Контролируемая задолженность дивиденды - гражданское законодательство и судебные прецеденты

дивидендов, сочтя в качестве таковых проценты по контролируемой задолженности, выплаченные компании. Не согласившись с выводами налогового органа, общество обратилось в арбитражный суд, решением которого произведенные доначисления признаны незаконными. Суд указал, что пункт 4 статьи 269 НК РФ не распространяется на те случаи, когда при погашении долгового обязательства проценты выплачиваются между двумя российскими организациями. Постановлением суда апелляционной инстанции, с выводами которого согласился суд округа, решение суда отменено и в удовлетворении требований общества отказано. Рассмотрев дело по кассационной жалобе налогоплательщика, Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации оставила в силе решение суда первой инстанции, указав на следующее. Одним из последствий отнесения задолженности по долговому обязательству к контролируемой является то, что, в соответствии с пунктом 4 статьи 269 НК РФ, сумма процентов, признаваемая по правилам пункта 2 данной статьи избыточной (положительная разница между фактически начисленными и предельными процентами), приравнивается в целях налогообложения к дивидендам , уплаченным иностранной организации. Вместе с тем

косвенного участия этой иностранной организации в уставном (складочном) капитале (фонде) российской организации, и деления полученного результата на три (для банков и организаций, занимающихся исключительно лизинговой деятельностью, - на двенадцать с половиной). В соответствии с абзацем первым пункта 3 и пунктом 4 статьи 269 Налогового кодекса в состав расходов при исчислении налога на прибыль российской организации включаются проценты по контролируемой задолженности, рассчитанные в соответствии с пунктом 2 данной статьи, но не более фактически начисленных процентов (предельные проценты), а положительная разница между начисленными процентами и предельными процентами приравнивается в целях налогообложения к дивидендам . Приведенные положения Налогового кодекса по своей природе являются специальными нормами, направленными на противодействие злоупотреблениям в налоговых правоотношениях (определения Конституционного Суда Российской Федерации от 24.03.2015 № 695-О и от 17.07.2014 № 1578-О, постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.11.2011 № 8654/11). Согласно сформированному в судебной практике подходу воля законодателя в данном случае состоит в исключении возможности

пришли к выводу о наличии у налогового органа правовых оснований для принятия решения в оспоренной части. Судебные инстанции исходили из доказанности управлением совокупности обстоятельств, свидетельствующих о неправомерном включении обществом в состав расходов, уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль за 2013-2014 годы, процентов, начисленных по контролируемой задолженности в сумме, превышающей предельную величину признаваемых расходом процентов, предусмотренную пунктом 2 статьи 269 Налогового кодекса, что привело к завышению заявителем убытка для целей исчисления налога на прибыль. Вместе с тем суды указали, что согласно дополнительным соглашениям, заключенным между обществом и займодавцами, сумма начисленных процентов по договорам займа переведена в основной долг, что приравнивается к выплаченным иностранному лицу дивидендам . В этой связи суды признали наличие у общества как налогового агента на дату выплаты дивидендов иностранному лицу обязанности по исчислению и уплате налога на доход, полученный иностранным участником (акционером). В то же время судами учтено, что общество не является налоговым агентом при выплате процентов

квартал (частично) 2013 года процентов в размере 89 718 347,50 рублей заимодавцу – компании «SCL (BENELUX) B.V» (Нидерланды). По мнению налогового органа, вопреки пункту 4 статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – Налоговый кодекс), общество не исполнило обязанности налогового агента по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет налога с доходов иностранной фирмы с суммы положительной разницы между начисленными процентами и предельными процентами по контролируемой задолженности. По итогам налоговой проверки инспекция начислила обществу 13 457 752 рубля налога на доходы иностранной организации в виде дивидендов , применив ставку 15% в соответствии с положениями подпункта «b» пункта 1 статьи 10 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Нидерландов от 16.12.1996 «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество» (далее - Соглашение). Кроме того, в ходе выездной налоговой проверки инспекцией также было установлено, что в 2014 – 2015 годах между обществом и

сумму 3 828 357 913 рублей. Кроме того, налоговый орган, установив факт перечисления в 2012 году - 1 квартале 2013 года ранее начисленных процентов заимодавцу в размере 5 406 761 368 рублей, произвел переквалификацию положительной разницы между начисленными процентами и предельными процентами, исчисленными в соответствии с пунктами 2 - 4 статьи 269 Налогового кодекса, в дивиденды, уплаченные иностранной компании, в отношении которой существует контролируемая задолженность (компания «Immofinanz AG»), составившие 4 743 114 550 рублей. Поскольку обществом при перечислении в адрес заимодавца сумм начисленных процентов (переквалифицированных в дивиденды ) налог на доходы иностранных организаций в качестве налогового агента не исчислялся, не удерживался и не перечислялся, инспекция произвела начисление указанного налога исходя из ставки 15 процентов в соответствии с положениями подпункта «b» пункта 2 статьи 10 Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством Австрийской Республики «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» от 13.04.2000 (далее – Конвенция). Признавая

