен трудовой договор в письменном виде. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с работником трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе. Также работодателем не был оформлен её прием на работу согласно правилам главы 11 ТК РФ. Документы, которые необходимо предоставить работодателю, предусмотренные ч. 1 ст. 67 ТК РФ, были предоставлены ею в полном объеме. 11 октября 2018г. она получила денежный перевод на банковскую карту от главного редактора журнала Shop&Go Буркало А.Ю. (не зачисление зарплаты) за 9 отработанных дней в сентябре 20 000 рублей. 5 ноября 2018г. она получила денежный перевод на банковскую карту 18 000 рублей от ответчика Буркало Р.В., полагает, что расчет при увольнении, также просто перевод на карту. В сентябре она отработала 9 рабочих дней и заработала как минимум 22500 руб., в октябре она отработала 22 рабочих дня и заработала как минимум 47826 руб., без учета вознаграждения за личные продажи рекламы. Сумма невыплаченной заработной платы составляет 32 326 руб. Кроме того, компенсация среднего заработка за 2 месяца в связи с не уведомлением о сокращении численности работников или штата за 2 месяца до сокращения, согласно требованиям статьи 180 ТК РФ (закрытие одного из направления деятельности ответчика, а именно прекращение издания журнала Shop&Go в Иркутске), составляет 70 326 руб. Общая сумма полагающейся заработной платы и расчета при увольнении составляет 102 652 рубля. По приложению WhatsApp она отправила Буркало Р.В. сообщение с требованием заключить трудовой договор, уволить её в связи с прекращением издания журнала Shop&Go в Иркутске в соответствии со статьями 178 и 180 ТК РФ и выплатить расчет при увольнении, с компенсацией среднего заработка за 2 месяца, так как не были соблюдены требования статьи 180 ТК РФ (не уведомили письменно о сокращении численности работников или штата, в связи с закрытием одного из направлений деятельности Ответчика, т.е. издания журнала Shop&Go в Иркутске, за 2 месяца до увольнения), но никакого ответа не получила. В нарушении ч. 1 ст. 84.1 ТК РФ прекращение трудовых отношений приказом об увольнении не оформлялось и, соответственно, она не была ознакомлена с ним под роспись. Согласно ч. 4 ст. 84.1 ТК РФ в день прекращения трудового договора работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку и произвести с ним расчет в соответствии со статьей 140 Трудового Кодекса. Всех этих действий, предусмотренных ч. 4 ст. 84.1 ТК РФ, ответчиком произведено не было, трудовую книжку она забрала у ответчика 26.11.2018г. и увидела, что в ней нет никаких записей о её трудовой деятельности у ответчика. 09.11.2018г. она написала обращение в Роструд за № ПГ/39250 о нарушении трудовых прав, на что 11.12.2018г. получила официальный ответ за № 38/10-1942-18-ОБ, в котором указано, что ответчик с ней в трудовых отношениях не состоял и не состоит, и советуют обратиться в суд для решения трудового спора. Данным незаконным увольнением ей был причинен моральный вред, который выразился в нравственных переживаниях по причине утраты работы, вследствии чего у неё повысилось кровяное давление и, как факт, несколько дней мучила мигрень. Исходя из конкретных обстоятельств дела, с учетом характера и объема причиненных ей нравственных страданий, степени вины работодателя, а также требований справедливости и разумности, просит на основании ст. 394 ТК РФ компенсировать причиненный моральный вред в сумме 50 000 рублей.

Просит суд установить факт трудовых отношений с ООО «Креатив Медиа» в должности руководителя отдела продаж журнала Shop&Go с 18.09.2018 по 30.10.2018; обязать ответчика внести записи в трудовую книжку о приеме на работу 18.09.2018 и увольнении 30.10.2018 по пункту 2 части 1 статьи 81 ТК РФ; взыскать заработную плату за сентябрь и октябрь 2018г. в размере 32 326 руб.; компенсацию среднего заработка при сокращении численности или штата работников за два месяца в размере 70 326 руб., компенсацию морального вреда в сумме 50 000 руб.

В судебном заседании истец Моличкович В.С. поддержала свои исковые требования в полном объеме по основаниям, изложенным в исковом заявлении, настаивала на их удовлетворении.

Представители ответчика – Буркало Р.В., директор ООО «Креатив Медиа», представляющий ответчика на основании прав по должности, Канупа А.С., по доверенности от ДД.ММ.ГГГГ, исковые требования Моличкович В.С. не признали по доводам, изложенным в возражениях на иск, отрицали факт трудовых отношений между Моличкович В.С. и ООО «Креатив Медиа», просили в удовлетворении требований отказать.

Выслушав пояснения сторон, показания свидетелей, исследовав письменные материалы дела, оценив в соответствии с требованиями ст.ст. 59, 60 и 67 ГПК РФ все исследованные доказательства по делу, суд приходит к следующему выводу.

