ГРАЖДАНСКОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО
ЗАКОНЫ КОММЕНТАРИИ СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА
Гражданский кодекс часть 1
Гражданский кодекс часть 2

Апелляционное определение № 33-5310/19 от 14.05.2019 Нижегородского областного суда (Нижегородская область)

Судья Гришина Н.А. Дело № 33-5310/2019

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

14 мая 2019 года г. Нижний Новгород

Судебная коллегия по гражданским делам Нижегородского областного суда в составе

председательствующего судьи: Лазорина Б.П.,

судей: Ионовой А.Н., Климовой О.С.,

при секретаре судебного заседания Опаровой Д.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании

гражданское дело по иску ФИО1 к ООО «СтройЦентр» о взыскании денежных средств, компенсации морального вреда, судебных расходов

по апелляционным жалобам ФИО1 и ООО «СтройЦентр»

на решение Ленинского районного суда г. Нижний Новгород от 09 января 2019 года.

Заслушав доклад судьи Ионовой А.Н., объяснения ФИО2 – представителя ООО «СтройЦентр», судебная коллегия

установила:

ФИО3 обратился в суд с иском к ООО «СтройЦентр», просил взыскать с ответчика денежные средства, уплаченные по договору подряда от 19 мая 2016 года, в размере 999.000 руб..

В обоснование иска указано, что 19 мая 2016 года между ФИО3 и ООО «СтройЦентр» заключен договор подряда на выполнение строительных работ для личных бытовых нужд: ремонт квартиры площадью 155 кв.м по адресу: <адрес>, под «ключ» в течение трех месяцев с момента получения авансового платежа в размере 20%, который перечисляется в течение пяти рабочих дней с момента подписания договора. Квитанциями от 19 мая 2016 года, 20 июня 2016 года перечислен авансовый платеж на сумму 250 000 руб., соответственно, 20 июня 2016 года - начало срока выполнения работ. По устной просьбе ответчика 24 июня 2016 года перечислено еще 150 000 руб.. Согласно квитанциям от 22 июля 2016 года, 02 и 18 августа 2016 года ответчику было перечислено еще 300000 руб.; квитанциями от 26 августа 2016 года, 02 сентября 2016 года, 16 сентября 2016 года, 03 ноября 2016 года, 25 ноября 2016 года, 09 декабря 2016 года перечислено еще 340 000 руб.; всего – 1 000 040 руб.. Ответчик свои обязательства нарушил: строительные работы не начаты, строительные материалы не завезены. Направив курьерской службой ООО «Гермес» ответчику 04 июля 2016 года, 29 августа 2016 года и 19 декабря 2016 года письменные уведомления с просьбой приступить к выполнению работ, истец обнаружил, что по адресу: <адрес>, пом. П2, ООО «СтройЦентр» отсутствует. 06 февраля 2017 года так же курьерской службой ООО «Гермес» истец направил претензию с предложением в течение 10 дней с момента получения претензии возвратить истцу 1 000 060 руб.. Поскольку по указанному адресу ответчик отсутствует был составлен соответствующий Акт. Истец полагает, что действиями ответчика нарушены его права как потребителя, чем причинен моральный вред.

Решением Ленинского районного суда от 09 января 2019 года постановлено: «Взыскать с ООО «СтройЦентр» в пользу ФИО1 денежные средства в сумме 999.000 (девятьсот девяносто девять тысяч) руб., компенсацию морального вреда 3.000 (три тысячи) руб., штраф в размере 100.000 (сто тысяч) руб., судебные расходы в сумме 1.650 (одна тысяча шестьсот пятьдесят) руб. и расходы по оплате услуг представителя в размере 30.000 (тридцать тысяч) руб.

Взыскать с ООО «СтройЦентр» в пользу ООО «ПрофЭксперт-НН» расходы по проведению экспертизы в сумме 7.000 (семь тысяч) руб.

Взыскать с ООО «СтройЦентр» госпошлину в доход местного бюджета в сумме 13.995 (тринадцать тысяч девятьсот девяносто пять) руб.».

Не согласившись с указанным решением, стороны подали апелляционные жалобы.

ФИО3 просит суд изменить решение в части взысканного штрафа, поскольку суд применил ст.333 ГК РФ с нарушением: без соответствующего заявления ответчика, без учета недобросовестности ответчика, представившего суду подложное Соглашение об изменении сроков выполнения работ, исключительно с целью затягивания судебного процесса и вывода имущества, что частично ответчику удалось.

