Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в судебном заседании дело по исковому иску ООО «СОЛОД» (ОГРН 1147746322965, ИНН 7729767777, дата регистрации 25.03.2014, 121471, Москва, улица Рябиновая, дом 44)

к ООО «МДС ПРОЕКТ» (ОГРН 1157746365215, ИНН 7701333096, дата регистрации 21.04.2015, 105062, Москва, ул. Покровка, д. 29, по./эт/ком III/1/2)

третье лицо: ООО «Акватерра», ООО «Интер-Трейд», АО «Грин-ти», ООО «Брэнд», ОАО «Останкинский завод напитков»

о взыскании 983 413 руб. 00 коп.

При участии:

от истца: Моисеенкова Ю.Н. (по дов. от 01.02.2017 б/н, паспорт),

от ответчика: Аткаева А.М-С. (по дов. от 09.01.2017 б/н, паспорт),

от третьих лиц: ООО «Акватерра» - не явился, извещен,

ООО «Интер-Трейд» - не явился, извещен,

АО «Грин-ти» - не явился, извещен,

ООО «Брэнд» - Кудряшова Н.С. доверенность от 29.08.2016г. б/н, паспорт, Рашев О.В. доверенность от 21.09.2016г. б/н, паспорт,

ОАО «Останкинский завод напитков» - Шамуилова Ю.Ф. доверенность от 29.03.2016г. №62, паспорт,

УСТАНОВИЛ:

ООО «СОЛОД» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением о взыскании с ООО «МДС ПРОЕКТ» убытков в размере 983 413 руб. 00 коп.

Истец в судебном заседании поддержал исковые требования в полном объеме.

Ответчик против удовлетворения исковых требований возражал по доводам, изложенным в отзыве.

Определением от 06.07.2017г., привлечены в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора в порядке ст. 51 АПК РФ: ООО «Брэнд», ОАО «Останкинский завод напитков».

Дело рассмотрено в порядке ст.ст.123, 156 АПК РФ в отсутствие третьих лиц (ООО «Акватерра», ООО «Интер-Трейд», АО «Грин-ти»), надлежащим образом извещенных о дате, времени и месте судебного разбирательства.

Рассмотрев материалы дела, выслушав представителей истца, ответчика и третьих лиц (ООО «Брэнд», ОАО «Останкинский завод напитков»), оценив представленные доказательства в их совокупности и взаимосвязи, суд считает требования истца обоснованными и подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материала дела, между ООО «МДС-Проект» и ООО «Солод» заключен Договор поставки №ПМ-011 от 03.12.2015г. на поставку продукции под товарным знаком «Страна Лимония».

ООО «МДС-Проект» выдало ООО «Солод» сертификат Генерального дистрибьютора. Из указанного сертификата следует, что ООО «Солод» имеет право распространять (продавать) продукцию с использованием товарных знаков «Страна Лимония», принадлежащих ООО «МДС-Проект».

ООО «Солод» по Договору поставки № ПМ-011 от 03.12.2015г. приобрело у ООО «МДС Проект» товар - безалкогольный газированный напиток, маркированный товарным знаком «Страна Лимония» на общую сумму 16 329 476,40 руб.

ООО «Солод» произвело ООО «МДС Проект» оплату за проданный товар в сумме 16 132 916,40 рублей, что подтверждается Актом сверки.

В свою очередь ООО «Солод» реализовало приобретенный у ООО «МДС Проект» товар третьим лицам - ООО «Акватэрра», ООО «Интер-Трейд», АО «Грин-ти».

В связи с претензиями правообладателей товарного знака «Страна Лимония» об отсутствии у ООО «МДС Проект» прав на использование и продажу товаров с использованием товарных знаков «Страна Лимония», ООО «Акватэрра», ООО «Интср-Трейд», АО «Грин-ти» произвели возврат ООО «Солод» безалкогольного газированного напитка с использованием товарного знака «Страна Лимония» на общую сумму 930 313 руб., что подтверждается письмами ООО «Акватэрра» от 09.12.2016, АО «Грин - Ти» от 13.01.2017, ООО «Интер Трейд» от 06.03.2017, товарными накладными о возврате товара, нотариальным удостоверением электронной переписки.