В соответствии с частью 1 статьи 37 Конституции Российской Федерации труд свободен. Каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию.

К основным принципам правового регулирования трудовых отношений и иных, непосредственно связанных с ними отношений исходя из общепризнанных принципов и норм международного права и в соответствии с Конституцией Российской Федерации статья 2 Трудового кодекса Российской Федерации относит, в том числе, свободу труда, включая право на труд, который каждый свободно выбирает или на который свободно соглашается; право распоряжаться своими способностями к труду, выбирать профессию и род деятельности; обеспечение права каждого на защиту государством его трудовых прав и свобод, включая судебную защиту.

В целях обеспечения эффективной защиты работников посредством национальных законодательства и практики, разрешения проблем, которые могут возникнуть в силу неравного положения сторон трудового правоотношения, Генеральной конференцией Международной организации труда 15 июня 2006 г. принята Рекомендация N 198 о трудовом правоотношении (далее - Рекомендация МОТ о трудовом правоотношении, Рекомендация).

В пункте 2 Рекомендации МОТ о трудовом правоотношении указано, что характер и масштабы защиты, обеспечиваемой работникам в рамках индивидуального трудового правоотношения, должны определяться национальными законодательством или практикой либо и тем, и другим, принимая во внимание соответствующие международные трудовые нормы.

В пункте 9 этого документа предусмотрено, что для целей национальной политики защиты работников в условиях индивидуального трудового правоотношения существование такого правоотношения должно в первую очередь определяться на основе фактов, подтверждающих выполнение работы и выплату вознаграждения работнику, невзирая на то, каким образом это трудовое правоотношение характеризуется в любом другом соглашении об обратном, носящем договорный или иной характер, которое могло быть заключено между сторонами.

Пункт 13 Рекомендации называет признаки существования трудового правоотношения (в частности, работа выполняется работником в соответствии с указаниями и под контролем другой стороны; интеграция работника в организационную структуру предприятия; выполнение работы в интересах другого лица лично работником в соответствии с определенным графиком или на рабочем месте, которое указывается или согласовывается стороной, заказавшей ее; периодическая выплата вознаграждения работнику; работа предполагает предоставление инструментов, материалов и механизмов стороной, заказавшей работу).

В целях содействия определению существования индивидуального трудового правоотношения государства-члены должны в рамках своей национальной политики рассмотреть возможность установления правовой презумпции существования индивидуального трудового правоотношения в том случае, когда определено наличие одного или нескольких соответствующих признаков (пункт 11 Рекомендации МОТ о трудовом правоотношении).

Частью 4 статьи 11 Трудового кодекса Российской Федерации установлено, что, если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном Кодексом, другими федеральными законами, были признаны трудовыми отношениями, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.

Трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором. Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается (статья 15 Трудового кодекса Российской Федерации).

Согласно части 1 статьи 16 Трудового кодекса Российской Федерации трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с этим кодексом.

Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен (часть 3 статьи 16 Трудового кодекса Российской Федерации).

В силу статьи 56 Трудового кодекса Российской Федерации трудовой договор - это соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

В статье 57 Трудового кодекса Российской Федерации приведены требования к содержанию трудового договора, в котором, в частности, указываются: фамилия, имя, отчество работника и наименование работодателя (фамилия, имя, отчество работодателя - физического лица), заключивших трудовой договор, место и дата заключения трудового договора. Обязательными для включения в трудовой договор являются следующие условия: место работы; трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы); дата начала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, - также срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с данным кодексом или иным федеральным законом; условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты); режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя); гарантии и компенсации за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, если работник принимается на работу в соответствующих условиях, с указанием характеристик условий труда на рабочем месте, условия, определяющие в необходимых случаях характер работы (подвижной, разъездной, в пути, другой характер работы); условия труда на рабочем месте; условие об обязательном социальном страховании работника в соответствии с Кодексом и иными федеральными законами.

Трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем, если иное не установлено названным кодексом, другими федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации или трудовым договором, либо со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя (часть 1 статьи 61 Трудового кодекса Российской Федерации).

Трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами (часть 1 статьи 67 Трудового кодекса Российской Федерации).

Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе, а если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми отношениями, - не позднее трех рабочих дней со дня признания этих отношений трудовыми отношениями, если иное не установлено судом (часть 2 статьи 67 Трудового кодекса Российской Федерации).

В соответствии с правовой позицией Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в абзаце третьем пункта 2.2 определения от 19 мая 2009 г. N 597-О-О, в целях предотвращения злоупотреблений со стороны работодателей и фактов заключения гражданско-правовых договоров вопреки намерению работника заключить трудовой договор, а также достижения соответствия между фактически складывающимися отношениями и их юридическим оформлением федеральный законодатель предусмотрел в части 4 статьи 11 Трудового кодекса Российской Федерации возможность признания в судебном порядке наличия трудовых отношений между сторонами, формально связанными договором гражданско-правового характера, и установил, что к таким случаям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.