ООО «СпецЦентр» решение суда просит отменить, поскольку отказав в вызове в суд эксперта, проводившего почерковедческую экспертизу, заключение которой легло в основу судебного решения об удовлетворении иска, суд необоснованно ограничил возможность доказывания ответчиком своей позиции; допрос эксперта позволил бы установить наличие либо отсутствие основания для назначения дополнительной либо повторной экспертизы, которые могли в свою очередь содержать иные выводы о принадлежности подписи на спорном соглашении между истцом и ответчиком, что повлияло бы на вывод суда об установлении факта наличия либо отсутствия просрочки в выполнении работ по договору. В дополнительной апелляционной жалобе приводится новый довод, что работы были выполнены, приняты без замечаний заказчиком и оплачены им поэтапно, по мере выполнения, в соответствии с условиями заключенного договора; суд не дал оценки указанному обстоятельству.

Законность и обоснованность решения суда первой инстанции проверена судебной коллегией по гражданским делам Нижегородского областного суда в порядке, установленном главой 39 ГПК РФ, с учетом ч.1 ст.327.1 ГПК РФ, по смыслу которой повторное рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции предполагает проверку и оценку фактических обстоятельств дела и их юридическую квалификацию, в пределах доводов апелляционной жалобы, представления и в рамках тех требований, которые уже были предметом рассмотрения в суде первой инстанции.

Обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав объяснения участвующих в деле лиц, проверив материалы дела, судебная коллегия пришла к следующему.

Согласно ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

ФИО3 является собственником жилого помещения, расположенного по адресу: <адрес> съезд, <адрес>, на основании договора купли-продажи от ДД.ММ.ГГГГ (т.1 л.д.33).

По условиям заключенного ДД.ММ.ГГГГ между ООО «СтройЦентр» (подрядчиком) и ФИО1 (заказчиком) Договора подряда выполнения строительных работ (далее – Договор), подрядчик обязуется в срок 3 месяца с момента получения авансового платежа выполнить ремонт под «ключ» в <адрес> площадью 155 кв.м, расположенной по адресу: <адрес> съезд, <адрес>: все демонтажные работы, кирпичную кладку стен, штукатурку стен по маякам, шпаклевку, грунтовку стене, монтаж перегородок и коробов из ГКЛ, оклейку стен обоями и ли другими стеновыми покроями, стяжку пола, наливной пол, облицовку пола и стен керамической плиткой (кроме мозаики) или креамогранитом, устройство напольного покрытия из ламината, установку плинтуса, сантехнические работы, разводку труб отопления, канализации, водопровода, установку радиаторов, всех сантехнических приборов, все электроустановочные работы, монтаж кондиционеров, разгрузку и подъем материалов, вывоз мусора (п.1.2 договора).

Пункт 2 Договора регламентирует цену договора (1 200 000 руб.) и порядок расчетов - перечисление авансовых платежей: в размере 20% перечисляется в течение 5 дней с момента заключения Договора, 20% - через 1 месяц с момента начала работ; 30% через 2 месяца с момента начала работ при условии выполнения не менее 50% объема работ; оставшаяся часть денежных средств перечисляется в течение 5 дней с момента окончания работ и сдачи их Подрядчиком Заказчику по акту выполненных работ (т.1 л.д. 6-9).

В материалы дела истцом в подтверждение переданных в кассу ответчика по Договору в качестве авансовых платежей денежных средств представлены квитанции к приходным кассовым ордерам:

от ДД.ММ.ГГГГ – на 50 000 руб.;

от 02. 06.2016 - на 100 000 руб.;

от ДД.ММ.ГГГГ – на 100 000 руб.;

от ДД.ММ.ГГГГ – на 150 000 руб.;

от ДД.ММ.ГГГГ – на 100 000 руб.;

от ДД.ММ.ГГГГ – на 50 000 руб.;

от ДД.ММ.ГГГГ – на 50 000 руб.;

от ДД.ММ.ГГГГ – на 100 000 руб.;

от ДД.ММ.ГГГГ – на 50 000 руб.;

от ДД.ММ.ГГГГ – на 50 000 руб.;

от ДД.ММ.ГГГГ – на 70 000 руб.;

от ДД.ММ.ГГГГ – на 50 000 руб.;

от ДД.ММ.ГГГГ – на 40 000 руб.;

от ДД.ММ.ГГГГ – на 50 000 руб.;

от ДД.ММ.ГГГГ – на 30 000 руб.;

от ДД.ММ.ГГГГ – на 20 000 руб.,

всего – 1 060 000 руб., подписанные главным бухгалтером, он же кассир, ФИО4, удостоверенные печатью ООО «СтройЦентр» (т.1 л.д. 9-11).