Статьей 9.2 Договора поставки № ПМ-011 от 03.12.2015г. установлено, что стороны вправе в любое время в одностороннем внесудебном порядке расторгнуть настоящий договор, уведомив о расторжении договора письменно за две недели до предполагаемой даты досрочного расторжения.

ООО «Солод» 18.01.2017 направило ООО «МДС Проект» уведомление о расторжении Договора и указало, что ООО «СОЛОД» вернуло ООО «МДС Проект» товар на общую сумму 930 313 руб., что ООО «МДС Проект» может забрать весь товар по адресу Московская область, г. Щелково, ул. Хотовская д. 47, переданный ООО «Солод» на ответственное хранение ООО «Делюкс».

В указанном Уведомлении ООО «Солод» требовало погасить образовавшиеся у ООО «Солод» убытки в размере 930 313 руб., а также расходы на хранение товаров.

ООО «МДС-Проект» получило Уведомление об одностороннем расторжении Договора поставки № ПМ-011 от 03.12.2015г. 23.01.2017, что подтверждается отчетом об отслеживании с официального сайта Почты России, однако уклонилось от переговоров и от добровольного возмещения убытков. До настоящего времени ООО «МДС Проект» возвращенный товар, находящийся на ответственном хранении, не получило.

В силу пункта 1 статьи 450.1 ГК РФ право на одностороннее изменение условий договорного обязательства или на односторонний отказ от его исполнения может быть осуществлено управомоченной стороной путем соответствующего уведомления другой стороны. Договор изменяется или прекращается с момента, когда данное уведомление доставлено или считается доставленным по правилам статьи 165.1 ГК РФ, если иное не предусмотрено Гражданским кодексом Российской Федерации, другими законами, иными правовыми актами или условиями сделки либо не следует из обычая или из практики, установившейся во взаимоотношениях сторон.

Таким образом, на момент рассмотрения настоящего дела Договор поставки № ПМ-011 от 03.12.2015г., заключенный между Истцом и Ответчиком расторгнут.

Согласно п. 1 ст. 431.2. ГК РФ Сторона, которая при заключении договора либо до или после его заключения дала другой стороне недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения (в том числе относящихся к предмету договора, полномочиям на его заключение, соответствию договора применимому к нему праву, наличию необходимых лицензий и разрешений, своему финансовому состоянию либо относящихся к третьему лицу), обязана возместить другой стороне по ее требованию убытки, причиненные недостоверностью таких заверений, или уплатить предусмотренную договором неустойку.

В соответствии с п. 4 ст. 431.2. ГК РФ последствия, предусмотренные пунктами 1 и 2 настоящей статьи, применяются к стороне, давшей недостоверные заверения при осуществлении предпринимательской деятельности, а равно и в связи с корпоративным договором либо договором об отчуждении акций или долей в уставном капитале хозяйственного общества, независимо от того, было ли ей известно о недостоверности таких заверений, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

В случаях, предусмотренных абзацем первым настоящего пункта, предполагается, что сторона, предоставившая недостоверные заверения, знала, что другая сторона будет полагаться на такие заверения.

ООО «МДС Проект» является коммерческой организацией и осуществляет предпринимательскую деятельность в целях извлечения прибыли.

ООО «МДС Проект», позиционируя себя как правомочное лицо, выдало ООО «Солод» сертификат Генерального дистрибьютора. Из указанного сертификата следует, что ООО «Солод» имеет право распространять (продавать) продукцию с использованием товарных знаков «Страна Лимония», принадлежащих ООО «МДС Проект».

Предполагая добросовестность участников гражданского оборота ООО «Солод» при наличии заверения ООО «МДС Проект» закупало для дальнейшего распространения продукцию с использованием Товарных знаков.

При этом ООО «МДС Проект» не могло не знать, что использование товарных знаков возможно только:

- правообладателем (ст. 1484 ГК РФ), что право подтверждено регистрацией исключительного права в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания РФ, осуществляемой федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Роспатентом),

- и/или лицензиатом (ст. 1489 ГК РФ) на основании лицензионных договоров, заключенных с правообладателем, зарегистрированных в Роспатенте.

Согласно ст. 1515 ГК РФ товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными.