Данная норма Трудового кодекса Российской Федерации направлена на обеспечение баланса конституционных прав и свобод сторон трудового договора, а также надлежащей защиты прав и законных интересов работника как экономически более слабой стороны в трудовом правоотношении, что согласуется с основными целями правового регулирования труда в Российской Федерации как социальном правовом государстве (часть 1 статьи 1, статьи 2 и 7 Конституции Российской Федерации) (абзац четвертый пункта 2.2 определения Конституционного Суда Российской Федерации от 19 мая 2009 г. N 597-О-О).

Указанный судебный порядок разрешения споров о признании заключенного между работодателем и лицом договора трудовым договором призван исключить неопределенность в характере отношений сторон таких договоров и их правовом положении, а потому не может рассматриваться как нарушающий конституционные права граждан. Суды общей юрисдикции, разрешая подобного рода споры и признавая сложившиеся отношения между работодателем и работником либо трудовыми, либо гражданско-правовыми, должны не только исходить из наличия (или отсутствия) тех или иных формализованных актов (гражданско-правовых договоров, штатного расписания и т.п.), но и устанавливать, имелись ли в действительности признаки трудовых отношений и трудового договора, указанные в статьях 15 и 56 Трудового кодекса Российской Федерации. Из приведенных в этих статьях определений понятий "трудовые отношения" и "трудовой договор" не вытекает, что единственным критерием для квалификации сложившихся отношений в качестве трудовых является осуществление лицом работы по должности в соответствии со штатным расписанием, утвержденным работодателем, - наличие именно трудовых отношений может быть подтверждено ссылками на тарифно-квалификационные характеристики работы, должностные инструкции и любым документальным или иным указанием на конкретную профессию, специальность, вид поручаемой работы (абзацы пятый и шестой пункта 2.2 определения Конституционного Суда Российской Федерации от 19 мая 2009 г. N 597-О-О).

Таким образом, по смыслу статей 11, 15 и 56 Трудового кодекса Российской Федерации во взаимосвязи с положением части второй статьи 67 названного кодекса, согласно которому трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя, отсутствие в штатном расписании должности само по себе не исключает возможности признания в каждом конкретном случае отношений между работником, заключившим договор и исполняющим трудовые обязанности с ведома или по поручению работодателя или его представителя, трудовыми - при наличии в этих отношениях признаков трудового договора (абзац седьмой пункта 2.2 определения Конституционного Суда Российской Федерации от 19 мая 2009 г. N 597-О-О).

Порядок признания отношений, связанных с использованием личного труда, которые были оформлены договором гражданско-правового характера, трудовыми отношениями регулируется статьей 19.1 Трудового кодекса Российской Федерации, часть 3 которой содержит положение о том, что неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений.

В соответствии с частью 4 статьи 19.1 Трудового кодекса Российской Федерации, если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном частями первой - третьей данной статьи были признаны трудовыми отношениями, такие трудовые отношения между работником и работодателем считаются возникшими со дня фактического допущения физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, к исполнению предусмотренных указанным договором обязанностей.

Согласно разъяснениям, содержащимся в абзаце третьем пункта 8 и в абзаце втором пункта 12 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 г. N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации", если между сторонами заключен договор гражданско-правового характера, однако в ходе судебного разбирательства будет установлено, что этим договором фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям в силу части четвертой статьи 11 Трудового кодекса Российской Федерации должны применяться положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права. Если трудовой договор не был оформлен надлежащим образом, однако работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного представителя, то трудовой договор считается заключенным и работодатель или его уполномоченный представитель обязан не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения к работе оформить трудовой договор в письменной форме (часть вторая статьи 67 Трудового кодекса Российской Федерации).

Из приведенного правового регулирования и разъяснений Пленума Верховного Суда Российской Федерации следует, что в целях защиты прав и законных интересов работника как экономически более слабой стороны в трудовом правоотношении при разрешении трудовых споров по заявлениям работников (в том числе об установлении факта нахождения в трудовых отношениях) суду следует устанавливать наличие либо отсутствие трудовых отношений между работником и работодателем. При этом суды должны не только исходить из наличия (или отсутствия) тех или иных формализованных актов (гражданско-правовых договоров, штатного расписания и т.п.), но и устанавливать, имелись ли в действительности признаки трудовых отношений и трудового договора, указанные в статьях 15 и 56 Трудового кодекса Российской Федерации.