04 июля 2016 года ФИО3 на имя генерального директора ООО «СтройЦентр» курьером курьерской службы ООО «Гермес» направил уведомление с просьбой приступить к выполнению работ, предусмотренных Договором, поскольку свои обязательства по выплате авансовых платежей на данном этапе Заказчик выполнил в полном объеме, что подтверждается квитанциями об оплате (250 000 руб.), подрядчик же работ не начал, строительные материалы не завез (т.1 л.д.12 -13).

Уведомление адресату не вручено, отсутствует получатель, согласно отчету курьера (т.1 л.д. 13-15).

Повторное уведомление аналогичного содержания на имя генерального директора ООО «СтройЦентр» курьером курьерской службы ООО «Гермес» ФИО3 направил 29 августа 2016 года (т.1 л.д. 16).

Уведомление адресату не вручено, отсутствует получатель, согласно отчету курьера (т.1 л.д. 17-19).

Третье уведомление, когда были произведены все авансовые платежи, с просьбой приступить к выполнению предусмотренных Договором работ ФИО3 направил 19 декабря 2016 года (т.1 л.д.20).

Уведомление адресату не вручено, отсутствует получатель, согласно отчету курьера (т.1 л.д. 21-23).

06 февраля 2017 года ФИО3 направил на имя генерального директора ООО «СтройЦентр» курьером курьерской службы ООО «Гермес» претензию, в которой сообщил, что отказывается от исполнения Договора и требует возврата выплаченных авансовых платежей в размере 1 006000 руб., поскольку свои обязательства по Договору Заказчик выполнил и выплатил все предусмотренные Договором авансовые платежи, Подрядчик же к выполнению работ не приступил, несмотря на неоднократные просьбы Заказчика (т.1 л.д.24).

Претензия так же была направлена курьером курьерской службы ООО «Гермес», так же не была вручена в связи с отсутствием получателя (л.д.24-27).

Во всех случаях: при направлении уведомлений и претензии, ФИО3 адрес ООО «СтройЦентр» указывал что и в Договоре: <адрес>, пом П2, соответствующий юридическому адресу ответчика, согласно выписке из ЕГРЮЛ от ДД.ММ.ГГГГ (т.1 л.д.29-32).

Согласно выписки из ЕГРЮЛ от 18 декабря 2018 года адрес(местонахождения) ответчика с 17 ноября 2017 года: <адрес>, микрорайон Щербинки 1, <адрес>, пом. 1 (т.1 л.д.232).

В материалы дела ответчиком представлено Дополнительное соглашение к Договору подряда на выполнение строительных работ от ДД.ММ.ГГГГ, из текста которого следует, что 12 января 2017 года ФИО3 и ООО «СтройЦентр» согласовали новый срок действия Договора до ДД.ММ.ГГГГ (т.1 л.д. 101).Согласно заключению проведенной по делу в ООО «ПрофЭксперт-НН» судебной почерковедческой экспертизы от ДД.ММ.ГГГГ, подпись от имени ФИО1, расположенная в графе «от заказчика:» в представленном на исследование дополнительном соглашении от ДД.ММ.ГГГГ к договору подряда на выполнение строительных работ от ДД.ММ.ГГГГ, заключенному с ООО «СтройЦентр», выполнена не ФИО1, а другим лицом с подражанием подписи ФИО1 (т.1 л.д.201 – 225).

В материалы дела ответчик представил Акт от ДД.ММ.ГГГГ на выполнение работ-услуг (далее – Акт ), из текста которого следует, что подписавшие акт Исполнитель ООО «СтройЦентр» (в лице представителя) работы выполнил в установленные сроки в полном объеме с надлежащим качеством, а Заказчик принял работы по Договору на 1 200 000 руб., что Стороны претензий друг к другу не имеют (т.1 л.д.103).