В связи с отсутствием документов, подтверждающих законность производства и реализации товаров с использованием товарных знаков торговые сети - АЗС (Газпромнефть, ЛУКОЙЛ, Нефтьмагистраль, Роснефть, Татнефть, Трасса) отказались от реализации товара - безалкогольного газированного напитка с использованием товарного знака «Страна Лимония» в связи с наличием признаков контрафактного товара и отсутствием у ООО «МДС Проект» прав на продажу товаров с использованием Товарных знаков (лицензионных договоров или свидетельства о исключительном праве на Товарный знак).

ООО «Акватэрра», ООО «Интер-Трейд», АО «Грин-ти» произвели возврат ООО «Солод» товара - безалкогольного газированного напитка с использованием товарного знака «Страна Лимония», в свою очередь приобретенного ООО «Солод» у ООО «МДС Проект», на общую сумму 930 313 руб.

В связи с тем, что ООО «МДС Проект» предоставило ООО «Солод» недостоверные заверения об обладании правами на продукцию с использованием Товарных знаков, не принадлежащих ООО «МДС Проект», на основании ст.ст.15, 431.2. ГК РФ ООО «Солод» были причинены убытки в размере стоимости возвращенной продукции на сумму 930 313 рублей, а также расходов на оплату услуг по ответственному хранению товара, который ООО «Солод» передало на ответственное хранение до того момента как ООО «МДС Проект» его заберет. При этом, согласно пояснениям Истца, ООО «МДС Проект» от принятия возвращенного товара уклоняется.

Размер убытков, причиненных ООО «Солод» в связи передачей возвращенного ООО «МДС Проект» товара на ответственное хранение, составляет 53 100 рублей, что подтверждается Договором № 2/12/16/ОХ на оказание услуг по хранению грузов от 21.12.2016, выставленными с/ф и счетами на оплату № ОХ000000199 от 31.01.2017, № ОХ000000227 от 28.02.2017, № ОХ000000167 от 31.12.2016, № ОХ000000256 от 31.03.2017.

Таким образом, общий размер, причиненных ООО «Солод» убытков составляет 983 413 рублей.

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения Истца в суд с настоящими требованиями.

Оценка доказательств показала следующее.

Согласно ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

В соответствии со ст. 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

Возмещение убытков в полном размере означает, что в результате их возмещения кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом.

Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство (ст. 401 ГК РФ).

В соответствии с абз. 3 п. 1 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 2.11.2016 № 54 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского Кодекса Российской Федерации» в случаях, предусмотренных законом или вытекающих из существа обязательства, на сторону может быть возложена обязанность отвечать за наступление или ненаступление определенных обстоятельств, в том числе не зависящих от ее поведения, например в случае недостоверности заверения об обстоятельствах при осуществлении предпринимательской деятельности (пункт 4 статьи 431.2 ГК РФ) или при изъятии товара у покупателя третьими лицами (пункт 1 статьи 461 ГКРФ).

Ответчик полагает, что требования Истца не подлежат удовлетворению, поскольку товар с использованием Товарных знаков «Страна Лимония» использовался ООО «МДС Проект» в порядке ч. 2 ст. 1486 ГК РФ под контролем Правообладателя. Однако, в рассматриваемом случае, суд полагает необходимым отметить, что применение п. 2 ст. 1486 ГК РФ возможно только для защиты прав Правообладателя при предъявлении требований о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака, что исключает применения указанной нормы при взыскании убытков в порядке ст. 432.1 ГК РФ.

Согласно п. 1 ст. 1489 ГК РФ правовая охрана товарного знака может быть прекращена досрочно в отношении всех товаров или части товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, вследствие неиспользования товарного знака непрерывно в течение любых трех лет после его государственной регистрации.

В положениях п. 2 ст. 1489 ГК РФ определено, какие виды использования товарного знака признаются использованием товарного знака для целей данной статьи.

Предусматривая возможность досрочного прекращения правовой охраны товарного знака в связи с его неиспользованием, ГК РФ в п. 2 ст. 1489 ГК РФ определяет те действия, которые признаются использованием товарного знака.

ГК РФ не предусматривает возможность использования Товарных знаков в других целях, кроме как в целях доказывания факта использования товарных знаков при защите права правообладателя товарного знака от прекращения правовой охраны товарного знака по заявлению третьего лица.

