подлежащих включению в состав расходов, с учетом положений пункта 1 данной статьи применяются следующие правила: налогоплательщик обязан на последнее число каждого отчетного (налогового) периода исчислять предельнуювеличину признаваемых расходом процентов по контролируемой задолженности путем деления суммы процентов, начисленных налогоплательщиком в каждом отчетном (налоговом) периоде по контролируемой задолженности, на коэффициент капитализации, рассчитываемый на последнюю отчетную дату соответствующего отчетного (налогового) периода; при этом коэффициент капитализации определяется путем деления величины соответствующей непогашенной контролируемой задолженности на величину собственного капитала, соответствующую доле прямого или косвенного участия этой иностранной организации в уставном (складочном) капитале (фонде) российской организации, и деления полученного результата на три (для банков и организаций, занимающихся лизинговой деятельностью, - на двенадцать с половиной); в целях данного пункта при определении величины собственного капитала в расчет не принимаются суммы долговыхобязательств в виде задолженности по налогам и сборам, включая текущую задолженность по уплате налогов и сборов, суммы отсрочек, рассрочек и инвестиционного налогового кредита; пункт 3, согласно
процентов по межбанковским кредитам принимается во внимание информация только о межбанковских кредитах. При этом существенным отклонением размера начисленных процентов по долговому обязательству считается отклонение более чем на 20 процентов в сторону повышения или в сторону понижения от среднего уровня процентов, начисленных по долговому обязательству, выданному в том же квартале на сопоставимых условиях. При отсутствии долговых обязательств, выданных в том же квартале на сопоставимых условиях, предельнаявеличинапроцентов, признаваемых расходом, принимается равной ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, увеличенной в 1,1 раза, - при оформлении долговогообязательства в рублях, и на 15 процентов - по кредитам в иностранной валюте. 2. Если размер непогашенных налогоплательщиком - российской организацией долговых обязательств, предоставленных иностранной организацией, более чем в три раза (для кредитных организаций и организаций, занимающихся лизинговой деятельностью, - более чем в двенадцать с половиной раз) превышает разницу между суммой его активов и величиной обязательств (далее для целей настоящего пункта - собственный капитал) на
отношении контролируемой задолженности. При рассмотрении настоящего спора суд первой инстанции, изучив представленные в материалы дела доказательства, установил, что между обществом (заемщик) и иностранной компанией IMMOFINANZ CORPORATE FINANCE CONSULTING GMBH (заимодавец) 30.10.2006 заключен договор займа, в рамках исполнения которого обществу предоставлены денежные средства в общем размере 303 475 000 Евро. Начисленные по указанному договору проценты учитывались обществом в полном объеме в составе внереализационных расходов в период с 2006 по 2011 годы без учета предельной величины процентов по долговым обязательствам по контролируемой задолженности, что привело, по мнению инспекции, к завышению обществом убытка для целей исчисления налога на прибыль и неуплате налога на прибыль в общей сумме 528 804 187 рублей. Суд первой инстанции, изучив полно и всесторонне представленные сторонами в материалы дела доказательства, установил, что займодавец, компания IMMOFINANZ CORPORATE FINANCE CONSULTING GMBH, в период с 2006 по 2011 годы являлась аффилированной материнской компании налогоплательщика – IMMOFINANZ AG, владеющей более чем 20 процентами