правильному выводу о наличии правовой неопределенности в содержании налогового закона, которая в соответствии с пунктом 7 статьи 3 и пунктом 2 статьи 24 Налогового кодекса подлежит истолкованию в пользу общества. Следовательно, в случаях возникновения контролируемой задолженности в результате выдачи займа российской организацией наступают только последствия, предусмотренные пунктом 3 статьи 269 Кодекса в виде ограничения вычета процентов при исчислении налога, а возложение на российскую организацию-заемщика обязанности налогового агента при выплате процентов по такому займу другой российской организации не основано на законе. Судебная коллегия также считает необходимым отметить, что пункт 4 статьи 269 Налогового кодекса применяется в целях пресечения ухода иностранных организаций от налогообложения в Российской Федерации в тех случаях, когда под видом процентов им выплачиваются дивиденды и, как следствие, налог у источника выплаты не удерживается (в силу установленных международными соглашениями об избежании двойного налогообложения пониженных ставок налога при выплате процентов или полного освобождения данных выплат от налогообложения). Изложенное, в частности,

своевременности уплаты налога на прибыль за период с 01.01.2011 по 31.12.2012. В ходе выездной налоговой проверки налоговым органом установлены следующие оспариваемые обществом нарушения законодательства о налогах и сборах: -неполная уплата 1 578 558 рублей налога на прибыль за 2011 - 2012 годы в результате завышения обществом внереализационных расходов в части выплаты процентов учредителю «CENTRAL ENERGY AG» (Швейцария) на сумму, превышающую предельную величину процентов по контролируемой задолженности в размере 7 892 795 рублей; -неуплата 1 183 918 рублей налога на прибыль с доходов, полученных в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями, за 2011-2012 годы. Указанные нарушения отражены в акте выездной налоговой проверки от 06.10.2014 № 2.14-10/33, который вручен уполномоченному представителю общества лично под роспись. Извещением от 06.10.2014 № 254 налоговый орган пригласил ООО «Красноярская Процессинговая Компания» на рассмотрение материалов выездной налоговой проверки 11.11.2014 в 15 часов 00 минут. Рассмотрение материалов проверки проводилось налоговым органом 11.11.2014 в отсутствие уполномоченного представителя общества.

положительной разницы, приравненной к дивидендам, уплаченным иностранной организации, в отношении которой существует контролируемая задолженность, российской организации необходимо удержать налог и перечислить его в бюджет. Суд первой инстанции согласился с выводом налогового органа, что в соответствии с положениями пункта 2 статьи 269 НК РФ сумма предоставленного Обществу займа является контролируемой задолженностью, расчет предельного размера процентов относимых на расходы в целях определения налогооблагаемой базы по налогу на прибыль, должен осуществляться с учетом положений данного пункта статьи 269 НК РФ. Суд первой инстанции оценил довод заявителя и о применении к спорным правоотношениям норм международного договора. В соответствии с пунктом 1 статьи 11 Конвенции между Правительством РФ и Правительством Португальской Республики от 29.05.2000 (далее - Конвенция), проценты, возникающие в одном Договаривающемся Государстве и выплачиваемые резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в этом другом Государстве. В соответствии с п.1 ст.10 Конвенции дивиденды , выплачиваемые компанией, которая является резидентом одного Договаривающегося Государства, резиденту другого Договаривающегося

European Management N.V. (Нидерланды), входящими в консолидированную группу Atrium. Налоговый орган пришел к выводу о том, что ООО «Ритейл Тольятти» в нарушение пунктов 2 и 3 статьи 269 Кодекса не рассчитывало предельную величину процентов по контролируемой задолженности, что привело к завышению расходов на сумму процентов, начисленных по контролируемой задолженности, в 2011 году на общую сумму 86 522 675 руб., в 2012 году - на общую сумму 8 444 779 руб., и к неуплате налога на прибыль организаций в сумме 13 649 186 руб. Сумму процентов, превышающих предельную величину процентов, налоговый орган на основании пункта 4 статьи 269 Кодекса квалифицировал в качестве дивидендов в пользу иностранной организации (Atrium European Real Estate Limited, о.Джерси) и обязал ООО «Ритейл Тольятти» удержать и перечислить в бюджет налог с дохода иностранной организации по ставке 15% в сумме 12 000 397 руб. за 2011 год. Данная сумма налога сложилась из суммы налога на прибыль с