Расширительное толкование указанной нормы нивелировало бы требование законодателя предоставлять право на использование товарного знака путем заключения лицензионных (сублицензионных) договоров, которые кроме того должны быть зарегистрированы в Роспатенте.

Указанный вывод подтверждается позицией Президиума Суда по интеллектуальным правам, изложенной в п. 1 Справки по использованию товарного знака под контролем правообладателя (п. 2 ст. 1486 ГК РФ), утвержденной постановлением президиума Суда по интеллектуальным правам 7 августа 2015 года N СП-23/21, а также п. 2 ст. 19 Соглашения по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (ТРИПС/TRIPS) (заключено в г. Марракеше 15.04.1994, вступило в силу для Российской Федерации 22.08.2012 (далее - Соглашение ТРИПС)), которые указывают, что использование товарного знака другим лицом под контролем владельца знака признается для целей сохранения в силе регистрации товарного знака.

В п. п. 1.2 Справки по использованию товарного знака под контролем правообладателя, указаны случаи использования товарного знака другим лицом под контролем правообладателя.

Все перечисленные примеры указывают на наличие таких обязательных требований как:

- формы контроля правообладателя за использованием товарных знаков

- получение выгоды от использования товарного знака другим лицом

- использование товарного знака другим лицом осуществляется по поручению правообладателя и в его интересах.

В качестве примеров использования товарных знаков Президиум указывает на заключение возмездных договоров, в том числе незарегистрированного на момент наличия спора о прекращении правовой охраны товарного знака в Роспатенте, участие правообладателя в уставном капитале третьего лица, использующего товарных знак, внесение правообладателем исключительного права на товарный знак в качестве вклада в общее имущество товарищей, признается использование другим лицом товарного знака под контролем правообладателя по договору простого товарищества (статья 1041 ГК РФ), если исключительное право на товарный знак является вкладом правообладателя в общее имущество товарищей.

При этом суд по интеллектуальным правам не признает в качестве доказательств использования товарных знаков под контролем правообладателя документы, в которых отсутствуют положения, определяющие форму контроля (Постановление Президиума суда по интеллектуальным правам от 15.12.2014 по делу № СИП-285/2014).

В качестве доказательств предоставления ООО «Брэнд» Ответчику права использования Товарных знаков ООО «МДС Проект» предоставляет копии Договора № 10/15 от 22.07.2015 и Договора № 04/16 от 08.04.2016.

Однако указанные документы не подтверждают использование спорного товарного знака по смыслу пункта 2 статьи 1486 ГК РФ, как использование товарных знаков под контролем правообладателя, т.к. ни Договор № 10/15 от 22.07.2015, ни Договор № 04/16 от 08.04.2016 не содержат условий о какой-либо форме контроля за использованием товарного знака со стороны правообладателя.

Более того, в соответствии с п.п. 1.1 Договора № 10/15 от 22.07.2015 и Договора № 04/16 от 08.04.2016 ООО «Брэнд» предоставляет права использования товарных знаков НЕ Ответчику, а ОАО «Останкинский завод напитков», тогда как Сертификат Генерального дистрибьютора, содержащий Заверения о принадлежности Товарных знаков ООО «МДС Проект» давало Истцу именно ООО «МДС Проект».

В соответствии с Договором № 10/15 от 22.07.2015 и Договора № 04/16 от 08.04.2016 контроль за деятельностью ОАО «Останкинский завод напитков» осуществляет не правообладатель, а ООО «МДС Проект» (п. 2.1 Договоров).

Указанные договоры предусматривали использование ОАО «Останкинский Завод напитков» товарных знаков безвозмездно, что противоречит требованием ст.ст. 575, 1237 ГК РФ.

ООО «Брэнд» письмом от 16.09.2016 обращалось в ОАО «Останкинский Завод напитков» с требованием о прекращении незаконного использования товарных знаков и о расторжении Договоров.

Однако, ОАО «Останкинский Завод напитков» не принял во внимание данное требование правообладателя (письмо от 10.10.2016 № 1-965/16).

В силу статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Договор № 10/15 от 22.07.2015, Договор № 04/16 от 08.04.2016 не подтверждают использование спорного товарного знака по смыслу пункта 2 статьи 1486 ГК РФ и не отвечают принципу относимости, предусмотренному в ст. 68 АПК РФ.

