Гражданский кодекс часть 1

УВД по ЦАО ГУ МВД России по Москве (далее – Заявитель, Управление, Административный орган) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к ООО «Фулерз Паб» (далее – Ответчик, ООО «Фулерз Паб», Общество) о привлечении к административной ответственности по части 4 статьи 14.17 КоАП РФ на основании протокола об административном правонарушении от 12.10.2020г. № 1266405.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 28.12.2020г. в удовлетворении заявления УВД по ЦАО ГУ МВД России по Москве отказано, суд пришел также к выводу о возврате ООО «Фулерз Паб» товара, изъятого согласно протоколу изъятия вещей и документов от 22.08.2020г., находящегося по адресу: г. Москва, ул. Покровка, д.18/18, стр.1 и г. Москва, Сибирский проезд д. 2, стр. 15.

УВД по ЦАО ГУ МВД России по Москве обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить. По мнению Административного органа при вынесении обжалуемого решения судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права, выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела.

Стороны по делу, надлежащим образом извещенные о месте и времени рассмотрения дела, представителей в судебное заседание не направили, заявлений и ходатайств суду не представили.

Рассмотрев дело в порядке статей 123, 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения решения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 6 статьи 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Судом первой инстанции установлено, что 22 августа 2020 года в 22 часа 07 минут сотрудниками 2 отделения ОООП УВД по ЦАО ГУ МВД России по г. Москве в пабе «О КОННЕЛЛС», принадлежащем ООО «Фулерз Паб», расположенном по адресу: г. Москва, ул. Покровка, д. 18/18, стр. 1, выявлены факты оборота алкогольной и спиртосодержащей продукции без специального разрешения (лицензии) и сопроводительных документов, удостоверяющих легальность их производства и оборота, определенных Федеральным законом от 22 ноября 1995 года № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота, алкогольной и спиртсодержащей продукции» (далее – Федеральный закон № 171-ФЗ), а так же в полимерной таре более 1500 мл.

В соответствии с требованиями статьей 27.8 КоАП РФ в присутствии представителя ООО «Фулерз Паб» произведен осмотр принадлежащих юридическому лицу помещений, которым было установлено следующее.

Паб расположен на первом этаже двухэтажного административного здания по вышеуказанному адресу, представлен залом для посетителей, барной стойкой, подсобными помещениями. Осмотром барной стойки и холодильного оборудования обнаружена барная карта с указанием реализуемой алкогольной продукции и ее стоимости, алкогольная продукция, расфасованная в стеклянные и пластиковые бутылки объемом по 1,5 и 2 литра с находящейся в них алкогольной продукцией - настойками. Осмотром установлено, что найденная алкогольная продукция расфасована не в потребительскую тару при отсутствии маркировки, предусмотренной статьей 12 Федерального закона № 171-ФЗ.

В рамках проверки по указанному материалу получены:

- выписка из ЕГРЮЛ в отношении ООО «Фулерз Паб», официально опубликованная на сайте https://egrul.nalog.ru/;

- получена копия Лицензии №77РПО 0012280 от 28.12.2018 г.

- выписка с портала ФС РАР;

-произведены исследования изъятой продукции, согласно справке об исследовании от 11.09.2020г. №12/13и-46 в стеклянной таре и пластиковых (полимерных) бочках содержится алкогольная продукция с содержанием объемной доли этилового спирта от 25, 4% до 43,3%; сахар от 7, 05 г/дм до 81, 8 г/дм; различных красителей; комплекса органических кислот (лимонная, яблочная, винная, молочная краситель природного происхождения); а так же ацетона, ацетальдегида, этилацетата, пентанола, безальдегида, этилбутирата, этиллактата, метилового спирта, изоамилон и иных химических соединений.

12 октября 2020 года начальником 2 отделения ОООП УВД по ЦАО ГУ МВД России по г. Москве майором полиции Л.В. Назаровым, в служебном помещении по адресу: г. Москва, Сибирский проезд, д. 2, стр. 15 составлен протокол об административном правонарушении в отношении ООО «Фулерз Паб» по части 4 статьи 14.17. КоАП РФ.