Суды вправе признать наличие трудовых отношений между сторонами, формально связанными гражданско-правовым договором, если в ходе судебного разбирательства будет установлено, что этим договором фактически регулируются трудовые отношения. В этих случаях трудовые отношения между работником и работодателем считаются возникшими со дня фактического допущения физического лица к исполнению предусмотренных гражданско-правовым договором обязанностей, а неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений.

Между тем нормы трудового законодательства, определяющие понятие трудовых отношений, их отличительные признаки и особенности, форму трудового договора и его содержание, механизмы осуществления прав работника при разрешении споров с работодателем по квалификации сложившихся отношений в качестве трудовых, судами первой и апелляционной инстанций применены не были, как не были учтены правовая позиция Конституционного Суда Российской Федерации, изложенная в пункте 2.2 определения от 19 мая 2009 г. N 597-О-О, а также разъяснения Пленума Верховного Суда Российской Федерации, данные в постановлении от 17 марта 2004 г. N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации".

Моличкович В.С. в обоснование своих исковых требований об установлении факта трудовых отношений между ней и ответчиком ссылалась на то, что по размещенной 31.08.2018 на сайте HeadHunter вакансии «Начальник отдела продаж» после проведенного собеседования с директором Буркало Р.В. была допущена к работе в ООО «Креатив Медиа», 18.09.2018г. приступила к выполнению своих трудовых обязанностей руководителя отдела продаж журнала «Shop&Go» без оформления письменного трудового договора, рабочее место находилось по адресу: <адрес>, офис 504, режим рабочего времени: пятидневная рабочая неделя с 9.00 до 18.00 (выходные суббота и воскресенье), ссылалась на наличие подписанных ею по поручению директора Буркало Р.В. от ООО «Креатив Медиа» договора № 824 на рекламное обслуживание от 15.10.2018, прайс-лист на размещение в журнале «Shop&Go», заявки № 1 к договору на рекламное обслуживание от 15.10.2018, счета на оплату № 176 от 15.10.2018, договора № 822 на рекламное обслуживание от 02.10.2018, прайс-листа на размещение в журнале «Shop&Go», заявки № 1 к договору на рекламное обслуживание № 822 от 02.10.2018, счета на оплату № 167 от 02.10.2018, письмо от директора ООО «Креатив Медиа» Буркало Р.В. с просьбой выдавать ключи от офиса № 504, в котором её имя замазано штрихом, журнал, имеющийся на проходной у сотрудников охранного агентства по пер. Пионерский, дом 11, по выдаче и сдаче ключей от офисов, в том числе от офиса 504, где имеется её подписи на даты 24.09.2018, 25.09.2018, 26.09.2018, 27.09.2018, 28.09.2018, 01.10.2018, 03.10.2018, 04.10.2018, 05.10.2018, 08.10.2018, 09.10.2018, 10.10.2018, 11.10.2018, 12.10.2018, 15.10.2018, 16.10.2018,18.10.2018, 19.10.2018, 22.10.2018, 23.10.2018, 25.10.2018, 26.10.2018, 29.10.2018, 30.10.2018. Данные письменные документы она приложила к своему иску. В её основные обязанности входил подбор персонала, обучение персонала, прямые продажи рекламы, активные продажи рекламы, ведение переговоров с клиентами, планирование продаж рекламы, управление командой менеджеров отдела продаж. Заработную плату ей выплатили дважды путем перечисления денежных средств на банковскую карту: 11.10.2018 – 20000 руб. ей перечислила Буркало А. Ю., главный редактор журнала «Shop&Go», 05.11.2018 – 18000 руб. поступили от директора Буркало Р. В..

Возражая относительно заявленных Моличкович В.С. исковых требований к ООО «Креатив Медиа» об установлении факта трудовых отношений, ответчик ссылался на наличие между сторонами гражданско-правовых отношений по договору возмездного оказания услуг по поиску двух работников для ООО «Креатив Медиа» на должность менеджера по продажам, что Моличкович В.С. и выполнила, однако такой договор возмездного оказания услуг ответчиком представлен не был.

Как следует из пункта 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации, гражданское законодательство, в том числе определяет правовое положение участников гражданского оборота и регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников.

Согласно пункту 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Так, в соответствии с частью 1 статьи 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

К договору возмездного оказания услуг применяются общие положения о подряде (статьи 702 - 729 Гражданского кодекса Российской Федерации) и положения о бытовом подряде (статьи 730 - 739 Гражданского кодекса Российской Федерации), если это не противоречит статьям 779 - 782 этого кодекса, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг (статья 783 Гражданского кодекса Российской Федерации).

По смыслу данных норм Гражданского кодекса Российской Федерации договор возмездного оказания услуг заключается для выполнения исполнителем определенного задания заказчика, согласованного сторонами при заключении договора. Целью договора возмездного оказания является не выполнение работы как таковой, а осуществление исполнителем действий или деятельности на основании индивидуально-конкретного задания к оговоренному сроку за обусловленную в договоре плату.