В то же время судами учтено, что общество не является налоговым агентом при выплате процентов российской организации - банку, в связи с чем проценты, начисленные по кредитному договору с банком, признаны не подлежащими переквалификации в дивиденды. Расчет управлением налоговых обязательств общества (как налогового агента) по налогу на прибыль иностранных организаций с доходов в виде дивидендов на основании произведенных расчетов предельнойвеличиныпроцентов по контролируемой задолженности судами проверен и признан правильным. Доводы, изложенные в кассационной жалобе (в том числе о том, что взаимозависимое иностранное лицо не оказало влияния на формирование долговогообязательства , которое создало или увеличило расходы налогоплательщика по процентам; о неверном применении пункта 2 статьи 269 Налогового кодекса с учетом условий международного договора; о наличии у банка обеспечения, предоставленного самим обществом), являлись предметом рассмотрения судов и получили надлежащую правовую оценку с учетом установленных обстоятельств дела. Приведенные доводы не подтверждают существенных нарушений судами норм права, повлиявших на исход дела, не
запятой. Следовательно, отсутствуют основания считать, что четыре критерия сопоставимости могут использоваться отдельно друг от друга. Сопоставимость определяется сразу по всем четырем критериям, что исключает возможность выделения групп сопоставимости по усмотрению налогоплательщика. Следовательно, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что определение сопоставимости долговых обязательств по группам не обоснованно нормами законодательства о налогах и сборах. Относительно определения ставки рефинансирования ЦБ РФ суд первой инстанции также сделал правильные выводы. По результатам проверки предельная величина процентов по долговым обязательствам за 2006 год составила 335558139,20 рублей, за 2007 год - 409150723 рубля. Указанные в таблицах 2.1.7, 2.2.16 Акта проверки кредитные договоры (т. 7 л.д. 57-238, т. 8) содержат условие об изменении процентной ставки в течение всего срока действия долгового обязательства. Налоговым органом, исходя из положений статей 272 и 285 НК, моментом определения внереализационных расходов в виде процентов по долговым обязательствам 2006 года определены: 31.03.206, 30.09.2006 и 31.12.2006 года, 2007 год -31.03.2007, 30.09.2007
является одно и то же физическое лицо, то суд первой инстанции правильно указал, что данное обстоятельство не свидетельствует о какой-либо взаимозависимости заявителя и этих поставщиков. Доказательств обратного инспекцией не представлено. В ходе проверки инспекцией установлено, что обществом занижена налоговая база за 2005 г. на 1 359 193 руб. и занижен налог на прибыль на 326 206 руб. в результате нарушения п. 1 ст. 269 НК РФ. Налоговым органом установлено, что обществом превышена предельная величина процентов по долговым обязательствам , признаваемым внереализационным расходом, принимаемая равной ставке рефинансирования Центрального банка РФ, увеличенной в 1,1 раза, - при оформлении долгового обязательства в рублях и равной 15 процентам - по долговым обязательствам в иностранной валюте, что повлекло завышение внереализационных расходов на 1 359 193 руб. Всего, с учетом выявленного в ходе проверки права общества на уменьшение налоговой базы на сумму убытка, полученного за 2004 год, сумма неуплаченного налога на прибыль составила 228 344 руб.
17008 от 24.11.2008г. АКБ «Алмазэргиэнбанк» ОАО 31.12.08г. т.д. 2 л.д.41-43 т.д. 2 л.д.44-47 1 Фактически начисленные проценты, руб. 186 862 170 765 2 Ставка по кредиту, % 18.00 25.00 3 Ставка рефинансирования на дату привлечения денежных средств, % 11.00 12.00 4 предельная величины процентов по долговым обязательствам для включения в состав внереализационных расходов исходя из ставки рефинансирования на дату привлечения денежных средств, % (строка 3*1,1), с 01.09.2008г. – 1,5 16.5 18.00 5 Предельная величина процентов по долговым обязательствам , подлежащим включению в состав внереализационных расходов по данным организации, руб. 186 862 170 765 6 Ставка рефинансирования на дату признания расходов в виде процентов по долговым обязательствам, % 11.00 12.00 7 предельная величины процентов по долговым обязательствам для включения в состав внереализационных расходов, % (строка 6*1,1) с 01.09.2008г. - 1,5 16.5 18.00 8 Предельная величина процентов по долговым обязательствам, подлежащим включению в состав внереализационных расходов по данным проверки, руб. (строка 1/строка