Отказывая в удовлетворении заявления, суд первой инстанции правомерно и обоснованно указал следующее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 49 ГК РФ отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

Согласно пункту 2 статьи 129 ГК РФ нахождение в обороте отдельных видов объектов гражданских прав, определяемых в порядке, установленном законом, допускается по специальному разрешению.

Пункт 1 статьи 11 Федерального закона от 22 ноября 1995 г. № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» устанавливает, что производство и оборот алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции осуществляется организациями при наличии соответствующих лицензий.

Пункт 2 статьи 18 Федерального закона № 171-ФЗ предусматривает виды деятельности, подлежащие лицензированию. Указанной нормой предусмотрено, что лицензии выдаются, в том числе, на право розничной продажи алкогольной продукции.

Пунктом 6.1. статьи 11 Федерального закона № 171-ФЗ определено, что не допускаются производство и (или) оборот алкогольной продукции в полимерной потребительской таре (потребительской таре либо упаковке, полностью изготовленных из полиэтилена, полистирола, полиэтилентерефталата или иного полимерного материала) объемом более 1500 миллилитров, за исключением производства, закупки, поставок, хранения и (или) перевозок в целях вывоза из Российской Федерации (экспорта) пива и пивных напитков в полимерной потребительской таре (потребительской таре либо упаковке, полностью изготовленных из полиэтилена, полистирола, полиэтилентерефталата или иного полимерного материала) объемом более 1500 миллилитров.

Пунктом 15 части 2 статьи 16 Федерального закона № 171-ФЗ введен запрет на розничную продажу алкогольной продукции и розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания в полимерной потребительской таре (потребительской таре либо упаковке, полностью изготовленных из полиэтилена, полистирола, полиэтилентерефталата или иного полимерного материала) объемом более 1500 миллилитров.

Частью 1 статьи 26 Федерального закона № 171-ФЗ введен запрет на производство и (или) оборот алкогольной продукции в полимерной потребительской таре (потребительской таре либо упаковке, полностью изготовленных из полиэтилена, полистирола, полиэтилентерефталата или иного полимерного материала) свыше установленного настоящим Федеральным законом объема, если иное не установлено настоящим Федеральным законом;

Оборотом алкогольной продукции статья 2 Федерального закона № 171-ФЗ называет закупку (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение, розничную продажу.

При этом алкогольной продукцией в соответствии со статьей 2 Федерального закона № 171-ФЗ признается пищевая продукция, которая произведена с использованием этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, и (или) спиртосодержащей пищевой продукции, с содержанием этилового спирта более 0,5 % объема готовой продукции.

Заявитель, установив и указав в протоколе об административном правонарушении от 12.10.2020г. № 1266405, что 22 августа 2020 года в 22 часа 07 минут ООО «Фулерз Паб» по адресу: г. Москва, ул. Покровка, д. 14/2, стр. 1 обнаружена алкогольная продукция, расфасованная в стеклянные и пластиковые бутылки объем 1,5 и 2 литра с находящейся в них алкогольной продукцией – настойками; осмотром установлено, что найденная алкогольная продукция расфасована не в потребительскую тару при отсутствии маркировки, предусмотренной статьей 12 Федерального закона № 171-ФЗ.

В связи с этим Административный орган сделал вывод, что Обществом нарушены требования Федерального закона № 171-ФЗ, выразившиеся в производстве, реализации и хранении алкогольной продукции в полимерной потребительской таре (потребительской таре либо упаковке, полностью изготовленных из полиэтилена, полистирола, полиэтилентерефталата или иного полимерного материала) объемом более 1500 миллилитров, т.е. ООО «Фулерз Паб» совершило административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена частью 4 статьи 14.17. КоАП РФ.

В соответствие с частью 1 статьи 26.2 КоАП РФ, доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Согласно части второй указанной статьи, доказательства правонарушения устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными КоАП РФ, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Статьей 17 Федерального закона № 171-ФЗ установлено, что лицензированию подлежат виды деятельности, связанные с производством и оборотом этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, за исключением закупки этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции (в целях использования их в качестве сырья или вспомогательного материала при производстве алкогольной, спиртосодержащей и иной продукции либо в технических или иных не связанных с производством указанной продукции целях) и розничной продажи спиртосодержащей продукции.