От договора возмездного оказания услуг трудовой договор отличается предметом договора, в соответствии с которым исполнителем (работником) выполняется не какая-то конкретная разовая работа, а определенные трудовые функции, входящие в обязанности физического лица - работника, при этом важен сам процесс исполнения им этой трудовой функции, а не оказанная услуга. Также по договору возмездного оказания услуг исполнитель сохраняет положение самостоятельного хозяйствующего субъекта, в то время как по трудовому договору работник принимает на себя обязанность выполнять работу по определенной трудовой функции (специальности, квалификации, должности), включается в состав персонала работодателя, подчиняется установленному режиму труда и работает под контролем и руководством работодателя; исполнитель по договору возмездного оказания услуг работает на свой риск, а лицо, работающее по трудовому договору, не несет риска, связанного с осуществлением своего труда.

Судом установлено и подтверждено материалам дела, что согласно свидетельству о государственной регистрации юридического лица и свидетельству о постановке на учет ООО «Креатив Медиа» зарегистрировано и поставлено на учет в налоговом органе 23.05.2008г.

Согласно решению ООО «Креатив Медиа» от ДД.ММ.ГГГГ и приказу № от ДД.ММ.ГГГГБуркало Р. В. назначен директором ООО «Креатив Медиа».

Согласно утвержденному 07.04.2015г. Уставу ООО «Креатив Медиа» место нахождения общества – 664003, Российская Федерация, <адрес>, офис 401. Общество осуществляет следующие виды деятельности: рекламная, рекламно-информационная, корпоративные мероприятия, презентации, организация и проведение праздников, создание и производство видеороликов, фотосъемка, издание журналов и периодических публикаций и т.д.

Из штатного расписания ООО «Креатив Медиа» с 01.01.2018г., представленного в материалы дела ответчиком, усматривается, что количество штатных единиц в ООО «Креатив Медиа» составляет 8 сотрудников: директор, главный редактор, редактор, старший менеджер, менеджер по продажам 3 единицы, фотограф, с фондом оплаты труда 48000 руб. Должность руководителя отдела продаж в штатном расписании отсутствует.

В судебном заседании представители ответчика не отрицали факт издания ООО «Креатив Медиа» журнала «Shop&Go», а также адрес фактического нахождения ООО «Креатив Медиа» и редакции журнала: 664003, <адрес>, 11, офис 504.

При рассмотрении настоящего дела суду представлены для обозрения два журнала «Shop&Go» за сентябрь и октябрь 2018 года

В сентябрьском номере журнала «Shop&Go» на странице 8 перечислена редакция журнала, в том числе: директор Р. Буркало, А. Буркало; главный редактор А. Буркало; помощник редактора Юлия Русанова; руководитель отдела продаж Яна Абалымова; менеджеры отдела продаж Анна Сандакова, Вера Белова.

В октябрьском номере журнала «Shop&Go» на странице 6 также перечислена редакция журнала, но уже в качестве руководителя отдела продаж указана В. Моличкович, в качестве менеджеров отдела продаж Анна Сандакова, Акулина Орлова, Алена Федорова.

На странице 6 журнала «Shop&Go» за октябрь 2018 года размещена статья главного редактора А. Буркало «Время пришло», в которой автор сообщает читателям, что октябрьский выпуск 2018 последний выпуск команды, «…пришло время двигаться дальше, идти выше, а может и бежать».

Директор ООО «Креатив Медиа» Буркало Р.В. в судебном заседании суду пояснил, что, действительно, ООО «Креатив Медиа» подбирал кандидатуру на должность руководителя отдела продаж, Моличкович В.С. заявила о себе, он в сентябре 2018г. провел с ней собеседование, но не стал рассматривать её кандидатуру на эту должность, так как она очень волновалась, терялась на переговорах с клиентами, как продажник рекламы работать не смогла. Однако по устной с ним договоренности неплохо занималась набором персонала – менеджеров отдела. Не исключил тот факт, что Моличкович В.С. от его имени как директора ООО «Креатив Медиа» в офисе 504 по переулку Пионерский, 11, подписывала договоры с клиентами, заявки, счета, ставила на документы печать ООО «Креатив Медиа». За эти оказанные услуги, в частности, по подбору персонала, а именно двух менеджеров отдела продаж Акулины Орловой и Алены Федоровой, он и его жена заплатили Моличкович В.С. в общей сложности 38 000 руб., переведя на её банковскую карту в октябре и ноябре 2018г. суммы 20 000 руб. и 18 000 руб. В письменном виде договор о возмездном оказании услуг и трудовой договор с Моличкович В.С. заключены не были.

