Непропорциональное распределение прибыли в уставе - гражданское законодательство и судебные прецеденты

в уставном капитале Общества, судом установлено следующее. Как следует из оспариваемого решения, все суммы, выплаченные Обществом в адрес компании КСА DEUTAG HOLDINGS LTD (Кипр) непропорционально доле в уставном капитале Общества, должны рассматриваться для целей налогообложения в качестве дивидендов и облагаться по ставке 10% установленной СОИДН с Великобританией (стр. 12 Решения). В соответствии с п. 2 ст. 28 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», по общему правилу, часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Пункт 15.2 Устава Общества устанавливает следующий порядок распределения

момент выплат у участников общества отсутствовали обязательства по оплате уставного капитала; у общества не имелись обязательства по выплате действительной стоимости доли участника; отсутствовали также признаки несостоятельности (банкротства). В проверяемый период 2006 года действовала норма Федерального Закона, разрешающая иной, непропорциональный порядок распределения между участниками прибыли, остающейся после налогообложения (ст. 28 Федерального закона №14-ФЗ). Аналогичное положение содержалось в п.5.19. Устава общества. Таким образом, решения общего собрания участников общества от 19.01.2006, от 30.03.2007 о непропорциональном распределении чистой прибыли закону и Уставу не противоречили. Пункт 1 ст. 43 Налогового кодекса Российской Федерации в целях налогообложения определяет понятие «дивиденд» как любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации. По смыслу п/п. 10 п. 1 ст. 208 Налогового кодекса Российской Федерации выплаты, произведенные обществом участнику

указанной статьи судам необходимо учитывать следующее: вклады в имущество общества вносятся всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале, если иное не предусмотрено уставом общества. Таким образом, непропорциональное внесение вкладов в имущество общества его участниками возможно лишь в случае, если это предусмотрено уставом. Вклады в имущество общества не являются вкладами в уставный капитал общества и не изменяют размер и номинальную стоимость долей участников в уставном капитале общества (пункт 14 Постановления №90/14, тогда как вклад в имущество общества, а также целевое финансирование общества учредителем влияют на размер чистых активов общества, исходя из которого определяется действительная стоимость доли каждого участника общества, а также решается вопрос о распределении прибыли общества между участниками (статья 28 Закона об обществах). Как следует из материалов дела, в Уставе ООО «Нова Моторс» отсутствуют положения, предусматривающие обязанность участников общества по внесению вкладов в имущество общества, а также отсутствуют положения, регламентирующие порядок внесения таких взносов. Кроме того, ни при

долям в уставном капитале общества, если иной порядок определения размеров вкладов в имущество общества не предусмотрен уставом, при этом порядок непропорционального определения размеров вкладов в имущество общества может быть закреплен в уставе общества при его учреждении или внесен в устав по единогласному решению общего собрания участников общества. Вклады в имущество общества не являются вкладами в уставный капитал общества и не изменяют размер и номинальную стоимость долей участников в уставном капитале общества (пункт 14 Постановления Пленумов ВС РФ № 90, ВАС РФ №14 от 09.12.1999), тогда как вклад в имущество общества, а также целевое финансирование общества учредителем влияют на размер чистых активов общества, исходя из которого определяется действительная стоимость доли каждого участника общества, а также решается вопрос о распределении прибыли общества между участниками (статья 28 Закона об обществах). В уставе ООО «Нова Моторс» отсутствуют положения, предусматривающие обязанность участников общества по внесению вкладов в имущество общества, а также отсутствуют положения, регламентирующие

в уставном капитале общества, признается для целей налогообложения НДФЛ выплатой дивидендов, в отношении которых в соответствии с п. 4 ст. 224 Налогового кодекса РФ устанавливается льготная ставка налога. При непропорциональном распределении прибыли между участниками общества суммы, выплаченные сверх дивидендов, пропорциональных доле в уставном капитале общества, следует квалифицировать в соответствии с пп. 10 п. 1 ст. 208 Налогового кодекса РФ, как иные доходы физического лица, которые не могут рассматриваться в качестве дивидендов для целей налогообложения и в отношении них льготная ставка налога неприменима. Указанная позиция нашла свое отражение в Определении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 10.04.2008 г. N 4537/08, Постановлении Федерального арбитражного суда Уральского округа от 12.12.2007 г. N Ф09-10292/07-С2 (т. 1 л.д. 92 - 96). В разделе 11 Устава ООО НПФ «Экситон-автоматика», согласно которому общество вправе ежеквартально, раз в пол года или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества, решение об определении