Доводы ответчика о том, что возврат Истцу товара третьими лицами не основан на нормах ГК РФ, противоречит материалам дела и основан на неверном толковании норм действующего законодательства.

В соответствии с п. 1 ст. 129 ГК РФ Объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) либо иным способом, если они не ограничены в обороте.

Законом или в установленном законом порядке могут быть введены ограничения оборотоспособности объектов гражданских прав, в частности могут быть предусмотрены виды объектов гражданских прав, которые могут принадлежать лишь определенным участникам оборота либо совершение сделок с которыми допускается по специальному разрешению.

Контрафактный товар не может находиться в обороте на территории Российской Федерации и подлежит изъятию (часть 3 статьи 3.7 КоАП РФ).

В связи с отсутствием документов, подтверждающих законность производства и реализации товаров с использованием товарных знаков у ООО «МДС Проект» (лицензионных договоров или свидетельств об исключительном праве на Товарные знаки) при наличии писем от правообладателя - ООО «Брэнд» о незаконности продажи товара, торговые сети - АЗС (Газпромнефть. ЛУКОЙЛ. Нефтьмагистраль, Роснефть, Татнефть, Трасса) отказались от реализации товара - безалкогольного газированного напитка с использованием товарного знака «Страна Лимония».

Поскольку согласно ст.ст. 129, 1515 ГК РФ оборот контрафактного товара не допустим, а контрафактный товар не может соответствовать требованиям о качестве товара, ООО «Акватэрра», ООО «Интер-Трейд», АО «Грин-ти» произвели возврат ООО «Солод» товара - безалкогольного газированного напитка с использованием товарного знака «Страна Лимония».

В свою очередь на основании указанных норм ООО «Солод» произвело возврат товара, обладающего признаками контрафактного товара, ООО «МДС Проект», которое уклонилось от его принятия.

В настоящем деле Истец не оспаривает действительность Договора поставки. Требования основаны на нормах ст. 432.1 ГК РФ.

Истец, понес убытки в связи с тем, что не смог реализовать приобретенный у ООО «МДС Проект» товар с использованием Товарного знака «Страна Лимония», в связи с отказом третьих лиц приобретать продукцию с использованием Товарных знаков «Страна Лимония», поскольку Правообладатель товарных знаков - ООО «Брэнд» не передавало в установленном порядке ООО «МДС Проект» права на использование Товарных знаков и указанный товар обладает признаками контрафактного товара.

То обстоятельство, что Генеральный директор ООО «Солод» одно время являлся сотрудником ООО «МДС Проект» не является основанием для невозможности предъявления требования о взыскании убытков на основании ст. 432.1 ГК РФ. Смирнов И.В. не находился в должности юриста в ООО «МДС Проект», а полагался на достоверность, представленных ему ООО «МДС Проект» документов, которые по мнению ООО «МДС Проект», являлись достаточным доказательством обладания правами на товарные знаки, принадлежащие ООО «Брэнд».

В соответствии с п. 4 ст. 432.1 ГК РФ обязанность стороны возместить другой стороне по ее требованию убытки, причиненные недостоверностью заверений, возникает независимо от того, было ли ей известно о недостоверности таких заверений.

В совокупности изложенного, исковые требования подлежат удовлетворению в полном объеме.

В соответствии со ст.110 АПК РФ суд относит на ответчика расходы истца по госпошлине в сумме 22 668 руб. 00 коп. в порядке возмещения.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 8, 12, 309, 310, ГК РФ, ст.ст. 65, 68, 71, 75, 110, 123, 156, 167-170, 174, 176, 180 АПК РФ, суд

Р Е Ш И Л :

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «МДС ПРОЕКТ» в пользу Общества с ограниченной ответственностью «СОЛОД» убытки в размере 983 413 (девятьсот восемьдесят три тысячи четыреста тринадцать) руб. 00 коп., а также расходы по уплате госпошлины в размере 22 668 (двадцать две тысячи шестьсот шестьдесят три) руб. 00 коп.

Решение может быть обжаловано в течение месяца после принятия в Девятый арбитражный суд апелляционной инстанции.

Судья Е.А.Аксенова