Заказчиком ФИО1 указанный Акт не подписан. Согласно отчету об отслеживании отправления с почтовым идентификатором, описи почтовой корреспонденции, указанный Акт ФИО1 не вручен, возвращен по истечении срока его хранения отправителю (т.1 л.д. 99-100).

Принимая указанное выше решение, суд первой инстанции, руководствуясь положениями 13 Закона РФ от ДД.ММ.ГГГГ N 2300-1 "О защите прав потребителей", разъяснениями Постановления Пленума Верховного Суда РФ от ДД.ММ.ГГГГ N 17 "О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей", указал, что доказательств, соответствующих главе 6 ГПК РФ и бесспорно свидетельствующих о том, что работы, предусмотренные договором подряда, выполнены в сроки и в необходимых объемах, в нем указанных, ответчиком суду не представлено и в материалах дела не имеется; что виновными действиями ООО «СтройЦентр» были нарушены права ФИО1, как потребителя.

Судебная коллегия не усматривает оснований не согласиться с указанными выводами суда первой инстанции, что истец в соответствии со ст. 29 Закона РФ "О защите прав потребителей" вправе отказаться от исполнения договора и потребовать полного возмещения убытков в силу следующего.

Согласно п. 1 ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии с п.1 ст.708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

В соответствии с п.1 ст.709 ГК РФ в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения.

Согласно п.1, п.3 ст.715 ГК РФ заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность.

Если во время выполнения работы станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, заказчик вправе назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков и при неисполнении подрядчиком в назначенный срок этого требования отказаться от договора подряда либо поручить исправление работ другому лицу за счет подрядчика, а также потребовать возмещения убытков.

Согласно п. 1 ст. 720 ГК РФ заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

Согласно ст. 739 ГК РФ в случае ненадлежащего выполнения или невыполнения работы по договору бытового подряда заказчик может воспользоваться правами, предоставленными покупателю в соответствии со статьями 503 - 505 настоящего Кодекса.

Пунктом 4 ст. 453 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что в случае, когда до расторжения или изменения договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательств по договору, не исполнила свое обязательство либо предоставила другой стороне неравноценное исполнение, к отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения (глава 60), если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства.

В соответствии с п. 1 ст. 13 Закона Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ N 2300-1 "О защите прав потребителей" за нарушение прав потребителей изготовитель (исполнитель, продавец, уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер) несет ответственность, предусмотренную законом или договором.

Согласно п. 1 ст. 27 Закона, исполнитель обязан осуществить выполнение работы (оказание услуги) в срок, установленный правилами выполнения отдельных видов работ (оказания отдельных видов услуг) или договором о выполнении работ (оказании услуг). В договоре о выполнении работ (оказании услуг) может предусматриваться срок выполнения работы (оказания услуги), если указанными правилами он не предусмотрен, а также срок меньшей продолжительности, чем срок, установленный указанными правилами.

В силу п. 1 ст. 28 Закона, если исполнитель нарушил сроки выполнения работы (оказания услуги) - сроки начала и (или) окончания выполнения работы (оказания услуги) и (или) промежуточные сроки выполнения работы (оказания услуги) или во время выполнения работы (оказания услуги) стало очевидным, что она не будет выполнена в срок, потребитель по своему выбору вправе: назначить исполнителю новый срок; поручить выполнение работы (оказание услуги) третьим лицам за разумную цену или выполнить ее своими силами и потребовать от исполнителя возмещения понесенных расходов; потребовать уменьшения цены за выполнение работы (оказание услуги); отказаться от исполнения договора о выполнении работы (оказании услуги). Потребитель вправе потребовать также полного возмещения убытков, причиненных ему в связи с нарушением сроков выполнения работы (оказания услуги). Убытки возмещаются в сроки, установленные для удовлетворения соответствующих требований потребителя.

В случае нарушения указанных сроков потребитель вправе предъявить исполнителю иные требования, предусмотренные пунктами 1 и 4 статьи 29 настоящего Закона.

Согласно п. 6 ст. 28 указанного Закона требования потребителя не подлежат удовлетворению, если исполнитель докажет, что нарушение сроков выполнения работы произошло вследствие непреодолимой силы или по вине потребителя.