Факт перечисления денежных средств на банковскую карту Моличкович В.С. в ПАО «Сбербанк» суммы 20 000 руб. от Буркало А.Ю. ДД.ММ.ГГГГ и суммы 18 000 руб. от Буркало Р.В. ДД.ММ.ГГГГ подтверждается выпиской с банковского счета, представленной суду истцом, заверенной Иркутским отделением № 8586 Сбербанка.

Допрошенный в качестве свидетеля <данные изъяты> суду пояснил, что работает охранником ООО «Городской дозор» с февраля 2019г. в здании по <адрес>, <адрес>, на пропускном пункте. В этом здании находится много различных офисов разных компаний, ключи от кабинетов сотрудниками сдаются на вахту по журналу, также по журналу сотрудники компаний берут ключи перед началом рабочего дня. В конце февраля 2019г. к нему во время его дежурства обратилась Моличкович В.С. с просьбой показать и сфотографировать журнал выдачи ключей от офисов за сентябрь-октябрь 2018г. Он разрешил. Моличкович В.С. за интересующий её период времени просмотрела журнал, нашла свою фамилию, когда она получала и сдавала ключи от офиса 504, сделала фотографии страниц на телефон. Без разрешения руководства на руки он не мог выдать ей этот журнал. Однако уже в марте 2019г. журнал исчез.

Давая оценку показаниям свидетеля Мухаметова Р.З., суд не находит оснований им не доверять, поскольку не имеется доказательств его заинтересованности в исходе дела, он предупрежден об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний, показания свидетеля достоверны, относимы и допустимы, соответствуют пояснениям истца и ответчика о фактическом допуске Моличкович В.С. для работы в офис 504 ООО «Креатив Медиа» по пер. Пионерский, <адрес>, в течение сентября-октября 2018г.

Оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности, суд приходит к выводу, что между Моличкович В.С. и ООО «Креатив Медиа» с 18.09.2018г. сложились трудовые отношения без оформления трудового договора, Моличкович В.С. лично исполняла трудовые обязанности руководителя отдела продаж ООО «Креатив Медиа», истцу был установлен режим рабочего времени с 9 часов до 18 часов, выходные дни – суббота и воскресенье, истец подчинялась правилам внутреннего трудового распорядка, действовавшего у ответчика, истцу было определено конкретное рабочее место - <адрес><адрес>, в <адрес>.

Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений (статья 19.1 Трудового кодекса российской Федерации).

По мнению суда, неисполнение работодателем возложенной на него законодательством Российской Федерации обязанности по заключению трудового договора после фактического допуска работника к работе не должно лишать последнего права оформления трудовых отношений надлежащим образом.

На основании изложенного суд признает факт сложившихся трудовых отношений Моличкович В.С. с ООО «Креатив Медиа» в должности руководителя отдела продаж с 18 сентября 2018г. по 30 октября 2018г., в связи с чем, исковые требования Моличкович В.С. в этой части подлежат удовлетворению.

В соответствии со статьей 66 Трудового кодекса Российской Федерации трудовая книжка установленного образца является основным документом о трудовой деятельности и трудовом стаже работника.

Форма, порядок ведения и хранения трудовых книжек, а также порядок изготовления бланков трудовых книжек и обеспечения ими работодателей устанавливаются уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Работодатель (за исключением работодателей - физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями) ведет трудовые книжки на каждого работника, проработавшего у него свыше пяти дней, в случае, когда работа у данного работодателя является для работника основной.

В трудовую книжку вносятся сведения о работнике, выполняемой им работе, переводах на другую постоянную работу и об увольнении работника, а также основания прекращения трудового договора и сведения о награждениях за успехи в работе.

Удовлетворение исковых требований об установлении факта трудовых отношений между истцом и ответчиком является основанием для удовлетворения исковых требований работника о внесении в его трудовую книжку записи о приеме на работу и окончании трудовых отношений.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в пунктом 60 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17.03.2004 года № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации», по заявлению работника, увольнение которого признано незаконным, суд может ограничиться вынесением решения о взыскании в его пользу среднего заработка за время вынужденного прогула и об изменении формулировки основания увольнения на увольнение по собственному желанию (ч. ч. 3 и 4 статьи 394 Трудового кодекса Российской Федерации).

Суд считает, что необходимо возложить на ООО «Креатив Медиа» обязанность по внесению в трудовую книжку Моличкович В.С. запись «принята на работу на должность руководителя отдела продаж 18 сентября 2018 года», «трудовой договор расторгнут по инициативе работника пункт 3 части 1 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации 30 октября 2018 года».