Согласно пункту 15 статьи 2 Федерального закона № 171-ФЗ дано понятие производства этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Производство такой продукции в целях ее продажи и получения прибыли, а также для собственных нужд. Не признаются производством алкогольной продукции действия по изготовлению алкогольной продукции путем смешения закупленной алкогольной продукции, содержащейся в потребительской упаковке и маркированной в соответствии со статьей 12 настоящего Федерального закона, с иной пищевой продукцией или с применением других технологических процессов (настаивание, брожение и другие) в отношении такой алкогольной продукции, совершаемые организацией, осуществляющей розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания в местах оказания таких услуг

Согласно пункту 16 статьи 2 Федерального закона № 171-ФЗ, под оборотом понимается закупка (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение, перевозки и розничная продажа.

У ООО «Фулерз Паб» имеется лицензия Департамента торговли и услуг города Москвы на осуществление закупки и розничной продажи алкогольной продукции при осуществлении услуг общественного питания № 77РПО0012280 от 22.12.2018г. сроком действия по 23.06.2020г. и продление от 08.04.2020г. сроком до 23.06.2021г.

Таким образом, как правильно установлено судом первой инстанции, вывод УВД по ЦАО ГУ МВД России по г. Москве об осуществлении ООО «Фулерз Паб» оборота алкогольной продукции без соответствующей лицензии не соответствует фактам.

Как указал Заявитель, ООО «Фулерз Паб» вменяется производство спиртосодержащей продукции.

Статья 14.17 КоАП РФ предусматривает административную ответственность за промышленное производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии, а равно с нарушением условий, предусмотренных лицензией.

Согласно пункту 1 статьи 11 Федерального закона № 171-ФЗ, производство и оборот алкогольной и спиртосодержащей продукции осуществляются организациями при наличии соответствующих лицензий.

Из содержания Федерального закона № 171-ФЗ следует, что подлежит регулированию и требует лицензирования деятельность лиц с использованием оборудования (производственных мощностей) для производства спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

В соответствии с пунктом 2 статьи 8 Федерального закона № 171-ФЗ, основное технологическое оборудование для производства этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, за исключением оборудования для производства этилового спирта по фармакопейным статьям, вина, фруктового вина, ликерного вина, игристого вина (шампанского), винных напитков без добавления этилового спирта, виноматериалов, пива и пивных напитков и для производства в соответствии с перечнем, устанавливаемым Правительством Российской Федерации, спиртосодержащей непищевой продукции, должно быть оснащено автоматическими средствами измерения и учета концентрации и объема безводного спирта в готовой продукции, объема готовой продукции.

Распоряжением Правительства Российской Федерации от 13.01.2007г. утвержден Перечень видов основного технологического оборудования для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции. В частности, к такому оборудованию относятся: перегонные установки (аппараты), аппараты, установки и колонны для очистки и ректификации этилового спирта, комплектные установки для производства спирта и ликероводочной продукции, аппараты для гидролиза растительного сырья, ферментационное оборудование (аппараты дрожжерастительные, бродильные) и т.д.

Факт наличия у Общества такого оборудования опровергаются административными материалами, в частности, ведомостью основных средств ресторана и результатами самого административного расследования.

Также сотрудниками 2 отделения ОООП по ЦАО ГУ МВД России по г. Москве при проведении проверки не выявлены и не установлены лица, непосредственно в момент проведения осмотра помещений, занятых производством настоек. В ходе административного расследования не обнаружены складские помещения для хранения продукции либо тара для расфасовки готовой продукции.