Не оспаривая сам факт заключения договора подряда с ФИО1 и оплаты по договору, ООО «СтройЦенрт» со ссылкой на дополнительное соглашение от ДД.ММ.ГГГГ и Акт настаивал на продлении срока выполнения работ до ДД.ММ.ГГГГ и выполнении их в полном объеме.

Между тем, указанным выше экспертным заключением опровергается факт заключения с ФИО1 дополнительного соглашения , продлившим срок исполнения договора до ДД.ММ.ГГГГ. Иных доказательств, подтверждающих позицию ООО «СтройЦенрт», что согласованный сторонами срок исполнения подрядных работ по Договору не нарушен, вопреки требованиям ст.56 ГПК РФ ответчиком в материалы дела не представлено.

Довод апелляционной жалобы ответчика, что суд необоснованно отказал в вызове эксперта для допроса в судебном заседании, чем лишил ответчика возможности установить наличие либо отсутствие оснований для назначения дополнительной экспертизы, отмены или изменения оспариваемого решения не влечет, поскольку в ст.87 ГПК РФ указано, что в случаях недостаточной ясности или полноты заключения эксперта суд может назначить дополнительную экспертизу; повторная экспертиза может быть назначена в связи с возникшими сомнениями в правильности или обоснованности ранее данного заключения, наличии противоречий в заключениях нескольких экспертов.

То есть, приведенная норма процессуального права закрепила основания для назначения дополнительно или повторной экспертизы, которые возникают не в связи допросом проводившего экспертизу эксперта, а в связи с перечисленными недостатками проведенной экспертизы либо для устранения противоречий в заключениях нескольких экспертов.

Поскольку ходатайство представителя ООО «СтройЦенрт» не было обоснованно, суд первой инстанции правомерно отказал в вызове эксперта в судебное заседание для допроса.

Из исполнения истцом своих обязательств по авансовым платежам, в соответствии с условиями договора свидетельствует лишь о надлежащем исполнении ФИО1 принятых на себя обязательств, из которых с необходимостью не следует исполнение ответчиком предусмотренных Договором работ в согласованные сроки.

Ни одного письменного доказательства либо свидетельских показаний выполнения подрядных работ: по закупке материалов, их оплате, доставке по адресу заказчика, об объеме и качестве выполненных работ, любых иных, кроме не подписанного истцом Акта ответчик в материалы дела вопреки требованиям ст.56 ГПК РФ так же не представил.

В связи с чем, довод апелляционной жалобы, что суд дал неправильную оценку тому, что оплата работ произведена, а Акт не подписан, отмену оспариваемого решения не влекут. При этом суд первой инстанции правомерно указал, что окончательный расчет с подписанием акта выполненных работ, предусмотренный п.2.1.1 Договора, между сторонами не произведен. Ответчик не представил доказательств, что им было получено 1 200 000 руб., не 1 060 000 руб., как заявлено и подтверждено истцом. Указанное обстоятельство так же опровергает доводы ответчика о полном исполнении сторонами своих обязательств по Договору.

Таким образом, правовых оснований для отмены оспариваемого решения по доводам апелляционной жалобы ООО «СтройЦенрт» судебная коллегия не усматривает.

Довод апелляционной жалобы истца о неправильном применении ст.333 ГК РФ к взысканной сумме штрафа отмены или изменения оспариваемого решения не влечет, поскольку требования об обязательно письменной форме заявления о снижении размера неустойки, штрафа по ст.333 ГК РФ законодатель не предусмотрел.

Следовательно, снижение суммы штрафа судом с применением ст.333 ГК РФ по устному заявлению представителя ответчика в судебном заседании от ДД.ММ.ГГГГ является законным и обоснованным (т.2 л.д.10).

Разрешая спор, суд правильно установил имеющие значение для дела фактические обстоятельства, и дал им надлежащую юридическую оценку в соответствии с нормами материального права.

Таким образом, апелляционные жалобы не содержат ссылок на какие-либо новые, не установленные судом первой инстанции, имеющие значение по делу, обстоятельства, нуждающиеся в дополнительной проверке, которые могли повлиять на приятое судом решение.

Основания к отмене решения суда, предусмотренные ст. 330 ГПК РФ, не установлены.

Руководствуясь ст.ст. 328, 329 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия

определила:

решение Ленинского районного суда г. Нижний Новгород от 09 января 2019 года оставить без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи