Статья 1124 ГК РФ. Общие правила, касающиеся формы и порядка совершения завещания.

Комментарий к статье 1124

1. По сравнению с ранее действовавшими нормами наследственного права ст. 1124 содержит более развернутые и конкретизирующие правила о форме и порядке совершения завещания.

Как и прежнее законодательство, комментируемая статья в качестве общего правила предусматривает письменную форму завещания и удостоверение его нотариусом.

В изъятие из общего правила об удостоверении завещания нотариусом закон допускает возможность удостоверения завещания иными, кроме нотариуса, лицами. Перечень случаев, при которых завещание может быть удостоверено иным лицом, ограничен и указан в законе. Помимо нотариуса завещание может быть удостоверено:

уполномоченными на это должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации на территории других государств от имени Российской Федерации и уполномоченными должностными лицами местного самоуправления (п. 7 ст. 1125 ГК и ст. ст. 1, 37, 38 Основ законодательства о нотариате; см. также комментарий к ст. 1125);

уполномоченными должностными лицами некоторых учреждений и организаций. Перечень этих лиц, учреждений и организаций, а также условия, при которых завещания могут удостоверяться данными лицами, определены в законе (п. 1 ст. 1127 ГК);

уполномоченными служащими банка при удостоверении распоряжений завещателя на случай смерти своими правами на денежные средства в банке (п. 2 ст. 1128 ГК).

Нарушение правил о письменной форме завещания и его удостоверении нотариусом или иным уполномоченным должностным лицом влечет недействительность завещания, которое в таких случаях в силу п. 1 ст. 165 ГК будет считаться ничтожным.

По мнению Н.К. Толчеева, несоблюдение правил о письменной форме завещания, прямо предусмотренных в качестве основания недействительности завещания, как и нарушение других содержащихся в законе запретов (в частности, таких, как недопустимость составления завещания недееспособным лицом, или через представителя, или совместно от имени двух и более лиц (ст. 1118 ГК), легко может быть установлено нотариусом при рассмотрении вопроса о выдаче свидетельства о праве на наследство. Поэтому подтверждения недействительности такого завещания в судебном порядке в силу ст. ст. 166, 168, 171, 1124 ГК не требуется <1>.

--------------------------------

<1> См.: Настольная книга судьи по гражданским делам / Под ред. Н.К. Толчеева. 2-е изд., перераб. и доп. М.: ТК Велби; Проспект, 2008.

2. Закон впервые допустил единственное исключение из обязательности удостоверения завещания, указав, что не подлежат удостоверению завещания, совершенные в чрезвычайных обстоятельствах (ст. 1129 ГК). Такие завещания составляются в простой письменной форме. Что касается закрытых завещаний, то хотя закон и не предусматривает их нотариального удостоверения, но они в обязательном порядке передаются нотариусу, который в подтверждение этого факта выдает завещателю свидетельство о принятии закрытого завещания по форме N 68, утвержденной Приказом Минюста России N 99.

3. В п. 2 комментируемой статьи также впервые в наследственном праве предусматриваются институт свидетелей как лиц, участвующих в наследственных правоотношениях, и предъявляемые к ним требования.

Закон допускает присутствие свидетелей при составлении, подписании, удостоверении, передаче завещания нотариусу. При этом при передаче нотариусу закрытого завещания, при вскрытии нотариусом конверта с закрытым завещанием и при оглашении закрытого завещания (п. п. 3, 4 ст. 1126 ГК) законодатель предусматривает обязательное присутствие свидетелей.

Обязательное присутствие свидетелей законом предусматривается также при подписании завещания, приравниваемого к нотариально удостоверенным завещаниям (п. 2 ст. 1127 ГК) и удостоверяемого лицами, указанными в ст. 1127 ГК, и при написании и подписании завещания, совершаемого в чрезвычайных обстоятельствах (абз. 2 п. 1 ст. 1129 ГК).

Во всех других случаях присутствие свидетеля допускается по желанию завещателя (п. 4 ст. 1125 ГК).

Количество свидетелей в указанных случаях регламентировано законом.

В отношении завещательных распоряжений, удостоверенных служащими банка (ст. 1128 ГК), следует отметить, что ни ГК, ни Постановление Правительства РФ N 351 не содержат положений об обязательности или о возможности присутствия свидетеля при совершении завещательного распоряжения в банке.

Что касается возможности присутствия свидетеля по желанию завещателя при удостоверении завещания нотариусом, то вряд ли следует говорить о его присутствии только при составлении, или подписании, или удостоверении завещания. В данном случае речь может идти о присутствии свидетеля на всех этапах совершения завещания, которые в совокупности как отдельные процессуальные действия составляют одно нотариальное действие - удостоверение завещания.

4. Вопрос о выборе свидетелей в законе не урегулирован, за исключением, пожалуй, только ситуации, когда завещание совершается в чрезвычайных обстоятельствах, т.е. в ситуации, при которой никто, кроме самого завещателя, свидетелей выбрать не может. Исходя из свободы завещания, представляется, что право выбора лица, которое будет выступать в роли свидетеля, изначально принадлежит самому завещателю как в случаях, когда присутствие свидетеля не обязательно, так и в случаях, когда присутствие свидетеля обязательно. Если у завещателя возникнут сложности с выбором кандидатуры свидетеля, то обеспечить выбор кандидатуры свидетеля в случаях, когда присутствие свидетеля обязательно, надлежит лицу, удостоверяющему завещание, поскольку отсутствие свидетеля влечет недействительность завещания.

При выборе кандидатуры свидетеля завещателю и (или) лицу, удостоверяющему завещание, следует руководствоваться требованиями, установленными законом.

5. В п. 2 ст. 1124 указан круг лиц, которые не могут быть свидетелями при составлении, подписании, удостоверении завещания или при передаче закрытого завещания нотариусу.

Аналогичные требования установлены и для лиц, которые в предусмотренных законом случаях подписывают завещание вместо завещателя, т.е. выступают в качестве рукоприкладчика (п. 3 ст. 1125 ГК).

Круг названных лиц совпадает, ограничен законом и не подлежит произвольному расширению.

К лицам, которые не могут быть привлечены в качестве свидетеля или рукоприкладчика, закон относит:

1) нотариуса или другое удостоверяющее завещание лицо. Представляется, что в этом случае речь идет не обо всех нотариусах и должностных лицах, наделенных правом удостоверять завещания, а о конкретном нотариусе или должностном лице, удостоверяющем данное завещание;

2) лицо, в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ, супруга такого лица, его детей и родителей. При передаче закрытого завещания невозможно установить, могут ли выступать в качестве свидетелей названные лица или нет. В связи с этим нотариусу следует разъяснять завещателю, передающему закрытое завещание, о требованиях, предъявляемых настоящей статьей к свидетелю, о правовых последствиях завещания, при передаче которого в качестве свидетелей выступают ненадлежащие лица, и отражать этот факт в свидетельстве о принятии закрытого завещания;

3) граждан, не обладающих дееспособностью в полном объеме, т.е. малолетних и несовершеннолетних (за исключением эмансипированных несовершеннолетних и несовершеннолетних, вступивших в брак до достижения 18 лет) и лиц, признанных судом недееспособными или ограниченно дееспособными (ст. ст. 21, 27, 29, 30 ГК);

4) неграмотных, т.е. применительно к данному случаю не умеющих читать и писать, а также лиц, которые сами относят себя к неграмотным;

5) граждан с такими физическими недостатками, которые явно не позволяют им в полной мере осознавать существо происходящего. К числу таковых в первую очередь следует отнести слепых, глухих и слепоглухонемых граждан, а также граждан хотя и полностью дееспособных, но находящихся в момент совершения завещания в состоянии, не позволяющем им в полной мере осознавать существо происходящего, например находящихся в состоянии алкогольного или наркотического опьянения, психического расстройства;

6) лиц, не владеющих в достаточной степени языком, на котором составлено завещание. Вопрос о степени владения языком, на котором составлено завещание, будет решаться нотариусом. Необходимо отметить, что указанное ограничение законодатель не распространил на закрытое завещание, поскольку до открытия наследства текст закрытого завещания никто кроме самого завещателя видеть не может.

Вышеназванные лица не могут привлекаться в качестве свидетелей как в случаях, когда присутствие свидетеля обязательно в силу закона, так и в случаях, когда свидетель может присутствовать по желанию завещателя.

6. Предъявляемые к свидетелям требования, предусмотренные в п. 2 комментируемой статьи, не распространяются на свидетелей, присутствующих при процедурах вскрытия конверта с закрытым завещанием и оглашения закрытого завещания.

Однако, исходя из практики, представляется целесообразным распространить некоторые из этих требований и на свидетелей, присутствующих при вскрытии и оглашении закрытого завещания. Например, если лицо не владеет языком, на котором ведется нотариальное делопроизводство, то теряет смысл присутствие такого лица при совершении данных нотариальных действий.

7. В соответствии с п. 3 ст. 1124 отсутствие свидетеля в случаях, когда обязательность его присутствия при составлении, подписании, удостоверении завещания или при передаче его нотариусу продиктована законом, влечет недействительность завещания, т.е. признание его ничтожным.

В то же время даже в случаях, когда присутствие свидетеля обязательно, несоответствие свидетеля установленным законом требованиям лишь может повлечь признание завещания недействительным, т.е. делает это завещание только оспоримым, и решение о признании его действительным или недействительным будет приниматься судом с учетом п. 3 ст. 1131 ГК.

В связи с этим на практике может возникнуть вопрос о том, обязан ли нотариус отказать в совершении нотариального действия в случае, если присутствующий свидетель не отвечает предъявляемым к нему законом требованиям. Исходя из возможных последствий нотариусу следовало бы рекомендовать гражданину воздержаться от совершения завещания при наличии таких свидетелей, объяснив причину рекомендации. Однако, если завещатель будет настаивать на их присутствии, представляется, что нотариус может удостоверить такое завещание, разъяснив лицам, присутствующим при его совершении, последствия оспоримости этого завещания и включив запись о данном разъяснении в текст завещания.

8. В качестве обязательных атрибутов формы завещания законодатель предусматривает указание на место и дату его удостоверения, поскольку это может повлиять на действительность завещания.

Применительно к нотариально удостоверенным завещаниям место их удостоверения следует указывать в соответствии с утвержденными Приказом Минюста России N 99 формами удостоверительных надписей.

По общему правилу таким местом признается место нахождения нотариальной конторы. Однако при наличии уважительных причин, по которым завещатель не может явиться в нотариальную контору, нотариус вправе удостоверить завещание и вне пределов нотариальной конторы. При удостоверении завещания не по месту нахождения нотариальной конторы (последние части ст. ст. 13 и 22 Основ законодательства о нотариате) в завещании представляется необходимым дополнительно указывать также конкретный адрес месторасположения помещения, в котором было удостоверено завещание, применяя по аналогии предусмотренный Приказом Минюста России N 99 порядок заполнения форм нотариальных актов N 17 - 19.

Указание конкретного адреса необходимо и в случаях удостоверения завещаний, приравниваемых к нотариально удостоверенным.

Что касается даты удостоверения завещания, то, исходя опять же из форм удостоверительных надписей и принимая во внимание, что днем открытия наследства является день смерти гражданина (ст. 1114 ГК), в завещании должны быть указаны число, месяц и год удостоверения завещания. В соответствии со ст. ст. 39, 45 Основ законодательства о нотариате в удостоверенном завещании дата его удостоверения должна быть хотя бы один раз обозначена прописью.

Требование об указании (помимо даты удостоверения) также и времени удостоверения завещания законом не предусмотрено.

Применение ГК на практике ставит вопрос о том, где должно содержаться указание о месте и дате удостоверения завещания: в тексте самого завещания или в удостоверительной надписи лица, удостоверяющего завещание. Поскольку в законе предусматривается указание о месте и дате удостоверения, а не составления или написания завещания, а также учитывая, что именно с местом и датой удостоверения завещания закон связывает наступление определенных юридических последствий, представляется достаточным указать эти атрибуты в удостоверительной надписи, а не в тексте завещания.

Требование об обязательности указания на завещании места и даты его удостоверения не распространяется на закрытые завещания (ст. 1126 ГК). Это объясняется тем, что закрытое завещание не удостоверяется, а передается нотариусу, который, по сути, удостоверяет лишь факт принятия конверта, в котором предполагается закрытое завещание. И именно дата удостоверения нотариусом факта принятия конверта с закрытым завещанием будет точкой отсчета для возникновения тех или иных последствий совершения гражданином закрытого завещания.

Хотя закон и не называет прямо такого исключения из общего правила, но следует признать, что требование об обязательности указания на завещании места и даты его удостоверения не может быть распространено и на завещание, совершенное в чрезвычайных обстоятельствах, поскольку оно совершается в простой письменной форме, никем не удостоверяется и подлежит исполнению только при условии подтверждения судом факта, что завещание совершено в чрезвычайных обстоятельствах. Вместе с тем представляется, что на таком завещании должна быть проставлена дата изложения завещателем своей последней воли, совпадающая с имевшимся в это время чрезвычайным обстоятельством. Указание этой даты является необходимым для подтверждения судом факта совершения данного завещания в период действия чрезвычайных обстоятельств.