ГОСТ Р 50764-2009 «Услуги общественного питания. Общие требования». Согласно пункту 4.4. Национального стандарта Российской Федерации, утвержденный приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 03.11.2009г. № 495-ст, «Услуги по организации потребления продукции общественного питания и обслуживанию включают в себя: (организацию потребления алкогольных и безалкогольных напитков на месте оказания услуг, включая изготовление коктейлей, свежеотжатых соков и других напитков собственного производства),

ООО «Фулерз Паб» осуществляет оказание услуг общественного питания по адресу: г. Москва ул. Покровка, дом 18/18, стр. 1, пом. 1, ком. 3. согласно информации, указанной в действующей лицензии № 77РПО0012280 от 22.12.2018г. сроком действия по 23.06.2020г. и продление от 08.04.2020г. сроком до 23.06.2021г.

Продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции сопровождаются применением контрольно-кассовой техники, зарегистрированной в ИМНС России по г. Москве № 9 на ООО «Фулерз Паб», с учетом приобретения и учитывается в Единой государственной автоматизированной информационной системе, предназначенной для государственного контроля над объёмом производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, (Далее -ЕГАИС (алкоголь)).

ООО «Фулерз Паб» осуществляет оказание услуг общественного питания в полном соответствии с действующими нормами и правилами оборота алкогольной продукции, при котором в установленном законом порядке закупается сырьевой компонент таких готовых блюд, как «настойка», приготавливаемой из «водки» и различного наименования сухих фруктов, ягод, овощей.

В частности, как это подтверждается документально, производится закупка всех компонентов на основании соответствующих договоров, отгрузки товарных наименований по адресу нахождения Общества, на которое выдана вышеуказанная лицензия, где производится смешивание водки и компонентов, готовится, соответствующее меню, настойка, при этом, процесс приготовления производится в полном соответствии с технологическими картами, процесс указанного приготовления, согласно нижеизложенным нормам федерального законодательства не является производством, фактически производится приготовление готового к использованию продукта, который ежедневно, будучи приготовленным, подается конечному потребителю уже не в пластиковой таре, а в стилизованных стеклянных графинах и фужерах.

В процессе приготовления готового блюда «настойка», вся тара, используемая в технологическом процессе, маркируется в соответствии с видом конечного продукта, поскольку в постоянном режиме в меню предприятия имеется более 5-и наименований видов настоек, к каждой из которых, применяется отдельный ассортимент компонентов.

В ходе административного расследования сотрудниками УВД по ЦАО ГУ МВД России по Москве не был исследован вопрос о наличии в ресторане легального маркированного алкоголя и технологических калькуляционных карт на изготовление коктейлей согласно меню.

Согласно письму Росалкогольрегулирования от 31.01.2017г. № 2148/03-04 по вопросу возможности изготовления настоек, алкогольных коктейлей организациями, осуществляющими розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания разъяснено следующее. Согласно пункту 1 статьи 18 Федерального закона № 171-ФЗ, положения данного пункта распространяются, в том числе, на организации, осуществляющие розничную продажу алкогольной продукции (за исключением розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи) при оказании услуг общественного питания.

В соответствии с подпунктом 15 статьи 2 Федерального закона № 171-ФЗ, не признаются производством алкогольной продукции действия по изготовлению алкогольной продукции путем смешения закупленной алкогольной продукции, содержащейся в потребительской упаковке и маркированной в соответствии со статьей 12 Федерального закона № 171-ФЗ, с иной пищевой продукцией или с применением других технологических процессов (настаивание, брожение и другие) в отношении такой алкогольной продукции, совершаемые организацией, осуществляющей розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания в местах оказания таких услуг.

Таким образом, организации при наличии лицензии на розничную продажу алкогольной продукции могут осуществлять изготовление коктейлей и других напитков в процессе обслуживания потребителя при оказании услуг общественного питания с использованием алкогольной продукции, находящейся в легальном обороте, в том числе маркированной в соответствии со статьей 12 Федерального закона № 171-ФЗ.

Таким образом, само по себе смешивание закупленной ООО «Фулерз Паб» и находящейся в легальном обороте алкогольной продукции с иной пищевой продукцией при оказании услуг общественного питания в баре, а также в фирменном способе подачи полученного напитка, не образуют действия по производству алкогольной продукции в смысле, придаваемом Федерального закона № 171-ФЗ понятию «производство».

