связи» абонент – пользователь услугами связи, с которым заключен договор об оказании таких услуг при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации. Как установлено судами, соответствующий абонентский номер был выделен ОАО «Мегафон» гражданину на основании договора об оказании услуг связи. Спорная реклама распространялась на основании договора оказания услуг от 09.08.2012 № 91-12, заключенного между ОАО «СМАРТС» (исполнитель) и ООО «Омские Сервисы» (заказчик). Согласно пункту 2.1 договора общество «СМАРТС» как исполнитель обязуется по заданию заказчика предоставлять услуги по созданию информационного канала с использованием комплекса исполнителя, заказчик обязуется услуги принять и оплатить. В соответствии с пунктом 2.2 договора в рамках услуг исполнитель обязуется обеспечить круглосуточное функционирование своего комплекса для получения SMS-сообщений через комплекс заказчика и совместный с заказчиком информационный канал и отправки SMS-сообщений абонентам . В соответствии с пунктом 3 договора исполнитель обязан: вести учет поступивших SMS-сообщений от заказчика и направленных на комплекс исполнителя; обеспечить выделение абонентского номера
При этом общество достоверно знало, как именно будет использоваться предоставленный заказчику не принадлежащий ему ресурс. Общество «Связной Загрузка» представило копию анкеты на получение дисконтной карты № 33252, с указанием персональных данных абонента. Вместе с тем суды указали, что представленного документа недостаточно для идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламодателя либо рекламораспространителя. Распространение рекламы посредством SMS-сообщения на телефон гражданина осуществлялось в результате реализации цепи договорных отношений между обществом «Связной Загрузка», ООО «Лоджик Телеком», ООО «АльпЭкип», ООО «ИНФОРМАТОР», что явилось основанием для судов рассматривать такие отношения как взаимосвязанные действия рекламораспространителей. В цепочке данных отношений общество «Связной Загрузка» осуществляло непосредственные действия по рассылке SMS-рекламы без согласия абонента , обеспечив доступ ООО «Лоджик Телеком» к своим программно-техническим средствам для формирования и доставки смс-сообщений и подключив программно-технический комплекс ООО «Лоджик Телеком» к своему сервису, а также передав смс-сообщение в последующем на платформу SMS-центра оператора связи, оказывающего услуги связи гражданину. Оценив имеющиеся
человека по РТ (Роспотребнадзор), г. Казань от 26.05.2016 №901/з по делу об административном правонарушении, о назначении ПАО «Мегафон», г.Москва административного наказания по части 1 статьи 14.4 КоАП РФ в виде штрафа в размере 20 000 руб. Производство по делу об административном правонарушении в отношении ПАО «Мегафон», г.Москва прекращено (л.д.113-117). В апелляционной жалобе Роспотребнадзор просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт (л.д.124-126). Апеллянт указывает, что обществом не была произведена идентификация абонента , в связи с чем вывод суда первой инстанции о незаконности постановления несостоятелен. Общество апелляционную жалобу отклонило по основаниям, изложенным в отзыве на нее. На основании статей 156 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу по имеющимся в деле материалам и в отсутствие представителя административного органа, надлежащим образом извещенного о месте и времени судебного разбирательства. В судебном заседании представитель общества отклонил апелляционную жалобу по
абонентом уникального кода идентификации предусмотрены Правилами оказания телематических услуг связи, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 10.09.2007 № 575. Согласно положениям пункта 1.2 договора № 4885561 от 20.02.2013 при заключении договора с абонентом последнему должен быть выделен уникальный код идентификации. Таким образом, показания оборудования, на основании которых определяется объем оказанных услуг, должны содержать необходимые данные, при которых возможно установление факта оказания услуг с использованием согласованного сторонами в договоре оконечного оборудования абонента, абонентских интерфейсов и идентификация абонента в соответствии с условиями договора. Истец в доказательство фактического оказания услуг связи в спорном периоде представил в материалы дела детализацию счета. Как верно указал суд первой инстанции, осуществить идентификацию детализации счета с договором № 4885561 от 20.02.2013 не предоставляется возможным. Оснований для переоценки указанного вывода суда не имеется. В заключенном сторонами договоре уникальный код идентификации не был указан, что не оспаривается истцом, поэтому представленные в материалы дела доказательства не позволяют идентифицировать принадлежность потребленного трафика
подвижной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, оказываемых абоненту, путем направления абоненту короткого текстового сообщения. В соответствии с пунктом 47 Правил № 1342 изменение договора, заключенного в письменной форме, оформляется путем заключения дополнительного соглашения в письменной форме либо путем совершения абонентом конклюдентных действий, перечень и порядок осуществления которых определяются договором. Пунктом 2 Правил № 1342 идентификационный модуль определяется как электронный носитель информации, установленный в абонентской станции (абонентском устройстве), с помощью которого осуществляется идентификация абонента оператором связи, доступ абонентской станции (абонентского устройства) к сети подвижной связи, а также обеспечивается защита от несанкционированного использования абонентского номера. Согласно пункту 38 Правил № 1342 основанием для выставления счета абоненту и (или) пользователю за предоставленные телефонные соединения являются данные, полученные с помощью оборудования оператора связи, используемого для учета объема оказанных услуг телефонной связи. ООО «Т2 Мобайл», являясь оператором связи, обязано соблюдать требования указанных нормативных правовых актов и условия лицензии. Из материалов дела следует,
доступ ко всему контенту, расположенному на ресурсе. После оплаты услуги абоненту было направлено SMS-сообщение, информирующее о факте подключения услуги. Кроме того, абоненту направлено SMS-сообщение с номера контент-провайдера с логином и паролем для услуги. Услуга оказана и подлежит оплате. В том случае, когда абонент пользуется услугами оператора по передаче данных, оператор имеет технологическую возможность однозначно определять принадлежность SIM-карты конкретному абоненту, в частности, для тарифицирования услуг связи и дополнительных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами связи. Идентификация абонента оператором производится при фиксации факта начала потребления услуг, оказываемых оператором (в данном случае - услуги подвижной связи, услуги по передачи данных, телематические услуги связи). Для доступа к сайтам абонент использовал сеть передачи данных оператора, абонентский номер и SIM-карту, выделенные ему по договору. В связи с этим сведения о конкретном абоненте и его абонентском устройстве, с помощью которого осуществляется доступ к сети Интернет, фиксируются оборудованием оператора не только при переходе на лендинговую страницу (wap.megafonpro.ru/is3nwp/psmcharge?), но
правила услуги; нажать кнопку «PLAY», что подтверждает согласие Абонента с правилами и перенаправляется обратно на сайт, где абоненту предоставляется доступ ко всему контенту, расположенному на ресурсе. После оплаты услуги абоненту направляется SMS-сообщение, информирующее о факте подключения услуги. В том случае, когда абонент пользуется услугами оператора по передаче данных, оператор имеет технологическую возможность однозначно определять принадлежность SIM- карты конкретному абоненту, в частности для тарифицирования услуг связи и дополнительных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами связи. Идентификация абонента оператором производится при фиксации факта начала потребления услуг, оказываемых оператором. Активными действиями абонента в данном случае являются переходы по ссылкам в сети Интернет, перечень которых установлен Оператором. В качестве действий, позволяющих идентифицировать абонента, оператор рассматривает только те действия, которые совершены с использованием абонентского номера, выделенного по договору, и с использованием SIM-карты абонента, либо кодов и паролей, которые были направлены оператором на абонентский номер, то есть на абонентское устройство, в данном случае на мобильный телефон.
телефонной связи абонент - пользователь услуг телефонной связи, с которым заключен договор об оказании услуг телефонной связи при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации; абонентский номер - телефонный номер, однозначно определяющий (идентифицирующий) оконечный элемент сети связи или подключенную к сети подвижной связи абонентскую станцию (абонентское устройство) с установленным в ней (в нем) идентификационным модулем; идентификационный модуль - электронный носитель информации, установленный в абонентской станции (абонентском устройстве), с помощью которого осуществляется идентификация абонента оператором связи, доступ абонентской станции (абонентского устройства) к сети подвижной связи, а также обеспечивается защита от несанкционированного использования абонентского номера. Таким образом, из указанных положений следует и верно установлено судом первой инстанции, что сим-карта (идентификационный модуль) - электронный носитель информации, установленный в абонентской станции (абонентском устройстве), с помощью которого осуществляется идентификация абонента оператором связи, доступ абонентской станции (абонентского устройства) к сети подвижной связи, а также обеспечивается защита от несанкционированного использования абонентского номера), является неотъемлемым