При этом суд находит требования истца Моличкович В.С. об обязании ответчика внести в её трудовую книжку запись от 30.10.2018г. об увольнении по пункту 2 части 1 статьи 81 Трудового кодекса РФ необоснованными и не подлежащими удовлетворению, так как судом в ходе рассмотрения настоящего гражданского дела установлено, что работодателем в отношении должности руководителя отдела продаж, которую занимала Моличкович В.С., мероприятия по сокращению численности или штата работников организации не проводились. Сам по себе факт прекращения ООО «Креатив Медиа» издания с ноября 2018г. журнала ««Shop&Go» об этом не свидетельствует.

Доказательства обратного в материалах дела отсутствуют.

В связи с чем оснований для взыскания заработной платы за два месяца на период трудоустройства в связи с сокращением штата или численности работников в сумме 70326 руб. у суда не имеется.

Разрешая вопрос о взыскании заработной платы с ответчика в пользу Моличкович В.С., суд исходит из следующего.

К основным принципам правового регулирования трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений относится обеспечение права каждого работника на своевременную и в полном размере выплату справедливой заработной платы, обеспечивающей достойное человека существование для него самого и его семьи, и не ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда.

Согласно статье 21 Трудового кодекса Российской Федерации работник имеет право на своевременную и в полном объеме выплату заработной платы в соответствии со своей квалификацией, сложностью труда, количеством и качеством выполненной работы.

В силу статьи 135 Трудового кодекса Российской Федерации заработная плата работнику устанавливается трудовым договором в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда.

Не могут подтверждаться обстоятельства выплаты заработной платы и показаниями свидетелей.

Однако любой труд должен быть оплачен, и не может быть допущена дискриминация при оплате труда при установлении факта трудовых отношений, только из-за того, что работодатель нарушая трудовое законодательство надлежаще не оформил письменный трудовой договор и не вел учет рабочего времени.

В силу того, что факт трудовых отношений установлен, допустимых доказательств выплаты работнику заработной платы, а также основания выплаты денежной суммы 38000 руб., ответчик суду не представил, суд считает необходимым, с целью соблюдения прав гражданина на вознаграждение за труд, взыскать заработную плату Моличкович В.С. с 18 сентября 2018 года по 30 октября 2018 года в размере 19 051,52 руб.

На основании статьи 1 Федерального закона от 19 июня 2000 года № 82-ФЗ «О минимальном размере оплаты труда» (в ред. Федерального закона Федерального закона от 07.03.2018 N 41-ФЗ), минимальный размер оплаты труда с 01 мая 2018 года установлен в сумме 11 163 руб. в месяц.

Согласно статье 315 Трудового кодекса Российской Федерации оплата труда в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях осуществляется с применением районных коэффициентов и процентных надбавок к заработной плате.

В соответствии с постановлением ВЦСПС от 21 октября 1969 года № 421/26 «О размере районного коэффициента к заработной плате рабочих и служащих предприятий, организаций и учреждений, расположенных в Красноярском крае и Иркутской области, для которых этот коэффициент в настоящее время не установлен и о порядке его применения» районный коэффициент устанавливается в размере 1,20 к заработной плате рабочих и служащих предприятий, организаций и учреждений легкой и пищевой промышленности, просвещения, здравоохранения, жилищно-коммунального хозяйства, науки, культуры и других отраслей народного хозяйства, расположенных в Красноярском крае и Иркутской области, для которых этот коэффициент в настоящее время не установлен. Районный коэффициент применяется к заработку без учета вознаграждения за выслугу лет и персональных надбавок.

Начисление районных коэффициентов и процентных надбавок производится на фактический заработок работника, полученный в соответствующем месяце. В этот заработок включаются в частности, оплата по тарифным ставкам и окладам; надбавки и доплаты; повышенная оплата сверхурочных работ и работы в ночное время, в выходные и нерабочие праздничные дни; оплата простоя; премии, обусловленные системой оплаты труда; вознаграждение за выслугу лет, выплачиваемое ежемесячно, ежеквартально или единовременно (п. 1 разъяснения Минтруда РФ от 11 сентября 1995 года N 3). Предельного размера заработка, к которому должен применяться районный коэффициент и процентная надбавка, законодательство не устанавливает, поэтому их начисление необходимо осуществлять на всю сумму фактического заработка независимо от его величины.

В соответствии с постановлением главы администрации Иркутской области от 28 января 1993 года № 9 "О выравнивании районного коэффициента к заработной плате на территории Иркутской области" с 1 января 1993 года установлен единый районный коэффициент к заработной плате рабочих и служащих: в размере 1,3 - на территории остальных городов и районов юга Иркутской области (за исключением г. Ангарска, г. Черемхово и Черемховского р-на, г. Тулуна и Тулунского р-на и работников ВСЖД, по которым приняты решения облисполкома и постановления главы администрации). Пунктом 2 решения установлено затраты на выплату районного коэффициента осуществить предприятиям всех форм собственности за счет собственных средств.