Учитывая вышеизложенное, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о документальной неподтвержденности производства Обществом алкогольной продукции.

Данный вывод согласуется также с выводом Арбитражного суда города Москвы по делу № А40-202889/20 от 11.02.2021г., в котором указано, что ООО «Фулерз Паб» не допущено нарушений в части деятельности по производству и реализации настоек.

Кроме того, суд апелляционной инстанции считает необходимым указать следующее.

Частью 4 статьи 14.17 КоАП РФ предусмотрена ответственность за производство и (или) оборот (за исключением розничной продажи) алкогольной продукции в полимерной потребительской таре (потребительской таре либо упаковке, полностью изготовленных из полиэтилена, полистирола, полиэтилентерефталата или иного полимерного материала) объемом более 1500 миллилитров.

Как указано выше и следует из протокола об административном правонарушении от 12.10.2020г. № 1266405, в баре ООО «Фулерз Паб» обнаружена алкогольная продукция, расфасованная в стеклянные и пластиковые бутылки объем 1,5 и 2 литра с находящейся в них алкогольной продукцией – настойками; осмотром установлено, что найденная алкогольная продукция расфасована не в потребительскую тару.

Так как частью 4 статьи 14.17 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за производство и (или) оборот (за исключением розничной продажи) алкогольной продукции в полимерной именно потребительской таре, в деянии Ответчика отсутствуют событие и состав административного правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 14.17 КоАП РФ.

В соответствии с частью 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Согласно части 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Учитывая изложенное, требование Административного органа о привлечении ООО «Фулерз Паб» к административной ответственности по части 4 статьи 14.17 КоАП РФ удовлетворению не подлежало.

В соответствии с частью 1 статьи 202 АПК РФ дела о привлечении к административной ответственности рассматриваются с особенностями, установленными федеральным законом об административных правонарушениях.

В постановлении по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, если в отношении их не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации или возмездного изъятия (часть 3 статьи 29.10 КоАП РФ).

Согласно абзаца 2 пункту 15.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 10 от 02.06.2004г. «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», конфискация орудия совершения или предмета административного правонарушения является видом административного наказания (статьи 3.2, 3.7 КоАП РФ), а, следовательно, может быть применена арбитражным судом только при принятии решения о привлечении лица к административной ответственности и назначении административного наказания и только в том случае, если такой вид административного наказания предусмотрен соответствующей статьей (частью статьи) Особенной части КоАП РФ.

В соответствии со статьями 3.2, 3.7 КоАП РФ конфискация имущества является видом административного наказания и может быть применена лишь в отношении орудия совершения или предмета административного правонарушения.

Согласно части 2 статьи 3.3 КоАП РФ конфискация орудия совершения или предмета административного правонарушения может устанавливаться и применяться в качестве как основного, так и дополнительного административного наказания.

По данному административному правонарушению конфискация имущества является дополнительной мерой наказания.

В силу части 3 статьи 3.7 КоАП РФ не является конфискацией изъятие из незаконного владения лица, совершившего административное правонарушение, орудия совершения или предмета административного правонарушения, изъятых из оборота либо находившихся в противоправном владении лица, совершившего административное правонарушение, и на этом основании подлежащих обращению в собственность государства или уничтожению.

В рассматриваемом случае алкогольная продукция не является изъятой из оборота.

Учитывая изложенные обстоятельства, суд первой инстанции пришёл к правильному выводу об отказе в удовлетворении заявления УВД по ЦАО ГУ МВД России по Москве.

Судом апелляционной инстанции рассмотрены все доводы апелляционной жалобы, однако они не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для отмены решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Обстоятельства по делу судом первой инстанции установлены полно и правильно, им дана надлежащая правовая оценка.

Нарушений норм процессуального права, которые привели к принятию неправильного решения, судом первой инстанции не допущено. Основания для отмены решения суда отсутствуют.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

П О С Т А Н О В И Л :

решение Арбитражного суда г.Москвы от 28.12.2020 по делу № А40-202873/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья: М.В. Кочешкова

Судьи: Д.Е. Лепихин

Т.Т. Маркова

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.