Согласно п. 1 постановления СМ СССР и ВЦСПС от 24 сентября 1989 года № 794 размер процентных надбавок к заработной плате рабочих и служащих за непрерывный стаж работы на предприятиях, в учреждениях и организациях, расположенных в южных районах Иркутской области и Красноярского края установлен в размере 10% по истечении первого года работы, с увеличением на 10% за каждые последующие два года работы, но не свыше 30% заработка.

Постановлением Конституционного Суда РФ от 7 декабря 2017 года N 38-П признаны не противоречащими Конституции РФ взаимосвязанные положения статьи 129, частей первой и третьей статьи 133, частей первой, второй, третьей, четвертой и одиннадцатой статьи 133.1 ТК РФ, поскольку по своему конституционно-правовому смыслу в системе действующего правового регулирования они не предполагают включения в состав минимального размера оплаты труда районных коэффициентов и процентных надбавок, начисляемых в связи с работой в местностях с особыми климатическими условиями, в том числе в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях.

Из пункта 2 указанного постановления следует, что выявленный в настоящем постановлении конституционно-правовой смысл положений статьи 129, частей первой и третьей статьи 133, частей первой, второй, третьей, четвертой и одиннадцатой статьи 133.1 ТК РФ является общеобязательным, что исключает любое иное их истолкование в правоприменительной практике.

С учетом приведенных норм права, размер заработной платы истца за сентябрь 2018 года (с 18.09.по 30.09) составляет 5 358,24 руб., октябрь 2018 – 13 693,28 руб., всего 19051,52 руб.

В соответствии со статьей 237 Трудового кодекса РФ во всех случаях причинения работнику морального вреда неправомерными действиями или бездействием работодателя ему возмещается денежная компенсация.

Согласно п. 63 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 г. №2 (ред. от 28.09.2010г.) «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации», суд в силу статей 21 (абзац четырнадцатый части первой) и 237 Кодекса вправе удовлетворить требование работника о компенсации морального вреда, причиненного ему любыми неправомерными действиями или бездействием работодателя, в том числе и при нарушении его имущественных прав (например, при задержке выплаты заработной платы), учитывая, что Кодекс не содержит каких-либо ограничений для компенсации морального вреда и в иных случаях нарушения трудовых прав работников.

В соответствии со статьей 237 Кодекса компенсация морального вреда возмещается в денежной форме в размере, определяемом по соглашению работника и работодателя, а в случае спора факт причинения работнику морального вреда и размер компенсации определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба.

Размер компенсации морального вреда определяется судом исходя из конкретных обстоятельств каждого дела с учетом объема и характера причиненных работнику нравственных или физических страданий, степени вины работодателя, иных заслуживающих внимания обстоятельств, а также требований разумности и справедливости.

Поскольку судом установлено, что ответчиком допущены нарушения трудовых прав истца, выразившиеся в не заключении трудового договора, не выплате заработной платы, что само по себе предполагает наличие нравственных страданий, суд считает подлежащим удовлетворению требования Моличкович В.С. в части компенсации морального вреда.

Определяя размер компенсации морального вреда, подлежащего взысканию с ответчика в пользу истца, суд учитывает обстоятельства дела, характер нарушений, допущенных ответчиком, принцип разумности и справедливости, и полагает возможным удовлетворить требования истца в данной части в размере 5 000 руб.

В соответствии со ст. 98 ГПК РФ с ответчика в доход бюджета г. Иркутска подлежит взысканию государственная пошлина в размере 6762,06 руб.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 194-199 ГПК РФ, суд

Р Е Ш И Л:

Исковые требования Моличкович В. С. удовлетворить частично.

Установить факт трудовых отношений между Моличкович В. С. и обществом с ограниченной ответственностью «Креатив Медиа» в должности руководителя отдела продаж в период с 18.09.2018 года по 30.10.2018 года.

Обязать общество с ограниченной ответственностью «Креатив Медиа» внести в трудовую книжку Моличкович В. С. запись «принята на должность руководителя отдела продаж 18.09.2018г.», «трудовой договор расторгнут по инициативе работника пункт 3 части 1 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации 30.10.2018г.».

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Креатив Медиа» в пользу Моличкови В. С. заработную плату за период с 18.09.2018 по 30.10.2018 в размере 19 051,52 руб., компенсацию морального вреда 5 000 рублей.

В удовлетворении исковых требований Моличкович В. С. к обществу с ограниченной ответственностью «Креатив Медиа» в большем размере – отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Креатив Медиа» в доход бюджет г. Иркутска государственную пошлину в размере 6762,06 руб.

Решение суда может быть обжаловано сторонами в апелляционном порядке в Иркутский областной суд через Кировский районный суд г. Иркутска в течение месяца со дня его изготовления в окончательной форме.

Председательствующий Н.А. Прибыткова

Решение суда в окончательной форме принято 26.04.2019г.

Судья Н.А.Прибыткова